JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** V I S T O el juicio de amparo **** promovido por ****, contra actos del Juez Cuarto de Primera Instancia del Ramo Penal en el Estado de Nayarit, con residencia en Tepic, que consideró violatorios de la garantía individual prevista en el artículo 19 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; y RESULTANDO PRIMERO. Admisión, trámite e integración. Ante la Oficina de Correspondencia Común a los Juzgados de Distrito de Amparo en Materia Penal en el Estado de Nayarit, el siete de octubre de dos mil diez, el quejoso presentó demanda de amparo, cuyo trámite y conocimiento correspondió a la Jueza Segundo de Distrito de Amparo en Materia Penal en el Estado de Nayarit, con residencia en Tepic. El ocho de octubre de dos mil diez, la Jueza de Amparo admitió la demanda, requirió a la autoridad responsable su informe justificado, dio intervención al agente del Ministerio Público de la Federación adscrito al juzgado, así como al adscrito a la autoridad responsable, emplazó a las terceros perjudicadas y fijó día y hora para la celebración de la audiencia constitucional, la cual se llevó acabo el nueve de noviembre del mismo año. SEGUNDO. Remisión y recepción de autos para el dictado de sentencia en auxilio. Mediante oficio 1 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** 6281, la Jueza de Amparo remitió los autos a la Oficina de Correspondencia Común a los Juzgados de Distrito del Centro Auxiliar de la Quinta Región con residencia en Culiacán Rosales, Sinaloa, conforme a lo determinado el veintidós de febrero de dos mil diez por la Comisión de Nuevos Órganos, a fin de que se dictara la sentencia respectiva; luego, en proveído dictado el veinticinco de noviembre de dos mil diez, el titular de este Juzgado Quinto de Distrito del Centro Auxiliar de la Quinta Región con residencia en Culiacán Rosales, Sinaloa, aceptó el conocimiento del asunto, ordenó realizar las anotaciones respectivas en el libro electrónico, que se formara expediente **** y se procediera a dictar sentencia; y CONSIDERANDO PRIMERO. Competencia. Este Juzgado Quinto de Distrito del Centro Auxiliar de la Quinta Región con residencia en Culiacán Rosales, Sinaloa, es competente para conocer y resolver el presente juicio de garantías, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 36 y 114, fracción IV de la Ley de Amparo, y en los Acuerdos Generales 52/2008 y 68/2008 del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, relativos a la creación e inicio de funciones de los Juzgados de Distrito del Centro Auxiliar de la Quinta Región, con competencia mixta y jurisdicción en toda la República Mexicana. SEGUNDO. Precisión del acto reclamado. En términos del artículo 77, fracción I de la Ley de Amparo, 2 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** se procede a fijar de manera clara y precisa el acto reclamado, para lo cual se examina la demanda de garantías, los conceptos de violación y demás constancias de autos, a fin de resolver la cuestión efectivamente planteada, por lo cual se deduce que la parte quejosa reclama: Del Juez Cuarto de Primera Instancia del Ramo Penal en el Estado de Nayarit, con residencia en Tepic, el auto de formal prisión dictado en la causa penal ****, de su índice, instruida contra el quejoso por los delitos de corrupción de menores y estupro, previstos y sancionados por los artículos 200 y 258 del Código Penal para el Estado de Nayarit. TERCERO. Certeza del acto reclamado. El juez responsable admitió la existencia del acto reclamado, según se aprecia de su informe justificado visible en la foja 12 del expediente principal. Se corrobora la afirmación del juez responsable con las copias certificadas de las constancias relativas al proceso penal ****, que remitió como justificante; instrumento documental con valor pleno atendiendo a su naturaleza jurídica, en términos del artículo 129, en relación con los diversos 197 y 202 del Código Federal de Procedimientos Civiles, supletorio de la Ley de Amparo, por tratarse de documentos certificados por un funcionario público en ejercicio de su encargo (reverso foja 286, tomo de pruebas). 