DIFERENCIAS IUS TEÓRICAS ENTRE LA JURISPRUDENCIA DEL

DIFERENCIAS IUS TEÓRICAS ENTRE LA JURISPRUDENCIA DEL
CONSEJO DE ESTADO Y LA CORTE CONSTITUCIONAL
Caso: Motivación de los actos administrativos de retiro de los
empleados públicos nombrados en provisionalidad.
NEFTALÍ MARTÍN CORREAL
CODIGO.3500791
JOSÉ MEDINA GÓMEZ
CÓDIGO 3500793
UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA
DIRECCIÓN DE POSGRADOS
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
BOGOTA D.C. ENERO 27 2014
1
DIFERENCIAS IUS TEÓRICAS ENTRE LA JURISPRUDENCIA DEL
CONSEJO DE ESTADO Y LA CORTE CONSTITUCIONAL
Caso: Motivación de los actos administrativos de retiro de los
empleados públicos nombrados con carácter de provisionalidad.
ARTÍCULO DE REFLEXIÓN PARA OPTAR POR EL TÍTULO DE
ESPECIALISTA EN DERECHO ADMINISTRATIVO.
NEFTALÍ MARTÍN CORREAL
CODIGO.3500791
JOSÉ MEDINA GÓMEZ
CÓDIGO 3500793
Tutor Metodológico
MAGISTER. DIEGO EMIRO ESCOBAR
Tutor Temático
Dr. JAIRO SANDOVAL CARRANZA
UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA
DIRECCIÓN DE POSGRADOS
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
BOGOTA D.C. ENERO 27 2014
2
RESUMEN
En Colombia
empleo
los
elementos del
público
establecidos
Abstract
se
In Colombia the elements of public
están
employment are set out in the
en la Constitución
Constitution and the Law, however,
y en la Ley. No obstante, al
when
momento de resolver situaciones
where it is through the protection of
jurídicas donde se halla de por
labor
medio
la
derechos
funcionarios
deciding
rights
legal
of
situations
public
protección
de
appointed
laborales
de
there are differing criteria of judicial
públicos nombrados
provisional
officers
interpretation,
character,
hence
the
con carácter de provisionalidad,
Constitutional Court defends the
existen divergencias de criterios
thesis
de interpretación jurisprudencial,
existence
de
Corte
administrative acts of removal of
la tesis
these officials, while the Council of
ahí
que
la
Constitucional defienda
de obligatoria
existencia
del
de
of
the
mandatory
reasons
for
State opposes noting that it is not
requisito de la motivación de los
actos administrativos
requirement
mandatory that requirement.
retiro
de estos funcionarios; mientras
Keywords
que el Consejo de Estado se
opone
señalando
que
no es
obligatorio tal requisito.
Administrative act, law, motivation,
provisional, retirement.
Palabras Claves
Acto administrativo, jurisprudencia,
motivación, provisionalidad, retiro.
3
INTRODUCCIÓN
El
presente
encontrar
teóricas
las
que
Para
razones,
artículo pretende
diferencias
diferencias
ius
con
fundamentan las
desvinculación de
una
los
empleados con cargos públicos
con carácter
no
requieren
de provisionalidad,
motivación;
y
administrativo
el
encaminado
y
en
se estudia,
el
enfoque
inductivo
de
con
mediante
histórica
función
pública
dentro
del
en
de
contexto
legal, la
la
Colombia
de
la
de 1991, la
administrativa
régimen
un
interpretación
reseña
carrera
que, en aras de la garantía del
proceso,
fundamentos
Constitución Política
la
Corte Constitucional que sostiene
debido
las
exegético descriptivo,
que los actos administrativos de
retiro o
apoyo
método
afirma
a
teóricas,
cualitativo
líneas jurisprudenciales, entre el
Consejo de Estado, que
aproximarnos
y
evolución
su
y
creación del Consejo de Estado
acto
y de la Corte Constitucional y sus
a
corrientes
declarar el retiro o insubsistencia,
de
aplicación
jurisprudenciales y fundamentos
puede tenerse como válido sólo
de las fuentes teóricas.
cuando haya sido motivado, toda
vez que solo razones de interés
1. Marco Constitucional
general pueden conducir a la
La Función Pública en Colombia
desvinculación.
La Constitución Política de 1991,
Es posible advertir la existencia de
con
diferencias notorias en las diversas
el
propósito
de
dar
cumplimiento a los postulados de
corrientes que orientan las líneas
los
ius teóricas jurisprudenciales que
fines esenciales del Estado
establecidos
los conducen a la toma de las
segundo1 lo
decisiones judiciales.
1
en
el
artículo
determino como
Colombia Constitución Política de 1991.
Artículo 2.
4
rango constitucional en el título V
capítulo
II,
2
artículo
concepto de la
el
Derecho, instituyendo como reglas
función pública,
general los principios del mérito, la
complementado en
122 ,
bajo los postulados del Estado de
el
artículo
igualdad
1303 el concepto de servicio civil.
del
todo
relacionado
lo
administración
precisando
el
funciones
y
de
con
la
servicio
público,
principios
reforma constitucional de 1957.
la
En la Constitución de 1991, con
personal,
conjunto
acceso,
expresamente incorporados en la
núcleo esencial de los empleos
del Estado, desarrolla
el
permanencia, el ascenso y el retiro
Este capítulo hace referencia al
públicos
para
la
de
inclusión
preferente
competencias,
de
de
la cláusula
interventor
del
Estado Social de Derecho, con el
además de la clasificación de las
propósito
diferentes
principios de igualdad, moralidad,
modalidades
de los
empleos públicos.
El
nacimiento
de
la
los
se eleva al rango constitucional,
carrera
surge
expedición
la Ley 165
con la
de
a fin
de dar
cumplimiento
a
estas
características principales
que deben tenerse en cuenta en
1938, como consecuencia de la
reforma
garantizar
eficacia, celeridad, y honestidad,
administrativa
de
de
cada uno de los
Constitucional de 1936,
procesos de
administración de
todas
personal,
las ramas
del
en
poder
2
Constitución Política de 1991. Artículo
122. No habrá empleo público que no
tenga funciones detalladas en ley o
reglamento y para proveer los de carácter
remunerado se requiere que estén
contemplados en la respectiva planta y
previstos sus emolumentos en el
presupuesto correspondiente
3
Ibídem
Artículo 130, Habrá una
Comisión Nacional del Servicio Civil
responsable de la administración y
vigilancia de las carreras de los servidores
públicos, excepción hecha de las que
tengan carácter especial.
público, con
el
objeto
de
garantizar la estabilidad en los
órganos
del
entidades en
Estado y sus
todos los órdenes,
sectores y niveles, se estableció
5
la carrera administrativa4 en
el
a la igualdad de oportunidades
artículo 125, así:
para el desempeño de cargos y
funciones públicas, la legalidad de
“Los empleos en los órganos y
entidades
del
Estado
carrera.
