Reglamento. Artículo 148. Plazos y procedimiento para suscribir el Contrato Opinión 064-2015/DTN Si el postor ganador de la Buena Pro no suscribe el contrato dentro del plazo establecido en el numeral 1 del artículo 148 del Reglamento por razones justificadas y ajenas a su voluntad, a solicitud de aquél, la Entidad puede otorgarle por única vez un plazo de entre cinco (5) a diez (10) días hábiles; dentro del referido plazo adicional podrá presentar la documentación prevista en las Bases para tal fin. Opinión 050-2014/DTN Aun cuando la normativa de contrataciones del Estado no ha previsto expresamente la obligación de la Entidad de comunicar la pérdida de la Buena Pro al postor ganador de la misma que no cumplió con los requisitos para suscribir el contrato, corresponde que la Entidad realice tal comunicación, en tanto dicha pérdida genera diferentes efectos jurídicos sobre los derechos y obligaciones de tal postor. El artículo 148 del Reglamento no ha establecido el plazo que tiene el órgano encargado de las contrataciones de la Entidad para citar al postor que ocupó el segundo lugar en el orden de prelación para que presente la documentación correspondiente y perfeccione el contrato; sin embargo, a fin de salvaguardar el derecho de defensa del postor que perdió la Buena Pro, debe esperarse que culmine el plazo previsto en el artículo 107 del Reglamento para la interposición del recurso de apelación, de forma que la pérdida de la Buena Pro quede consentida y se pueda citar al postor que quedó en segundo lugar en el orden de prelación. Opinión 064-2013/DTN En los procesos de selección, el cómputo del plazo previsto en el artículo 148 del Reglamento para la presentación de la documentación para la suscripción del contrato se realiza en función de la fecha en que se produce el consentimiento de la Buena Pro, y no en función de la fecha de publicación de tal consentimiento en el SEACE. En cambio, en el caso de las exoneraciones, no resulta exigible el procedimiento y plazos establecidos en el numeral 1) del artículo 148 del Reglamento para la suscripción del contrato. Opinión 054-2013/DTN En los procesos de Licitación Pública, Concurso Público, Adjudicación Directa Pública, Adjudicación Directa Selectiva y Adjudicación de Menor Cuantía, el plazo para presentar la documentación para la suscripción del contrato se computa en función de la fecha en que se produce el consentimiento de la Buena Pro[1], y no en función de la fecha de publicación de tal consentimiento en el SEACE. Opinión 077-2012/DTN Dentro de los dos (2) días hábiles siguientes al consentimiento de la buena pro, la Entidad debe citar al postor ganador, otorgándole el plazo establecido en las Bases, el cual no podrá ser menor de cinco (5) ni mayor de diez (10) días hábiles, dentro del cual deberá presentarse para suscribir el contrato con toda la documentación requerida. De no presentarse dentro del plazo otorgado perderá automáticamente la buena pro. SUB DIRECCIÓN DE NORMATIVIDAD – DIRECCIÓN TÉCNICO NORMATIVA 1 Reglamento. Artículo 148. Plazos y procedimiento para suscribir el Contrato Opinión 035-2012/DTN La notificación del consentimiento de la Buena Pro a través del SEACE tiene como fin que los postores tomen conocimiento que no se ha ejercido el derecho a interponer recurso de apelación, teniendo la Entidad, por tanto, la obligación, de acuerdo al citado artículo 148 del Reglamento, de citar formalmente al postor ganador de la Buena Pro con el fin de que se presente dentro de determinado plazo con la documentación requerida a suscribir el contrato. El artículo 148 del Reglamento regula el procedimiento de suscripción del contrato que debe ser observado por ambas partes, señalando que dentro de los dos (2) días hábiles siguientes al consentimiento de la Buena Pro, la Entidad deberá citar al postor ganador de la Buena Pro, otorgándole el plazo establecido en las Bases, el cual no podrá ser menor de cinco (5) ni mayor de diez (10) días hábiles, dentro del cual deberá presentarse a la sede de la Entidad para suscribir el contrato con toda la documentación requerida. Si el postor no se presenta con la documentación requerida en el plazo otorgado para la suscripción del contrato, perderá automáticamente la Buena Pro, sin perjuicio de la sanción que esto le conlleva. En este caso, el órgano encargado de las contrataciones citará al postor que ocupó el segundo lugar, otorgándole el plazo de las Bases para la presentación de la documentación. Si este postor