3 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Atendiendo al informe justificado afirmativo y a la plena eficacia demostrativa de la documental pública que exhibió, se resuelve que esta demostrada fehacientemente la existencia del acto combatido, según las Jurisprudencias doscientos veintiséis y doscientos setenta y ocho, emitidas por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en la Quinta Época, visibles páginas ciento cincuenta y tres y doscientos treinta y uno, de los Apéndices de 1995 y 2000, de consulta rápida bajo los números de registro electrónico 394,182 y 917,812, JUSTIFICADO PÚBLICOS, de AFIRMATIVO” CONCEPTO “INFORME rubros: y DE, “DOCUMENTOS Y VALOR PROBATORIO”. CUARTO. Estudio de los conceptos de violación. En el caso a resolver, se atribuyó a ****, haber dado bebidas embriagantes a dos menores de edad, así como tener relaciones sexuales con mujer menor de dieciocho años, casta y honesta, a través de la seducción. Esencialmente, el quejoso hace valer en esta instancia constitucional, en relación al delito de corrupción de menores: a) Que no se valoraron las pruebas desahogadas en la preinstrucción, en especial la prueba testimonial de ****. 4 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** b) Que no se acredita el primer elemento del tipo, porque él no obligó a las pasivos a ir al bar ****, que ellas fueron por su propia voluntad, y que no por ello no existe inducción a la ebriedad. c) Que no se demuestra el delito porque las víctimas nunca manifestaron que se embriagaron o drogaron. Con relación al delito de estupro, aduce: a) Que de acuerdo a la narración de la pasivo, no se demuestran los elementos del tipo, relativos a la castidad, honestidad, seducción y engaño, ya que no obstante que habían transcurrido tres meses previos al acto sexual, la pasivo continuó viendo al activo bajo el argumento de que le gustaba. b) Que en ningún momento existió seducción y engaño, por el simple hecho de que se besaron y que la ofendida se encontraba excitada y como consecuencia hubo despojo de ropas, llegando a la cópula. Es necesario suplir la deficiente queja, en tanto que el quejoso no controvierte en forma eficaz todos los aspectos legales que el acto reclamado contiene; por tanto, conforme al artículo 76 bis, fracción II de la Ley de Amparo, este Juzgado examinará el acto en suplencia, en razón de que afecta su libertad personal y 5 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** es necesario verificar la seguridad jurídica de los gobernados en este tipo de actos. Se invoca la tesis 2a. VIII/96, de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de la Novena Época, visible en la página doscientos sesenta y siete, del tomo III, de febrero de mil novecientos noventa y seis publicada en el Semanario Judicial de la Federación, de consulta rápida bajo el ius o registro electrónico número 200,655 de rubro: “SUPLENCIA DE LA QUEJA DEFICIENTE EN MATERIA PENAL. SU FINALIDAD ES DAR SEGURIDAD JURÍDICA AL QUEJOSO PRIVADO DE LA LIBERTAD”. Ahora bien, previo a dar contestación a la queja del impetrante, es necesario tener en consideración los antecedentes del acto, que son: a) Denuncia de la madre de la menor víctima, **** (foja 2, tomo de pruebas) y declaración y querella de la menor víctima, **** (fojas 6 a 8, tomo de pruebas), que dieron lugar a la integración de la Averiguación previa ****, por parte de la Agente del Ministerio Público adscrito a la Agencia número Diecinueve, especializada en la investigación de delitos sexuales (fojas 2 a 47, tomo de pruebas). b) La fiscalía local mediante resolución de nueve de junio de dos mil nueve, solicitó orden de aprehensión al consignar la indagatoria penal y ejercitar acción penal 6 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** contra el quejoso, por los delitos de corrupción de menores y estupro, solicitando orden de aprehensión (fojas 42 a 47, tomo de pruebas). c) Por razón de turno correspondió conocer del caso al Juez Cuarto de Primera Instancia del Ramo Penal de Tepic, Nayarit, quien radicó la causa bajo el expediente número ****, y el treinta y uno de agosto de dos mil nueve, libró orden de aprehensión contra el aquí quejoso (fojas 48 a 78, tomo de pruebas). d) El dieciocho de septiembre de dos mil nueve, se cumplimentó la referida orden de aprehensión, el diecinueve del mismo mes y año, fue escuchado en declaración preparatoria (fojas 