Se
exceptúan
elección
popular,
los
son
de
los
los
de
cumplimiento
de
libre
procesos
el
trabajadores oficiales y los demás
los
correspondiente
mérito,
Los funcionarios, cuyo sistema de
nombramiento
no
haya
sido
determinado por la Constitución o la
ley, serán nombrados por concurso
público.
requisitos
empleo,
las capacidades de los
proceso para la terminación de la
relación laboral con el Estado, el
legislador de la época, expide la
Ley
443
de
19985
quedando
definido el concepto y objeto en
el artículo primero:
“Definición.
El retiro se hará: por calificación no
satisfactoria en el desempeño del
empleo; por violación del régimen
disciplinario y por las demás
causales
previstas
en
la
Constitución o la ley.
La
carrera
administrativa es un sistema técnico
de administración de personal que
tiene
por
eficiencia
pública
En ningún caso la filiación política
de los ciudadanos podrá determinar
su nombramiento para un empleo
objeto
de
y
la
ofrecer
garantizar
la
administración
igualdad
de
oportunidades para el acceso al
servicio público, la capacitación, la
de carrera, su ascenso o remoción”.
estabilidad en los empleos y la
posibilidad de ascenso.
de
principios y derechos comunes
consagrados en la Constitución
5
Colombia Congreso, Ley 443 de 1998
por la cual se expiden normas sobre
carrera administrativa y se dictan otras
disposiciones
Política, en especial los referentes
4
la
candidatos y el respeto al debido
El ingreso a los cargos de carrera y
el ascenso en los mismos, se harán
previo
cumplimiento
de
los
requisitos y condiciones que fije la
ley para determinar los méritos y
calidades de los aspirantes.
gama
de
el
designación imparcial a través del
que determine la ley.
la
selección,
fijados en la ley para desempeñar
nombramiento y remoción, los de
Atendiendo a
de
Ibídem
6
Para alcanzar estos objetivos, el
provisional no exige, ni impide que
ingreso,
la selección del empleado se haga
la
permanencia
y
el
ascenso en los empleos de carrera
administrativa
se
a
hará
través
de
un
concurso
de
exclusivamente con base en el
méritos; en caso de agotarse ese
mérito, sin que motivos como raza,
procedimiento, el así designado no
religión, sexo, filiación política o
adquiere derechos de carrera, de
consideraciones
manera
de
otra
índole
puedan tener influjo alguno. Su
limitar ni constreñir el libre ejercicio
artículo
39
de
su
El nombramiento provisional sólo
del derecho de asociación a que se
el
a
permanencia laboral con el Estado.
aplicación, sin embargo no podrá
refiere
independiente
procede cuando en la planta de
la
personal no haya empleado de
Constitución Política”.
carrera que reúna los requisitos
Estableció que la provisión de los
para ser encargado en el empleo
empleos de carrera pueden darse
con
carácter
definitivo
o
que está vacante, en principio no
con
genera
carácter transitorio.
estabilidad
Es de advertir que
naturaleza
este estudio
expectativas
de
laboral
la
del
por
nombramiento
se ocupa específicamente de los
transitorio, circunstancia que debe
empleados
nombrados
ser
carácter
transitorio
con
conocida
por
quien
es
nombrado en esas condiciones
en
desde el inicio de su vinculación,
provisionalidad.
sin que sea válido por ello a la
La expresión provisional tiene tres
vulneración
acepciones: es un mecanismo de
de
algún
derecho
fundamental.
provisión transitorio de empleos de
carrera;
refleja
la
La Ley 443 de 1998 establece en
condición
precaria del vínculo laboral con la
los
administración y distingue a una de
décimo,
las categorías de los empleados
empleos en provisionalidad, así:
del
Estado.
El
nombramiento
7
artículos octavo, noveno
el
régimen
de
y
los
“Artículo
8º.- Procedencia
del
encargado,
se
encargo y de los nombramientos
nombramientos
provisionales. En caso de vacancia
tales empleos.
definitiva,
el
nombramiento
procederán
encargo
o
se
efectuar
provisionales
en
el
provisional
cuando
podrán
Parágrafo. Salvo
sólo
la
excepción
contemplada en el artículo 10 de
haya
esta Ley, no podrá prorrogarse el
convocado a concurso para la
término
provisión del empleo.
de
duración
de
los
encargos y de los nombramientos
Mientras se surte el proceso de
provisionales,
selección convocado para proveer
nuevamente el empleo a través de
empleos de carrera, los empleados
estos mecanismos.
de
carrera,
tendrán
ni
proveerse
derecho
Artículo
preferencial a ser encargados de
9º.- Provisión
de
los
empleos por vacancia temporal. Los
tales empleos, si acreditan los
empleos de carrera, cuyos titulares
requisitos para su desempeño. Sólo
se
en caso de que no sea posible
encuentren
administrativas
realizar el encargo podrá hacerse
en
situaciones
que
impliquen
separación temporal de los mismos,
nombramiento provisional.
sólo podrán ser provistos en forma
El cargo del cual es titular el
provisional por el tiempo que duren
empleado encargado, podrá ser
aquellas situaciones, cuando no
provisto en provisionalidad mientras
fuere posible proveerlos mediante
dure el encargo del titular, y en todo
encargo con empleados de carrera.
caso se someterá a los términos
Artículo 10º.- Duración del encargo
señalados en la presente Ley.
y
Los
nombramientos
carácter
provisional,
tendrán
cuando
se
de
los
nombramientos
provisionales.
El
duración
encargo
del
término
y
de
del
trate de proveer transitoriamente
nombramiento provisional, cuando
empleos de carrera con personal no
se trate de vacancia definitiva no
seleccionado mediante el sistema
podrá
de mérito.
meses, cuando la vacancia sea
exceder
de
cuatro
(4)
resultado del ascenso con período
Cuando se presenten vacantes en
las
sedes
regionales
de
de prueba, de un empleado de
las
carrera,
entidades y en éstas no hubiere un
el
encargo
o
el
nombramiento provisional tendrán
empleado de carrera que pueda ser
8
El
la duración de dicho período más el
No
tiempo necesario para determinar la
cualquier
superación del mismo. De estas
cumplir el término del encargo, de
situaciones se informará a las
la provisionalidad o de su prórroga,
respectivas Comisiones del Servicio
el nominador, por resolución, podrá
Civil”.
darlos por terminados”.