tampoco se presenta, además de la sanción aplicable, el proceso debe ser declarado desierto. Resulta válido que el postor ganador de la Buena Pro pueda presentarse en la sede de la Entidad cumpliendo con toda la documentación requerida antes del plazo otorgado para suscribir contrato, siempre que se encuentre dentro del plazo establecido en la respectiva citación. No resulta exigible que la Entidad pueda solicitar documentos diferentes y/o adicionales a los señalados en la Bases para la suscripción del contrato, teniendo que seguir los lineamientos de la normativa de contrataciones del Estado y de las Bases Integradas, debido a que éstas contienen las condiciones a seguir en la preparación del contrato. Opinión 073-2010/DTN La normativa de contrataciones del Estado no ha previsto como requisito para el consentimiento de la buena pro, que la Entidad remita al postor ganador un documento comunicándole tal hecho. Por el contrario, de dicha normativa se desprende que el consentimiento de la buena pro se produce por el solo transcurso del plazo para presentar recurso de apelación, sin que los postores presenten recurso. De conformidad con lo establecido en el numeral 1) del artículo 148º del Reglamento, en la comunicación mediante la cual se cita al postor ganador bastará con que se indique el plazo con el que cuenta dicho proveedor para apersonarse a la sede de la Entidad para celebrar contrato. Asimismo, en cuanto a la documentación necesaria para la celebración del contrato, esta se encuentra detallada en las Bases, por lo que resultaría innecesario reiterar el detalle de la documentación requerida al momento de citar al postor ganador. La citación al postor ganador de la buena pro respetará el Principio de Legalidad y el Principio de Debido Procedimiento Administrativo, en tanto sea realizada observando lo dispuesto en el numeral 1) del artículo 148º del Reglamento, conforme a lo detallado en la consulta anterior. La normativa de contrataciones del Estado no ha previsto la posibilidad de ampliar el plazo con el que cuenta el postor ganador de la buena pro para apersonarse a la Entidad a celebrar contrato; por el contrario, dicha normativa establece que si el postor ganador no se apersona dentro del plazo que se le ha otorgado, perderá automáticamente la buena pro. SUB DIRECCIÓN DE NORMATIVIDAD – DIRECCIÓN TÉCNICO NORMATIVA 2 Reglamento. Artículo 148. Plazos y procedimiento para suscribir el Contrato Opinión 062-2010/DTN Toda vez que la empresa matriz y la sucursal constituyen una misma persona jurídica y que los actos que realiza cualquiera de ellas recae, en todos los casos, en la esfera jurídica de la empresa matriz, resulta posible que, en el marco de un proceso de selección donde la empresa matriz obtuvo la buena pro, sea la sucursal quien suscriba el contrato respectivo, una vez que ésta cuente con el Registro Nacional de Proveedores vigente, que le correspondía con anterioridad a la empresa matriz. Opinión 056-2010/DTN El artículo 148º del Reglamento ha previsto tanto el procedimiento como los plazos para la celebración del contrato, así como las acciones que la Entidad y/o el contratista podrán adoptar ante la eventualidad de que su contraparte no se presente o no lo cite para la celebración del contrato, respectivamente. De conformidad con el artículo 42º del Reglamento, cuando en el marco de un proceso de selección los proveedores deciden participar en consorcio, es necesario que presenten una promesa formal de consorcio, la cual será válida siempre que haya sido firmada por cada uno de los miembros del consorcio, ya sea por sí mismos (personas naturales), a través de su representante legal (personas jurídicas), o través de un apoderado (poder otorgado por la persona natural, o por el representante legal de la persona jurídica), según corresponda). El Titular de la Entidad puede declarar la nulidad de oficio de un proceso de selección hasta antes de la celebración del contrato, cuando los actos dictados por los funcionarios de la Entidad configuren alguna de las causales establecidas en el artículo 56º de la Ley. Asimismo, en el marco de un proceso de selección, la invalidez de un acto determina, no solo la invalidez de la etapa en la cual fue realizado, sino también la invalidez de las etapas posteriores, por lo que en la resolución mediante la cual se declara la nulidad debe precisarse la etapa a la que se retrotraerá el proceso de selección. Si luego de consentido el otorgamiento de la buena pro y antes