81 a 83, tomo de pruebas). e) El veinticuatro de septiembre de dos mil nueve, se resolvió la situación jurídica del inculpado y se dictó en su contra auto de formal prisión, como probable responsable en la comisión de los delitos de corrupción de menores y estupro (fojas 95 a 123, tomo de pruebas). f) Inconforme con la resolución de término constitucional, el nueve de noviembre de dos mil nueve ****, promovió juicio de amparo indirecto contra el auto de formal prisión dictado en su contra, cuyo conocimiento correspondió al Juzgado Segundo de Distrito de Amparo en Materia Penal en el Estado de Nayarit, con residencia en Tepic, que se registró con el 7 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** número **** de su índice (fojas 138 a 141, tomo de pruebas). g) El diecinueve de marzo de dos mil diez, la Jueza Segundo de Distrito, dictó sentencia en la que concedió el amparo y protección de la Justicia Federal, para que la autoridad responsable, dejara sin efecto la resolución reclamada y ordenara la reposición del procedimiento para que se acordara lo conducente respecto del ofrecimiento y desahogo de pruebas del inculpado (fojas 152 a 159, tomo de pruebas). h) El trece de abril de dos mil diez, la autoridad responsable, en cumplimiento a la ejecutoria de amparo, señaló fecha para el desahogo de los medios de convicción ofrecidos por el quejoso (foja 162), y el veintidós de abril y diecisiete de junio de dos mil diez, se desahogaron las ampliaciones de declaración de testigo ofertadas (fojas 178, 213 a 215 y 238 a 240). Luego, el treinta y uno de agosto de dos mil diez, dictó auto de formal prisión contra ****, como probable responsable en la comisión de los delitos de corrupción de menores y estupro, en agravio de las menores **** y **** (fojas 242 a 279). Esta última resolución es la que constituye el acto impugnado en el presente juicio de amparo. 8 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Del estudio de los antecedentes mencionados, se advierte que al tomar la declaración preparatoria del quejoso, el día diecinueve de septiembre de dos mil nueve, no se hizo constar el derecho a la no autoincriminación, es decir, no se hizo saber al gobernado que su declaración debería ser voluntaria, y que el Juzgador respetaría su derecho a no declarar. Se incumplió además con el artículo 169 del Código de Procedimientos para el Estado de Nayarit, en tanto que este dispositivo señala en forma taxativa qué debe contener y cómo debe realizarse la diligencia de declaración preparatoria. En lo que importa, el numeral en cuestión ordena que se exhorte al declarante a conducirse con verdad, pero no faculta para que se conmine a conducirse con verdad con la amenaza de la actualización del tipo de falsedad en declaraciones ante autoridad judicial, lo cual por demás, es incorrecto, ya que este injusto (artículo 246, fracción II del Código Penal local) sólo se actualiza para sujetos que declaren en calidad de testigos. Para demostrar lo anterior, textualmente consta que el gobernado declaró bajo las siguientes condiciones: “…se procede a amonestar en forma legal al referido inculpado, para que se conduzca con verdad en la diligencia en que se va a intervenir y por sus generales dijo llamarse como a quedado escrito por lo que le exhorta para que se conduzca con verdad en todo lo que va a manifestar, haciéndole saber de las penas en 9 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** que incurren los falsos declarante ante una Autoridad Judicial en ejercicio de sus funciones…” No obstante lo anterior, concedido un procedimiento amparo por en el caso ya fue donde razón de se que repuso no el fueron desahogadas las pruebas en la etapa de preinstrucción, por lo que ya existe un pronunciamiento que incidió en las formalidades esenciales, por lo que resulta inconducente volver a reponer el procedimiento, cuando la Constitución ordena su tramitación en plazos perentorios (apartado A, fracción VIII, artículo 20). Por otra parte, se pondera que la declaración del quejoso no se ocupó en su perjuicio dentro del acto reclamado, y de su contenido se advierte que negó y expuso razonamientos en su defensa. Por estas razones, se estima que no debe concederse el amparo nuevamente sobre un aspecto relativo a las