Decreto
obstante
lo
anterior,
en
antes
de
momento
1572 de 1998
La Ley 443 de 1998, fue derogada
esta Ley),
parcialmente por la Ley 909 de
(reglamentario de
estableció en el artículo séptimo
20046, por
la forma como deberá darse por
normas que regulan el empleo
terminada la relación laboral por
público, la carrera administrativa y
haberse cumplido las condiciones
la gerencia pública, cuyo objeto
que generaron la necesidad del
es la regulación del sistema de
empleo por vacancia temporal y su
empleo
desvinculación
establecimiento de los principios
mediante
acto
administrativo:
“El
término
de
duración
carrera
administrativas
el
en
que
se
situaciones
impliquen
solo por el tiempo que duren
titular. El empleado con vinculación
aquellas
de carácter provisional deberá ser
situaciones, cuando
no
fuere posible proveerlos mediante
mediante
declaratorio de insubsistencia de su
6
Colombia, Congreso de la Republica. Ley
909 de 2004 artículo 25, por la cual se
expiden normas que regulan el empleo
público,la carrera administrativa, Provisión
de los empleos por vacancia temporal
nombramiento, a través de acto
por
titulares
serán provistos en forma provisional
regresará al empleo del cual es
expedido
el
separación temporal de los mismos
ejercicio de las funciones de éste y
administrativo
cuyos
encuentren
de carrera que haya sido encargado
servicio
regir
vacancia temporal. Los empleos de
vencimiento del cual el empleado
del
deben
el
“Provisión de los empleos por
administrativo correspondiente, al
retirado
y
El artículo 25, establece:
deberá consignarse en el acto
en
se expiden
ejercicio de la gerencia pública.
del
de su prórroga, si la hubiere,
automáticamente
cual
público
básicos que
encargo, de la provisionalidad o el
cesará
la
el
nominador”.
9
encargo con servidores públicos de
Procedimiento Administrativo y de
carrera”.
lo
Administrativo7,)
Contencioso
Con fundamento en los postulados
dan por
constitucionales y legales, éstas
laboral de los empleados públicos
normas buscan orientar un sistema
nombrados
técnico
provisionalidad,
de
administración de la
estructura básica del
terminada la
causas
de
generaron
fines
esenciales
carácter
“en
de
cualquier
tiempo, sin haberse cumplido las
recurso
humano, dirigido al cumplimiento
los
con
relación
del
y
necesidades
el
que
nombramiento”,
Estado, con fundamento en los
concluyendo con la desvinculación
elementos
de sus puestos de trabajo de
esenciales
de
la
profesionalización de los recursos
manera definitiva,
humanos
que “a este tipo de empleados se
al servicio
de la
administración pública que busca
les
la consolidación de los principios
tratamiento legal en materia laboral
del mérito, la flexibilidad que no
para
retirar
a los empleados
debe marchar en detrimento de
de
libre
nombramiento
la estabilidad, la responsabilidad
remoción, omitiendo el
y la capacitación que
de
aumentar
la
eficiencia
los
busca
eficacia
la
aplicar
motivación
similar
y
requisito
del
acto
administrativo”.
y la
en la prestación de
servicios públicos a
debe
argumentando
En tal sentido los jueces de lo
la
contencioso
administrativo, se
comunidad.
77
Las autoridades
amparadas
en
Código Contencioso Administrativo,
Decretó 01 de 1984, artículo36, Código de
Procedimiento Administrativo y de
lo
Contencioso Administrativo, artículo 44,
decisiones discrecionales. En la medida
en que el contenido de una decisión, de
carácter
general
o
particular, sea
discrecional debe ser adecuada a los
fines de la norma que la autoriza y
proporcional a los hechos que le sirven
de causa.
administrativas
potestades
discrecionales establecidas en el
Decreto
01
de
1984,
(Código
Contencioso Administrativo) y Ley
1437
de
2011,(Código
de
10
fundamentan
en el
quehacer
de justicia relacionadas con las
interpretativo y argumentativo en
acciones
la obediencia reglada del espíritu
instauradas
de la ley.
activos
de
situación
presentan
ante
las
la
resultados
ante
jurídica
reclamaciones
administración,
positivos
dar
del
requisito
esencial
de
derechos, se
antagonismo judicial
Constitución
Política
a
partir
de
de
la
1991),
las decisiones
del
teorías
doctrinales
y
jurisprudenciales
en
temas
relacionados con
la
motivación
de los actos administrativos de
que se
cumplimiento
estos
(a
las
restablecimiento de los derechos
debe
los sujetos
Consejo de Estado en relación con
la jurisdicción contenciosa
vulnerados, solicitando
control,
por
desarrollado
frente
sin
recurriendo
administrativa en búsqueda
de
percibe un
Las personas sumidas en esta
clase
y medios de
retiro
al
de
los
empleados
nombrados en provisionalidad.
la
motivación, exigencia fundamental
No
para
constitucionalmente principios que
que las personas perciban
obstante
existir
que la administración se sometió
orientan la
administración de
al principio de legalidad y a las
justicia como
la autonomía y la
reglas del
independencia,
Estado Social
Derecho en
procura
de
del buen
las
marcadas
diferencias ius teóricas
servicio; o si por el contrario, la
generado un
alto
decisión fue resultado del abuso
inseguridad jurídica8
vienen
grado
de
para
las
del poder, la arbitrariedad o del
capricho,
obedeciendo
8
SÁNCHEZ de la Torre Ángel. La
capacidad Jurídica, fundamentos de
conocimientos
jurídicos,
Editorial
Dykinson
Meléndez
Valdés Madrid
España 2005.
La palabra seguridad
proviene de securitas, la cual deriva del
adjetivo securus (de secura) que, significa
estar seguros de algo y libre de cuidados.
Seguridad Jurídica es la certeza que tiene
el individuo de la permanencia de su
al
“clientelismo político”.
Cuando
se
estudian
las
providencias judiciales que emiten
las autoridades de administración
11
personas que ostentan la calidad
pretensiones les son negadas con
de sujetos activos del
derecho
argumentos relacionados en la
laboral público relacionado con el
referida línea jurisprudencial del
retiro de sus puestos de trabajo
Consejo de Estado que expresa
por
que estos actos administrativos,
haber
sido nombrados en
calidad de provisionalidad, de ahí
no
la consecuencia de las marcadas
Fundamentados
diferencias
entre
jurisprudenciales
de
estas
cierre de
las
de
10
líneas
cada
providencias
una
administración de
personas
naturaleza, no
nombrados
en
servicio civil por mérito sino que su
sumidas
de
discrecionales. Por lo tanto, no
en
pueden
esta
acciones judiciales
los
administrativos
demandas
de
a
nulidad
nombrados
con
base
en
los designados en provisionalidad
tribunales
través
superior,
derechos de carrera. Conferirles a
toda vez que cuando acuden ante
y
las
toda vez que ellas se reservan a
el
restablecimiento de sus derechos,
jueces
bajo
artículo 125, inciso 2,
eficaces
obtener
ampararse
causales de retiro previstas en el
tienen certeza de
que los lleve a
los
sus
vinculación obedeció a razones
situaciones jurídicas
las
en
provisionalidad no ingresaron al
justicia.
Las
motivación.
que los empleados
públicos
dos altas cortes de
la
requieren de
el derecho a que su acto de
de
desvinculación
y
se
motive
los
equipara, sin justificación alguna,
restablecimiento del derecho9, las
a quienes concursaron y por sus
situación jurídica y no será modificada
sino por procedimientos regulares y
conductos establecidos de manera previa
y clara.
10
Colombia, Consejo de Estado, Sección
Segunda,
expediente,
No.76001233100020010349701
9
Colombia Congreso de la Republica.
Ley 1437 de 2011, medios de control,
Artículo 138. Nulidad y restablecimiento
del derecho.
radicación
de
agosto 23 de 2012, Consejero Ponente
Alfonso Vargas Rincón.