de la celebración del contrato, la Entidad determina que la promesa formal de consorcio presentada en la propuesta ganadora resulta inválida debido a que esta no fue firmada por el representante legal de uno de los miembros del consorcio, o, en todo caso, por un apoderado con poder otorgado por su representante legal, el Titular de la Entidad debería declarar la nulidad del proceso de selección para retrotraerlo hasta la etapa de evaluación y calificación de propuestas, a efectos de declarar la inadmisibilidad de dicha propuesta. Opinión 054-2010/DTN El solo retraso de la Entidad en la citación del postor ganador de la buena pro, no exime a éste de suscribir el contrato, pues en el supuesto que el retraso en la citación le resultare perjudicial, correspondería que el postor requiera a la Entidad y, una vez transcurrido el plazo otorgado sin que la Entidad haya suscrito el contrato, deje sin efecto la Buena Pro. En el caso que el postor ganador de la buena pro no requiera a la Entidad a suscribir el contrato, se entenderá que aquél optó por esperar la citación de la Entidad, momento en el cual comenzaría a contarse el plazo para entregar los documentos solicitados y suscribir el contrato. En dicho supuesto, si transcurrido el plazo para presentarse en la sede de la Entidad con toda la documentación requerida, el postor no cumplió con presentar la constancia vigente de no estar inhabilitado para contratar con el Estado y la garantía de fiel cumplimiento, documentos necesarios para la SUB DIRECCIÓN DE NORMATIVIDAD – DIRECCIÓN TÉCNICO NORMATIVA 3 Reglamento. Artículo 148. Plazos y procedimiento para suscribir el Contrato suscripción del contrato, corresponde que la Entidad ejecute la garantía de seriedad de oferta, toda vez que debido a causas imputables al postor, no se realizó la suscripción del contrato respectivo. Opinión 006-2010/DTN Si bien la normativa sobre contratación pública otorga a la Entidad un margen de discrecionalidad en la determinación del plazo en que el postor ganador de la buena pro deberá presentarse a suscribir el contrato, tal discrecionalidad no lo faculta a definir plazos perentorios y diferenciados para la entrega de la documentación obligatoria para suscribir el contrato y otro para la celebración en sí del contrato. Sin perjuicio de ello, la Entidad podría fijar un plazo referencial, anterior al plazo para la suscripción del contrato, para que el postor ganador de la buena pro remita los documentos requeridos en las Bases, a efectos de que las áreas correspondientes efectúen las calificaciones correspondientes. No obstante, en ningún caso, el incumplimiento del postor ganador de la buena pro, de remitir la documentación en el plazo referencial fijado por la Entidad, podría generar que se deje sin efecto el otorgamiento de la buena pro, puesto que la única situación que podría generarle la pérdida de la buena pro está referida a que no se suscriba el contrato en el plazo previsto para tal efecto. En el caso que se presente alguna observación en la documentación remitida por el postor ganador de la buena pro, la subsanación podría realizarse dentro del plazo establecido por la Entidad para apersonarse a suscribir el contrato. Acuerdo de Sala Plena 007-2009 Luego de lo cual la ponencia fue sustentada por el señor Presidente de la Tercera Sala, Dr. Víctor Manuel Rodríguez Buitrón, luego del cual los señores Vocales manifestaron sus opiniones y el correspondiente debate; acordándose, con excepción del voto en discordia formulado por el Dr. Derik Latorre Boza, voto al cual se adhirió la Dra. Janette Elke Ramírez Maynetto; por mayoría: a) Que en los casos en que se comunique la no suscripción injustificada de contrato, las Entidades están obligadas a cumplir y observar estrictamente los plazos y el procedimiento establecido en la normativa para llevar a cabo dicha suscripción, procedimiento cuya inobservancia acarrea la exención de responsabilidad del postor, debiendo declararse no ha lugar el inicio de procedimiento administrativo sancionador, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa de los funcionarios responsables. b) Este criterio resulta aplicable a los expedientes sancionadores iniciados bajo el amparo del inciso a) del numeral 5.1) del artículo 5.1 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017, y al amparo del numeral 1) del artículo 294 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 084-2004-PCM. SUB DIRECCIÓN DE NORMATIVIDAD – DIRECCIÓN TÉCNICO NORMATIVA 4