formalidades esenciales que se exigen al acto reclamado. Por analogía se invoca la Jurisprudencia XI.2o. J/23, del Segundo Tribunal Colegiado del Décimo Primer Circuito en la Novena Época, visible en la página novecientos noventa y tres, del tomo XV de Abril de dos mil dos, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, de consulta rápida bajo el registro electrónico número 187,331, de rubro y texto: 10 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** “AMPARO CONCEDIDO POR FALTA DE FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN. NO PROCEDE NUEVO JUICIO DE GARANTÍAS POR LA MISMA CAUSA. La sentencia que otorga la protección constitucional contra un acto que carece de fundamentación y motivación, tendrá por efecto dejar insubsistente el acto reclamado y que la autoridad dicte nueva resolución subsanando los vicios formales que le afectaron, por lo que si en este último acto la responsable incide en dicha omisión, no es impugnable mediante el juicio de garantías, sino a través del recurso de queja, ya por exceso, defecto en la ejecución de la sentencia de amparo, o por repetición del acto reclamado, como lo disponen los artículos 95, fracción IV y 105 de la Ley de Amparo; además, porque estimar lo contrario propiciaría la promoción de diversos juicios de amparo indirecto, cuantas veces la autoridad responsable dejara de motivar y fundar las nuevas resoluciones que emitiera, en cumplimento de cada una de las ejecutorias en que se concediera la protección constitucional por violación a la garantía contenida en el artículo 16 de la Constitución Federal”. Por razón de orden y claridad, el acto reclamado será dividido en dos considerandos, en el cuarto se abordará el tipo de estupro, y en el quinto, se estudiara lo relativo al delito de corrupción de menores. QUINTO. En el auto de formal prisión en estudio, se precisó que el delito de estupro, previsto en el artículo 258 del Código Penal de Nayarit, dispone: “Al que tenga cópula con mujer púber, casta y honesta, menor de dieciocho años, obteniendo su consentimiento por medio de la seducción o del engaño, se le impondrá de uno a seis años de prisión y multa de cinco a veinte días de salario. 11 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** (…) La castidad, la honestidad y la seducción se presumen, salvo prueba en contrario.” Estableció el juez instructor que los elementos del cuerpo del delito, son: a) Acción de tener cópula con mujer púber, casta y honesta menor de dieciocho años. b) Que se haya obtenido el consentimiento por medio de la seducción o del engaño. El primer elemento se comprobó con la querella interpuesta el siete de marzo de dos mil diez, por ****, representante de la menor víctima, ****, quien en lo que interesa dijo que notaba extraña a su menor hija, que llegaba tarde a su casa, con aliento alcohólico y recibía llamadas en su teléfono y al cuestionarle su comportamiento respondía con excusas; y que notó que empezó a subir de peso y un día la miró vomitando. Que su menor hija le dijo que estaba embarazada del inculpado y que tenía cuatro meses de embarazo; que lo conoció hace poco más de un año, que es chofer de un camión urbano y que tiene treinta y dos años de edad, aproximadamente. Declaración valorada como indicio de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 269, en relación con el 271 de la ley adjetiva penal, por haber sido emitida por persona 12 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** digna de fe y credibilidad que denunció hechos perpetrados en agravio de su menor hija. Consideró que se corroboraba la querella citada, con la declaración ministerial del pasivo de la conducta, ****, quien manifestó que en febrero de dos mil ocho conoció al inculpado cuando abordó un camión urbano que él conducía, que durante dos meses coincidió en el número de camión y con el mismo chofer en varias ocasiones. Continuó narrando que en una ocasión iba abordo del camión urbano que conducía el acusado, cuando se le ponchó una llanta, que él les dijo a los pasajeros que se bajaran, que no iba a concluir su ruta, que ella iba a bajarse de la unidad de pasaje, pero el indiciado le dijo que lo esperara, que pronto volvería a la ruta, y ella se sentó en el primer asiento del camión y que mientras arreglaban la