12
méritos adquirieron el derecho a
de la
integrar la planta de personal de la
trabajadores
entidad.
provisionalidad con los de libre
de
en
línea
y la
de la
discrecionalidad.
que el debido proceso se aplicará
clase
los
nombrados
afectación por
artículo 29 de la Constitución dice
toda
de
nombramiento y remoción
Las tesis del Consejo de Estado. El
a
similitud laboral
actuaciones
Por
su
parte,
la
Corte
el
Constitucional11 buscaba deslindar
Consejo de Estado no desconoce
la situación de las personas que
la vigencia del derecho al debido
ocupan
proceso pues la tesis sobre el
provisionalidad de los empleados
retiro
en
de libre nombramiento y remoción,
las
para
judiciales
de
y
administrativas;
los
provisionalidad
nombrados
acepta
que
cargos
de
determinar
carrera
que
no
en
era
causales de nulidad afectan tanto
comparable. En efecto, en anterior
los actos de remoción del personal
providencia, admitió que entre una
de carrera como los de aquellos
y otra forma de vinculación, existen
carentes de estabilidad, por lo que
innegables coincidencias pero de
los nombrados en provisionalidad
ellas no puede desprenderse las
también
impugnar
mismas razones para dar por
judicialmente las decisiones de
terminado el vínculo, pues el acto
desvinculación
de desvinculación necesariamente
pueden
a
efectos
de
determinar si en su caso se
debía
respetó el debido proceso.
cuenta
Bajo
esta
premisa
no
son
la Corte Constitucional en sus
reconocimiento de los
11
derechos
éstos
en
y remoción. La regla prevista por
que acuden al contencioso se les
el
que
teniendo
empleados de libre nombramiento
los
destinatarios de estos derechos
niega
motivarse,
peticionados
en
Colombia Corte Constitucional
expediente T289, Magistrado Ponente
Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, Abril 14 de
2011.
las
demandas, amparados en la teoría
13
diferentes fallos es que, quien
(…)Toda persona tendrá acción de
ocupe un cargo de carrera en
tutela
provisionalidad
debe
derecho
que
a
administrativo
gozar
el
reclamar
ante
los
jueces, en todo momento y lugar,
del
mediante
acto
encaminado
para
un
procedimiento
preferente (…)
a
.
declarar su insubsistencia, pueda
Las personas lesionadas con las
tenerse como válido sólo cuando
decisiones
haya sido motivado, toda vez que
jurídica con sentencias de
los
solo razones de interés general
órganos de
de
pueden
conducir
desvinculación.
Por
de
esta
naturaleza
administración
a
la
justicia en materia contenciosa
ello,
quien
administrativa, a pesar de haber
goza de la facultad nominadora no
hecho tránsito
puede desvincular al empleado con
cosa juzgada, acuden a través
la misma discrecionalidad con que
de
puede hacerlo sobre uno de libre
constitucional en garantía de sus
nombramiento
a
derechos, tutelando la garantía al
menos que exista justa causa para
debido proceso y la nulidad del
tales efectos; justa causa que deba
acto
ser
irregular,
y
expuesta
remoción,
en
el
acto
administrativo de desvinculación.
No
son
administrativo
con
resueltas
los argumentos
providencias
relación
preferente
la
de
retiro
consecuencia
favorablemente y
los derechos y con fundamento en
que no proceden las acciones de
judiciales en
acción
de
ordenando el reconocimiento de
jurisprudenciales, en el entendido
contra
efecto
que sus peticiones de amparo les
obstante existir limitaciones
tutela12
la
con
de
con el
esta
jurisprudenciales
corporación, que
discrecionalidad no
artículo 86, de la Carta Política :
es
la
absoluta
como se observa en la sentencia
12
Colombia Constitución Política de 1991
articulo 86 Acción de Tutela
14
de
unificación
de
la
actos, aun cuando no libera al
Corte
funcionario del deber de obrar
Constitucional13 :
conforme
a
los
principios
“El deber de motivación de los
constitucionales y legales que rigen
actos administrativos que (por regla
la función administrativa y podrían
general) tiene la administración,
dar lugar a la nulidad de actos por
hace efectiva la cláusula de Estado
desviación de poder o por las
de
causales previstas en el artículo 84
Derecho,
democrático,
el
el
principio
principio
de
del CCA“.
publicidad en las actuaciones de la
administración,
al
tiempo
que
permite a los asociados contar con
Se observa que en el universo
elementos de juicio suficientes para
jurídico de las dos cortes de
ejercer su derecho de contradicción
cierre
y defensa a fin de acudir ante las
judiciales
instancias
gubernativas
y
de
las
en
motivación
autoridades judiciales para controlar
decisiones
relación
de
con
los
actos
los abusos en el ejercicio del poder.
administrativos
De esta forma a la Administración
desvinculación de los empleados
corresponde
que prestan los servicios a las
estos
es,
motivar
hacer
los
actos,
expresas
las
entidades
razones de su decisión, mientras
del
si esas razones son justificadas
diferencias
constitucional y legalmente
teóricas
discrecionalidad
excepcionalmente
otorga
y
interpretación
que
la
despido
Estado,
o
con
carácter de provisionalidad, existen
que a la jurisdicción compete definir
La
de
la
generan
ley
conceptuales
ius
métodos
de
antagónicos
inseguridad
que
jurídica en
los destinatarios de estas normas.
nunca es absoluta, con lo cual se
evita que se confunda con la
arbitrariedad
y
funcionario.
La
relativa
atenúa
del
Por consiguiente, se descubre un
discrecionalidad
elevado desgaste y vulneración al
el
capricho
entonces
la
principio
exigencia de motivación de ciertos
de
administración
13
economía
de
en
la
justicia; en
estos eventos se convierte en un
Colombia Corte Constitucional,
SU.917de 2010 Magistrado Ponente,
Jorge Iván Palacio Palacio
mecanismo de procedibilidad para
15
agotar el requisito subsidiario para
“En el Estado de Derecho ningún
acudir
funcionario puede actuar por fuera
al
ejercicio
preferente
de la competencia que le fija con
constitucional, por vía de acción
antelación el ordenamiento jurídico,
de tutela, puesto que mientras la
ni es admisible tampoco que quien
jurisdicción contenciosa niega las
ejerce
súplicas
pretensiones,
términos de las precisas funciones
que
que le corresponden, ni que omita
o
argumentando
las
providencias judiciales
autoridad
exceda
los
el cumplimiento de los deberes que
emanan
en su condición de tal le han sido
del análisis y fundamento en una
constitucional
situación reglada amparada
en
asignados (arts. 122, 123, 124 y
la Corte
que en su condición de tal le han
una
norma
Constitucional
jurídica;
accede a
o
legalmente
sido constitucional o legalmente
las
asignados (arts. 122, 123, 124 y
peticiones argumentando que en
209 C.P., entre otros), de manera
primer lugar, la motivación de los
tal que el servidor público responde
actos, es la
expresión de la
tanto por infringir la Constitución y
cláusula de Estado de Derecho14
las leyes como por exceso o
del
defecto en el desempeño de su
artículo
primero
de
la
actividad (art. 6 C.P.), todo lo cual
Constitución Política, que implica
significa que en sus decisiones no
la sujeción de los poderes públicos
puede verse reflejado su capricho o
al principio de legalidad y proscribe
su deseo sino la realización de los
la arbitrariedad en las decisiones
valores jurídicos que el sistema ha
que afectan a los administrados.
señalado con antelación, es apenas
La doctrina
una consecuencia lógica la de que
ha explicado que la
esté obligado a exponer de manera
motivación representa el primer
exacta
cuál
criterio
jurídico
y
de
deslinde
entre
lo
es
el
fáctico
resoluciones. Estas
discrecional y lo arbitrario:
fundamento
de
sus
quedan
sometidas al escrutinio posterior de
los jueces, en defensa de los
administrados y como prenda del
14
efectivo imperio del Derecho en el
Colombia
Corte
Constitucional,
SU.917de 2010 Magistrado Ponente,
Jorge Iván Palacio Palacio “
seno de la sociedad”.