llanta, el inculpado se acercó a ella y le preguntó su nombre, y él le dijo el suyo, que cuestionó si tenía novio, que ella respondió que no, le tocó el hombro y le preguntó si la podía besar, y antes de que ella respondiera él le dio un beso en la boca; que después, el acusado volvió a la ruta y ella se bajó de la unidad al llegar al rumbo de su casa. Que al tercer día volvió a subir a la unidad de pasaje, y lo único que hacia con el inculpado era platicar; del mes de abril, pasaron tres meses más y abordo del camión el inculpado le pidió tener 13 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** relaciones sexuales, respondiendo ella que no porque le daba miedo; que pasaron dos semanas aproximadamente y que el indiciado le insistió en tener relaciones. Que en otra ocasión, abordó nuevamente el camión de pasaje y por el rumbo de ****, el acusado detuvo la marcha de la unidad y le pidió nuevamente tener relaciones sexuales, respondiendo ella que no, y se fueron a platicar al asiento de atrás, y que ahí, el acusado la empezó a tocar y al mismo tiempo la iba acostando, que ella se negaba, pero el insistía diciéndole que no tuviera miedo, respondiendo ella que tenía miedo a quedar embarazada y que ahí tuvo relación sexual con él, que ella solamente se quitó el pantalón y las pantaletas, y el sólo se bajó el pantalón, se pasó por encima de ella, que le fue abriendo las piernas, que ella no quería tener relaciones sexuales y la penetró al mismo tiempo que la besaba en la boca y el cuello. Prosiguió relatando que a finales de enero o principios de febrero de dos mil nueve, la ofendida y una amiga de nombre **** llegaron a la oficina de camiones y ahí las estaba esperando el indiciado con un primo de él, este último trató de invitarlas a comer y aquél dijo que no, que a lo que iban, se subieron los cuatro a un taxi y por indicaciones del acusado el taxista los llevó al hotel Palenque, y el indiciado jaló a la ofendida hacia uno de los cuartos del motel. 14 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Que al encontrarse en el interior del motel, el acusado le empezó a tocar la cara y que ella sólo lo veía, diciéndole que no quería tomar, y el indiciado le dio un bote con cerveza, y que ella se tomó su contenido, inmediatamente después, el inculpado le quitó la ropa y él se quitó la suya y empezaron a tener relaciones. Siguió relatando que una noche iba con su amiga **** y que se subieron al camión urbano con el acusado, y éste al llegar a **** detuvo su marcha, que su amiga se bajó a la banqueta y que la ofendida le preguntó al indiciado que pasó, respondiendo éste que nada, al tiempo que la tomó como a la fuerza y que la llevó al asiento de atrás del camión y tuvieron relaciones sexuales acostados en el asiento trasero de la unidad. Señaló que desde que le dijo al inculpado que estaba embarazada, éste ya no la buscó y que sólo fueron tres veces las que tuvo relaciones sexuales con él. La declaración anterior, fue ponderada como testimonio con fuerza probatoria de indicio en términos del artículo 269 del Código de Procedimientos Penales local, y tuvo por alcance demostrar como el activo sedujo a la pasivo, hasta conseguir tener relaciones sexuales, y que generaba credibilidad a la 15 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** denuncia y producía indicio suficiente sobre la acción de cópula ilícita. Las declaraciones de la denunciante y la menor víctima se consideraron corroboradas con el dictamen ginecológico emitido por la perito ginecológica adscrita a la Dirección de Servicios Periciales Criminalísticos de la Procuraduría General de Justicia en el Estado; quien exploró físicamente a la menor víctima y concluyó que su edad clínica probable era mayor de catorce y menor de dieciséis, adolescente púber, que no presentó huellas de violencia física, ni sugestivos de coito reciente, tampoco presentó desfloración reciente, no presentó datos clínicos de enfermedad infectocontagiosa, sí presentó signos clínicos sugestivos de embarazo, no presentó datos clínicos de penetración anal por algún objeto mayor a su diámetro anatómico y no presentó lesiones físicas recientes. Dictamen al que el juez instructor otorgó valor pleno, en términos del artículo 270 del Código Procesal Penal, del que extrajo que