16
Contencioso Administrativa, frente
2.
Antecedente
histórico
Consejo de Estado
del
al contexto histórico de la Corte
y la Corte
Constitucional.
Constitucional
Se
tiene
como
Para establecer las diferencias
coyuntura
más
uis teóricas de cada uno de las
trascendental para el surgimiento
dos altas cortes de cierre de la
del
administración
de
Derecho, necesariamente tomando
Colombia,
relación
en
justicia
en
con
aceptación reglada por parte
Consejo
de
Estado
en
entendido que no
se
motivación
los
en
la
el
requiere
punto
la
importante y
denominado Estado
como
del
referencia,
de
partida
de
la
Revolución Francesa
de 1789,
época
cual
mediante
abandona la
la
concepción
se
del
actos
antiguo régimen absolutista y se
administrativos para el retiro o
origina el nacimiento de la teoría
desvinculación de los funcionarios
de
nombrados
nacimiento
en
provisionalidad,
la
frente a la necesaria motivación
Derecho.
que
liberal.
predica
Constitucional,
la
es
Corte
para
examinar
justicia
el
(organismo
los
poderes y
Estado
de
democrático
parlamento
encargado
administración de
de
la
justicia) se
prohibió a los jueces inmiscuirse
nacimiento de los dos órganos de
de
del
Estado
Instituido
antecedentes que dieron origen al
administración
de
pertinente
ubicarnos en el tiempo y en el
espacio
división
en
en
los
asuntos
administración y
Colombia, estudiando su objeto y
de
la
las funciones
judiciales que eran y continuaban
fin a través del método histórico
siendo
sistemático.
separadas
de
las
funciones administrativas, con la
Específicamente
evolución
de la
se
reseña
la
Constitución de 1799, Napoleón
Jurisdicción
17
creó
el Consejo
de
Estado,
Frente a esta
denominado el Consejo del Rey.
Dentro
de
este
contexto
produce como
Tribunal
que el ejecutivo retenía el poder
de tomar él mismo sus propias
justicia delegada
paso a
donde
mediante el cual
se
abroga la
competencia
la
jurisdicción
de
considerando
que la responsabilidad del Estado
por el servicio público no puede
lo hacía
regirse
era el Consejo de Estado, pero
igualmente lo que
Controversias
órgano especial,
no
era el ejecutivo quien tomaba las
decisiones puesto que
de
administrativa, en cabeza de un
la
ya
resultado el Fallo
Blanco, de febrero de 187315, el
la
justicia era retenida, toda vez
decisiones, dándole
coyuntura se
por
los
principios
establecidos en el Código Civil
buscaba era
para
proteger los intereses del Rey.
las
relaciones
particulares,
donde
entre
la
Con el surgimiento del Estado de
responsabilidad
Derecho, en
público está regido por reglas
adelante
toda
actividad humana dependería del
especiales, con
resultado
decir,
de
la
soberanía
popular; es decir, nadie podría
obrar
sino
conforme
a
consecuencia
acontecimiento
revolucionario
otros
de
el
la
nacimiento
contenciosa
de
la
asesoría
al
competencias para
surgen
ejecutivo
los
casos
exclusivamente previstos en la
al
ley;
jurisdicción
administrativa
contenciosa
Estado solo tenía funciones de
este
hechos que llevaron
autonomía, es
Para esta época el Consejo de
ánimo
persiste,
deber
administrativa.
voluntad general, según la ley y
como
jurisdicción
del
no eran más que jueces
en
15
MARCEAULONG, PROSPERWEIL,
Guybraibant,
Delvoré
Genovois.Los
grandes
fallos
de la jurisprudencia
administrativa
Francesa.
Ediciones
librería
del Profesiona,l Bogotá,
Colombia, Primera edición 2000.
Francia.
18
de atribución del derecho común;
administrativas de las
todas
jurisdiccionales.
las
demandas de
los
debían
ser
particulares
El surgimiento de la jurisdicción
sometidas en primer término al
contenciosa
ministro que resolvía en calidad
de ministro- juez16
facultades
administrativa
en
Colombia tiene su fuente primaria
que a su vez
en las instituciones
era quien tomaba las decisiones.
Francia
creadas
por Napoleón
en 1799,
En la misma forma
en 1889 con
el Fallo Cadot17, el
Consejo de
general Simón Bolívar18 dictado en
Estado consolidó su carácter de
la ciudad de Angostura el 30 de
juez
al
octubre de 1817, expedido en su
expresar que no obstante la ley le
calidad de Jefe Supremo de la
reconocía ese carácter sólo para
República de Venezuela y Capitán
resolver
algunos
General de sus Ejércitos y de los
asuntos específicos (jurisdicción
de la Nueva Granada. Se trataba
administrativa);
de
de
la
administración,
directamente
él
era
el
establecida
en
juez
por el decreto
un
órgano
del
político
común en materia de controversias
administrativo, que sustituyó, en
de la administración (jurisdicción
alguna medida, la representación
común);
ciudadana
en
consecuencia,
su
competencia era general.
la
jurisprudencia
y
toma
juez
fueron
de
atribuciones,
confiadas las
contenciosas
despojando
de
de
decisiones
gobierno propias del Estado
esta
le
época,
con
de
un carácter
consultivo y asesor del gobierno,
funciones,
sin funciones jurisdiccionales.
administrativas,
a las
cuerpos
administrativas, legislativas y de
convirtió al Consejo de Estado en
un
los
elección popular y contribuyó a la
Con este fallo se desarrolla
administrativa
en
autoridades
18
Consejodestado gov co e inario linea
el ie o
l, 28 Agosto de 2013,
Consultado a las 05:36:38 pm.
16
ibídem
17
ibídem
19
“Artículo Primero. Tendrá el Jefe
menos de un consejero por cada
Supremo de la República:
uno de los actuales departamentos
de la República.
Un Consejo provisional de Estado
que residirá por ahora en la capital
Artículo 9.- Cuando el Libertador no
de la Provincia de Guayana. y será
presida al consejo de Estado lo
compuesto del Almirante, del Jefe
hará el presidente del Consejo de
de Estado Mayor General, del
ministros.
Intendente General, del Comisario
Artículo
General del Ejército, del presidente
10.-
Corresponde
al
Consejo de Estado:
y ministros de la Alta Corte de
Justicia, del presidente y ministros
1. Preparar todos los decretos y
del Tribunal de secuestros, de los
reglamentos que haya de expedir el
secretarios del Despacho y de los
jefe del Estado, ya sea tomando la
empleados
esta
iniciativa, o a propuesta de los
provincia, mientras resida en su
ministros respectivos, o en virtud de
capital, a saber: el Gobernador
órdenes que se le comuniquen al
Comandante
los
efecto: un reglamento especial que
Generales y Coroneles que estén
se dará el Consejo, previa la
en actual servicio en esta ciudad, el
aprobación del gobierno, fijará las
Intendente, los ministros, Contador
reglas de proceder a su propia
y
policía;
siguientes
Tesorero
de
General,
y
el
Gobernador
político”.
2. Dar su dictamen al gobierno en
los casos de declaración de guerra,
El 27
de Agosto de
preliminares de paz, ratificación de
1828, el
tratados con otras naciones en los
Decreto llamado “de la dictadura”
de los números 9, 10 y 11 del
de Simón Bolívar, establece:
Artículo
2.°,
Título
I
de
este
Decreto, y en todos los demás
(…) Título III. Del Consejo de
arduos en que se le pida;
Estado
3. Informar sobre las personas de
Artículo 8.- El Consejo de Estado se
compone
Consejo
del
de
presidente
Ministros,
de
aptitud y mérito para las prefecturas
del
y gobiernos de las provincias, para
los
jueces de
ministros secretarios de Estado, y al
las altas
cortes de
apelación y de los demás tribunales
20
y juzgados; para los arzobispados,
corporaciones
obispados, dignidades, canonjías,
administrativos en ejercicio de sus
raciones y medias raciones de las
iglesias
metropolitanas
o
empleados
funciones.
y
catedrales, y para jefes de las
Con la Ley 60 de 1914, orgánica
oficinas superiores y principales de
del
hacienda. (…)
Consejo
establece la
de Estado, se
organización
El acto Legislativo No. 3 de 1910,
funciones relacionados
reformatorio de la Constitución
contencioso administrativo:
con
y
lo
Nacional, dispuso que mediante
“Artículo 3°. El Consejo se dividirá
ley se estableciera la jurisdicción
en dos Salas, que se denominarán:
de lo contencioso administrativo
de Negocios Generales, la primera,
sin que dicha disposición se hiciera
y de lo Contencioso Administrativo,
efectiva hasta 1913.
la segunda. Esta la formarán cuatro
Consejeros,
Por su parte, la Ley 13 de 1912
Poder
designados
Ejecutivo
de
por
entre
el
los
dispuso la elaboración de una
elegidos por el Congreso, y tendrá
edición completa de las leyes
a su cargo todo lo relativo a la
nacionales expedidas desde 1821,
jurisdicción
de
lo
contencioso
administrativo, y aquélla, que se
publicación que dejó a cargo del
compondrá del primer Designado y
Consejo de Estado, siempre y
de
cuando se restableciera, y en su
nombrados por el Congreso, tendrá
defecto, a cargo de la comisión de
a su cargo los demás asuntos que
Abogados
la Constitución y las leyes atribuyan
Auxiliares
de
los
los
otros
dos
individuos
al Consejo de Estado.”
Ministerios. La Ley 130 de 1913,
crea la jurisdicción contencioso
El
administrativa, conformada por un
manifiesta Marco Gerardo Monroy
tribunal supremo de lo contencioso
Cabra, en
administrativo y unos tribunales
Teoría Constitucional y Derecho
seccionales, cuyo objeto era la
revisión
de
los
actos
de
las
21
término Constitución, según
su obra Ensayos
de
Internacional19,
no
se
tiene
estatutos
de leyes,
que
nació
certeza clara del surgimiento y
como un movimiento ideológico y
evolución toda
político que fue evolucionando en
cita
vez
que, según
a Rolando Tamayo
y
la
Salmorán:
edad
media hasta
la
construcción moderna donde se
le asigna el término jurídico de
(…) No es seguro si la noción de
Constitución,
entendida
norma
como
fundamental del Estado,
Constitución escrita fue realmente
que busca asegurar la garantía
una
de la libertad
construcción hecha
juristas,
filósofos,
por
políticos
doctrinantes, como
o
podría
frente al poder
público.
haber
sido el caso Francés o si fue el
Conceptualmente,
resultado
Constitución
de
la experiencia
jurídica y política
como en el
diversas
el
se
término
manifiesta
formas
de
dependiendo
caso de
los Estados Unidos
de
América,
lo
en
como lo afirma Monroy Cabra20,
cuanto a significado concierne a
del punto de vista jurídico. Es el
la
cimiento o base sobre la cual
cierto
mayoría de
políticos
actuaron
los
es
que
movimientos
subsiguientes
de
acuerdo
condición. Desde
que
a
descansa
esa
entonces
el
ordenamiento,
las
resto
es
la
del
premisa
crean,
mayor de la cual derivan las
define y limitan el ejercicio del
restantes normas. Desde el punto
poder gubernamental, han sido la
de vista sociológico, formula los
regla
valores que tienen vigencia para
Constituciones
general
escritas
en casi
todo
el
mundo Constitucional (…)
Por lo tanto se da como
una comunidad y la expresión de
una
las fuerzas y elementos sociales
construcción mixta proveniente de
que los representan; y desde el
griegos
punto de vista político, contiene
y
romanos
de
los
el
mínimo
de
elementos para
19
MONRROY CABRA, Marco Gerardo.
Ensayos
de Teoría Constitucional y
Derecho Internacional, Colección de
Textos de Jurisprudencia,
Editorial
Universidad del Rosario 2007, pág. 35
que
20
22
una
Ibídem
comunidad política
o
Estado
pueda
existir y que
le
caso
imprime una fórmula específica.
La
fuente
política
ideológica, se
en
de supremacía de la Constitución.
En
el
de
los Derechos del Hombre y del
los
que
que nuestro sistema de
control de constitucionalidad sea
la Asamblea Nacional Francesa.
calificado por la doctrina como un
le
sistema mixto ya que combina un
atribuyó a la Corte Constitucional
control concentrado en cabeza de
las
antes
la Corte Constitucional y un control
tenía la sala constitucional de la
difuso de constitucionalidad en
Corte
donde cualquier autoridad puede
competencias
Suprema
estableciendo una
Política
todos
constitucionalidad, lo
significa
Ciudadano de 1789, aprobada por
Constitución
consecuencia,
jueces son jueces de legalidad y
artículo 1621 de la Declaración de
La
respetando
en sus providencias el principio
histórica,
centra
concreto pero
que
de
Justicia,
serie
mecanismos preferentes para
protección y aplicación de
derechos, entre
de
dejar de aplicar la ley u otra norma
la
jurídica por estar en contravía a
los
los mandatos constitucionales.
ellos el más
El principio
importante, la acción de tutela, el
cual quedo
poderes
en manos de todos
con la
tarea
separación
que postularon
franceses
los jueces que integran el poder
judicial,
de
y
consecuentemente
de
revoluciones
interpretar y aplicar la ley en el
fuentes de
nuevo
21
Asamblea
Nacional
Constituyente
Francesa, Los derechos del Hombre,
Fundación Editorial Epígrafe, Documento
histórico universal, Colciencias Bogotá
Colombia PAG. 28.