la ofendida es una mujer púber de edad clínica probable mayor de catorce y menor de dieciocho años de edad. Los elementos normativos de castidad y honestidad de la menor ofendida, el juez de la causa los tuvo en forma negativa, ya que señaló que no existen elementos que los desacrediten y por otra 16 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** parte, de las pruebas se advertía que la pasivo vivía en una familia bajo el cuidado de sus padres. Precisó que no era obstáculo para esta conclusión, que la testigo de cargo ****, al rendir su ampliación de declaración el veintiséis de agosto de dos mil nueve haya sostenido que la menor ****, sostenía relaciones sexuales con otras personas que trabajan en camiones y que era ella quien buscaba al activo. Que esta declaración era insuficiente para desvirtuar el cúmulo de pruebas, y además, era falaz, porque en la primer declaración coincidía con la pasivo de la conducta. Determinó el juzgador de instancia que la minoría de edad en la ofendida hizo que creyera en las falsas promesas del activo para que éste obtuviera la relación sexual con la menor, y que no obstante que tuviera valor indiciario la ampliación de declaración de la testigo por sí sola resultaba insuficiente para desvirtuar el cúmulo de probanzas allegadas por la fiscalía. Con el material probatorio descrito, el juez de origen tuvo por acreditado que el activo copuló con la ofendida, quien al momento de efectuarse el evento delictivo contaba con quince años de edad; precisando que no era necesario realizar el estudio de los requisitos de castidad y honestidad, en razón de que el artículo 258 párrafo tercero del Código Penal 17 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** establece que se presumen salvo prueba en contrario; y por estimar también que en el asunto analizado no existe prueba fehaciente que desvirtúe la presunción. Con relación a esto, agregó el juez responsable que del contenido del estudio socioeconómico y psicosocial realizado por la trabajadora social, Micaela Pérez Ramírez, se advertía la investigación vecinal en torno a la conducta de la ofendida ****, se desprendía que sólo observaban que iba y regresaba a la escuela, y que su madre era muy estricta; estudio al que se le otorgó valor probatorio pleno en términos de los artículos 204, 270 y 273 de la citada legislación procesal penal, por haberlo emitido una persona con conocimientos especiales en la materia. En relación con el segundo elemento del ilícito de estupro, consistente en la obtención del consentimiento de la pasivo por medio de la seducción o del engaño, lo tuvo por acreditado con la querella de siete de marzo de dos mil diez, interpuesta por ****, cuyo valor y alcance ya fueron precisados, y con su ampliación de declaración e interrogatorio de fecha diecisiete de junio de dos mil diez. Así como con la declaración, ampliación e interrogatorio de la víctima, ****, y con el dictamen de valoración psicológica emitido por ****, psicóloga adscrita a la Coordinación de Protección en Materia de 18 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Derechos Humanos y Atención a Víctimas u Ofendidos del Delito, practicado a la menor ofendida, cuyo alcance fue demostrar que la pasivo de la conducta es inmadura. Así también, el juez de la causa relacionó lo expresado el doce de marzo de dos mil nueve, por la testigo ****, quien dijo conocer a la menor ofendida desde agosto de dos mil ocho, por ser compañeras de escuela y que tuvo conocimiento que la ofendida, tiene quince años de edad, andaba de novia con un camionero de nombre **** de aproximadamente treinta y cinco años de edad, y que la ofendida le platicó que ya estaba teniendo relaciones sexuales con el inculpado, que las relaciones sexuales las tenían en el camión. Continuó expresando que a finales de enero o principios de febrero de dos mil nueve, abordaron un taxi el inculpado, un primo de él, la ofendida y la declarante, y por indicaciones del inculpado, el taxista las llevó al hotel ****, y ahí el referido acusado jaló a la ofendida hacia uno de los cuartos del motel. Siguió narrando que en una ocasión la menor ofendida le dijo al acusado que ya no quería andar con él, lo cual no le pareció y que éste amenazó a la menor diciéndole que no lo iba a