Artículo 16.
Declaración de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano, 1789, Toda sociedad en
la cual no esté establecida la garantía de
los
derechos,
ni
determinada
la
separación de los poderes, carece de
Constitución.
orden
los
americanos
con
liberales
la
de
las
como
plataforma
del
de
de
reglas
regulación social cimentado en
los
Estados
copiado
en
de
Derecho, fue
Colombia para
implantar la génesis o modelos
institucionales,
23
obedeciendo
a
distintas
circunstancias históricas
Por lo tanto,
toda
actividad
de la organización del Estado y
administrativa
sus órganos de control judicial.
obedeciendo el imperio de la ley.
Con
Para nuestro estudio, se observa
extiende
“Civil law”, y el derecho anglosajón
cortes de
la
de
poderes y
las
con
orientadores
líneas jurisprudenciales corrientes
alemán
e Derec o” e
a
integrándola
dado origen y han orientado las
la
además del concepto
sujeción
principales de la teorías que han
de
origen
de separación
“Common law”, como las fuentes
y doctrinales de las dos
de
“E a o Social
el derecho continental europeo
reglada
la introducción
cláusula
doctrinariamente una mezcla entre
era
normas,
los
de
principios
los
fines
esenciales del Estado como son
altas
el bienestar
administración de
para el
justicia en Colombia.
de
cual
la
comunidad
los órganos
Estado fundamentados
del
en su
Las controversias más complejas
autonomía
se han presentado con la entrada
imperio de la ley. Pero, además,
en vigencia
tener en cuenta los
de la Constitución
deben obedecer al
principios22
Política de 1991, y la creación de
integradores que son garantía del
la Corte Constitucional, además
bien común y bienestar de todos
del salto que se produce
los administrados.
de un
Estado de Derecho donde la Ley
3. La motivación de los actos
es el instrumento preferente que
administrativos.
debe guiar el funcionamiento de
todas las actividades humanas,
Consecuentemente
en el entendido que todos los
llegar al centro del conflicto que
poderes deben someterse ella en
se
el
requiere comprender
cumplimiento
de
sus
funciones.
22
para poder
plantea, naturalmente
el
se
término
Colombia
Corte
Constitucional
SentenciaT-406, 5 de Junio de 1992,
Magistrado ponente Ciro Angarita Barón
24
más usado literariamente en este
que
documento como es
administrativo,
igualmente
el
en
acto
privado.
siendo
éste
destacan
con
definiciones teóricas:
contemporáneo
los acontecimientos
de
estudia
el
Estado de Derecho y con
origen
se
que
jurisdicción
de
Doctrinariamente
las
se
siguientes
“Según Jean Rivero. “Es un acto de
dieron
la creación
derecho
la voluntad destinado a introducir un
la
cambio
en
las
relaciones
de
contenciosa
derecho que existen en el momento
administrativa y el nacimiento del
en que él interviene, o mejor, a
derecho
modificar el ordenamiento jurídico
que
administrativo,
anterior
Francesa,
puesto
(Derecho
a la Revolución
(en el
régimen), las
Universidad Central de Venezuela,
antiguo
actuaciones
administrativo,
1984, página 97).
y
Según Jaime Orlando Santofimio
decisiones de la administración
Gamboa. El acto administrativo es
se le llamaban actos del Rey,
todo manifestación unilateral, por
de
regla
la
Corona
dependiendo
o
del
del fisco,
lugar
general
quienes
y del
de
ejercen
administrativas,
régimen o sistema político23.
voluntad,
de
funciones
tendiente
a
la
producción de efectos jurídicos”.
La
administración
materializa su
función
actuar
pública
cumplimiento
pública
de
en
para
los
fines
Según José María Boquera. “El
la
acto
el
declaración de la voluntad que crea
a
unilateralmente
actos
administrativas
e
es
la
impone
consecuencias jurídicas, a un sujeto
través de los hechos jurídicos,
operaciones
administrativo
o
y
sujetos,
por
presumirse
su
legalidad
administrativos, entendido
Según
este último término en derecho
Georges Vedel. “El acto
administrativo
público similar al negocio jurídico
es
una
decisión
ejecutoria o acto jurídico emitido por
23
la Administración con objeto de
PENAGOS
Gustavo.
El
acto
administrativo, tomo uno, sexta edición,
Bogotá 1996, Ediciones
Librería
el
Profesional
modificar el ordenamiento jurídico
mediante
25
las
obligaciones
que
impone o por los derechos que
cumplirse al
confiere”.
formación del
acto. Se
también
constituyen
los
“motivos presupuestos” que
ha
Dentro
del
estudio
administrativo,
en
del
acto
aras
de
tiempo
que
tenido
en
cuenta
alcanzar el tema que nos ocupa,
administrativo
encontramos
determinación,
esenciales
Para
los
elementos
para
estudio
el
en
nos
cumplimiento
ultimo
termino
del
interés
público. La motivación procede a
la
de producción como son el
explicación o justificación”.
acto administrativo
formalidades,
como
las
formas
administración
voluntad
encaminada
jurídicos
fines
exterioriza
para
requiere
a
expresen
las
motivos
que
administración
y
los
razones
mueven
a
a
tomar
que
los
se
Penagos24,
según
hace
en
adoptar
la
es
que
una
la
se
lo
una determinación
conduzcan
efectos
a
jurídicos
producir
a
los
administrados de manera general
o particular, convirtiéndose en un
la
proceso fáctico y jurídico, en el
la
que los
decisión. La motivación del acto
administrativo,
administrativo
con
que justifican a la administración
unilateral
que
acto
dispositiva
exponen los hechos y el derecho
la
alcanzar
parte
declaración
la
a producir efectos
y
se
El
éstas
en que
de manera
fin
y las
entendidas
ente
una
concentraremos en los elementos
del
dice
para
en
la
de un fin, que no puede ser sino
su definición.
nuestro
de
Gustavo
referencia
relación
de
originan
el
entre las
doctrinariamente a los elementos
resultados hacen
los
acto
hechos
y la
la
que
relación
consideraciones y
el
derecho aplicado.
formales del acto administrativo:
La
(…) entendidos como el conjunto
de
solemnidades que
motivación
jurídica
deben
del
decisión, pero
24
es justificación
resultado
esta
de
justificación
puede ser verdadera o falsa.
ibídem
26
la
Según
Penagos25
Gustavo
la
puesto
que
doctrina se halla dividida en el
siquiera
sentido
voluntad.
de
que
administrativo
motivo o
el
debe
una
tener
un
Con la
causa jurídica,
diferente
a
que
hay
autores
que
en
particular
exposición
acto
la
de
de fundamentos
no
la
por
regla
orientación
de
del Estado
autonomía
de
los
poderes
sistema
jurídico
colombiano está en permanente
construcción
precisa; pero que hay otros que
determina
una manifestación
públicos, el
vez que la decisión sea clara y
que su
ni
de la democracia, promotora de
afecta la validez del acto, toda
sostienen
hay
de poderes, bajo la supremacía
que afirman
falta
no
liberal y la teoría de la división
exteriorización;
la
allí
transitando
omisión
por
y
evolución,
los
diferentes
sistemas jurídicos.
general la
nulidad del acto, aunque a veces
En la constituyente de 1991, con
solo
considerado
la inclusión de la cláusula de
simplemente anulable, como lo
Estado Social de Derecho y con
manifiesta Agustín Gordillo en su
la entrada en vigencia de la
libro26.
sea
El
manifiesta
acto
administrativo
Corte
que
la falta
garante y tutora de los derechos
de
Constitucional,
motivación implica no solo vicio
fundamentales
de
postulados
forma
principalmente
sino
también
vicio
valores,
de
que
de los
ha
como
orientan los
principios
hecho
que
y
los
arbitrariedad y como tal determina
jueces constitucionales se hayan
la nulidad del acto, toda vez que
acogido
este
posmodernas
requisito
solo
puede
a diversas corrientes
como
“activismo judicial” que
prescindirse en los actos tácitos
venido
las
del
se
ha
desarrollando en algunos
25
ibídem
GORDILLO, Agustín. El Acto
Administrativo Segunda Edición
1969,Buenos Aires Argentina, pag.313
países
26
donde
se instauraron
tribunales constitucionales, entre
27
otros
España,
Argentina
y
en nuestro ordenamiento jurídico,
que por
no se ha resuelto el problema
sus jurisprudencias
jurídico planteado por H. L. Hart28
Colombia, toda
medio de
vez
acometen exhaustivos exámenes
quien
relacionados con la garantía de
ordenamiento
los
y
sistema de reglas, clasificándolas
en el
en primarias y secundarias, y que
derechos
fundamentales
han tenido
que intervenir
rediseño
de
públicas,
medio
las
políticas
dentro
donde
están
de
encuentran
derechos
y
fundamentales,
veces
garantías
yendo
en contra
por
algunas
de
de
los
refleja
sostiene
un
secundarias se
los
como
principios
normas
de
que
aunque
los
principios son diferentes de las
reglas y puedan resultar menos
las
precisos que las
divergencias presentadas frente a
las líneas jurisprudenciales
es
Por otra parte, Ronal Dworkin29
administración de
que
todo
segundo grado.
justicia, como se observa en este
estudio,
que
jurídico
estas
calificados
estándares jurídicos de los demás
órganos
manifiesta
resultan
del
reglas,
éstos
igualmente obligatorios,
de suerte que deben ser tenidos
Consejo de Estado.
en cuenta por cualquier juez o
Teniendo en cuenta que la “ra io
intérprete
eci en i”27 determina las líneas
de cualquier
jurídico. Que
las
sistema
reglas
son
jurisprudenciales del Consejo de
aplicables en forma como un todo
Estado
o nada, es decir existen solo dos
frente
jurisprudenciales
a las
líneas
de
Corte
la
28
Herbert Lionel Adolphus Hart.
Inglaterra 18 de Julio 1907-Oxford 1992.
jurista inglés conocido principalmente por
su trabajo sobre la Filosofía del Derecho
Constitucional, se encuentra que,
27
Ratio Decidendi. Prescribe el criterio
jurídico determinante de las razones
inescindiblemente relacionadas con la
decisión que el Juez ha tomado, sin las
cuales la decisión del caso no sería
comprensible
o
carecería
de
fundamentos
29
Ronald Myles Dwoekin- Worcester
Massachusets. Estados Unidos, 11
Diciembre 1931-Londres 14 Febrero 2013.
Filosofo del Derecho, Catedrático de
derecho constitucional.
28
posibilidades o la regla es válida
método exegético e histórico y
y
las
sistemático, se
es
que
deben
aceptarse
consecuencias jurídicas,
no
pudo
establecer
doctrinariamente la
fuente
válida y no cuenta para nada la
ius teórica de esta corporación,
decisión; en cambio los principios
encuentra su raíz principal en el
según su formulación que sean
sistema
aplicables al caso, no determinan
que
necesariamente la decisión, sino
dogmática
que proporcionan razones
la
en
favor de una u otra decisión.
En
este
orden
de
ideas,
discrecionalidad
de
de los
administrativos de retiro
funcionarios
con
principios
integradores
las
autoridades
de
disponer de
surgimiento de la jurisdicción de lo
de los
de
en
razón histórica que determinó el
contencioso
de
administrativo;
la
defensa del principio de legalidad.
a fin de realizar el ejercicio de
la
alejándose
proporcionalmente
acto
la interpretación de la ley, por la
la
teoría reglada, contemplada en la
jurídica,
del
estándares de discrecionalidad en
provisional, con abstracción a las
norma
de la teoría formal de
posibilidad
actos
carácter
tradición
administrativas y contenciosas la
de sus providencias, relacionadas
asimilación
la
motivación
dejando
se
fundamenta la “ratio decidendi”,
la
conserva
Europeo,
administrativo de manera tácita,
verifica que el Consejo de Estado,
con
continental
legitimación
objetiva
del
poder, que no ha podido ser
los
erradicada de manera definitiva,
de la
con la entrada del Estado de
norma superior.
Derecho
CONCLUSIONES
y
el
modelo
democrático.
Estudiado el ordenamiento jurídico
La
y las líneas jurisprudenciales del
elaborando
Consejo de Estado a través del
jurisprudencial, basada
29
Corte Constitucional
viene
una
línea
en
el
precedente judicial, plasmando un
judicial,
discurso
judicial, en los
justificativo
defensa
de
la
de
la
cláusula
del
es
decir
del
derecho
cuales
sus
providencias son el resultado del
Estado Social de Derecho, y por
análisis
y razonamientos de las
medio del control democrático las
leyes
con
autoridades y sus administrados
integración
pueden
mientras
accionar
control
y
ejercer
el
de las actuaciones de
Estado
las autoridades administrativas.
De
éste
modo
por
ha sentado
los funcionarios
motivados
principios
atendiendo
ley.
los
constitucionales como
fundamental del debido proceso, el
desconocimiento de otras normas
de superior jerarquía como el
de
publicidad
en
el
ejercicio de la función pública
donde se hace imperativo asegurar
la interdicción a la arbitrariedad y el
derecho a la tutela judicial efectiva.
Se observa en este estudio que
la Corte Constitucional desde sus
inicios viene construyendo reglas
y principios
del
el
sigue
Consejo
de
doctrinariamente
lo
tanto
sus providencias
sometidas
la
regla
al
de
reconocimiento general que es la
con
garantía de no coartar el derecho
principio
que
imperio estricto de
carácter de provisionalidad deben
ser
de los principios,
están claramente
que los actos administrativos de
de
completa
las reglas del derecho legislado,
jurisprudencia, en el sentido, de
retiro
la
precedente
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