dejar, porque si lo hacía se iba a arrepentir, que le iba a pegar donde más 19 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** le dolía que era su familia y le dio una cachetada, que la ofendida llorando le contó lo sucedido. Continuó exponiendo que el inculpado es casado y sólo se burló de la ofendida porque está chica de edad. El juez de origen concatenó la declaración del testigo ****, y su posterior ratificación, quien manifestó que su menor hija, **** está embarazada del inculpado, a quien conoce de vista que es una persona de aproximadamente treinta y cinco años de edad, y se aprovechó de su menor hija al enamorarla y lograr tener intimidad con ella y embarazarla. A dicho testimonio le fue concedido valor probatorio indiciario acorde a lo dispuesto por el artículo 224, en relación con el 269 del Código de Procedimientos Penales del Estado de Nayarit, dado que fue emitida por persona que tuvo conocimiento de los hechos, no obstante que los mismos hayan sido de oídas, pues por el tipo de delito es difícil allegarse de numerosos datos en virtud de que se procura cometer en ausencia de testigos. Con el acervo probatorio indicado tuvo por actualizado el cuerpo del delito de que se trata en razón de desprenderse indicios de que el sujeto activo del delito, empleando la seducción, utilizando halagos, caricias, expresiones de que no iba a pasar nada, así como ofrecimiento de matrimonio en tres ocasiones, 20 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** logró convencer a la menor ofendida que tuviera cópula con él y debido a la corta edad de la pasivo, fue fácil lograr convencerla de que tuviera cópula con él; y por ende, al acreditarse el segundo elemento se tuvo por acreditada la totalidad de los elementos del ilícito de estupro. Con el acervo probatorio indicado tuvo por actualizado el cuerpo del delito de que se trata en razón de desprenderse indicios de que el sujeto activo del delito, empleando la seducción, logró convencer a la menor ofendida a efecto de que tuviera cópula con él y debido a la corta edad, de la pasivo fue fácil lograr convencerla; y por ende, al acreditarse el segundo elemento se tiene por acreditada la totalidad de los elementos del ilícito de estupro. Hasta aquí se precisa lo resuelto por la autoridad responsable respecto del cuerpo del delito de estupro. Para mejor justificación de este fallo, es necesario realizar un estudio jurídico del tipo penal de estupro. De acuerdo a la Enciclopedia Jurídica Mexicana1 del Instituto de Investigaciones Jurídicas, estupro proviene del latín stuprum que es el acto ilícito con doncella o viuda, deshonestidad, trato torpe, lujuria, 1 Enciclopedia Jurídica Mexicana, Instituto de Investigaciones Jurídicas UNAM, editorial Porrúa, tomo III, letras D-E, páginas 872 a 874. 21 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** torpeza, deshonra, violencia, acción de corromper, seducción, estuprar es violar por fuerza a una doncella, quitarle su honor, contaminar, echar a perder. En la Enciclopedia Jurídica Omeba2, existe un estudio histórico, sociológico y comparativo del concepto de estupro, se describe que en Roma se ocupó en un sentido amplio el concepto (incluía la violación) y refería al comercio carnal de mujeres no casadas, de buena fama y condición, los castigos eran tanto hombres como para mujeres; que en la historia, existe identidad entre el delito y el pecado, ante la simple fornicación consentida, y en este sentido el estupro fue concebido en semejanza a la violación (estupro violento) de sujetos sin voluntad, donde se partía de la idea de que “quien no puede, no quiere”; se señala que el estupro es de los pocos delitos que menos ha evolucionado técnicamente. Refleja el injusto, en gran medida la concepción histórico social de la mujer y una actitud frente a ciertas cuestiones sexuales, que difícilmente corresponden a los hábitos y valores imperantes; que este delito se considera protege a la mujer y a la familia, e impone a hombre y mujeres una moral determinada. El injusto en su aspecto comparativo internacional, goza de gran uniformidad sólo existen variaciones en España, y en Brasil donde tiene el carácter de violación; en la gran mayoría de ordenamientos se exige que el ayuntamiento carnal se actualice sobre mujer con ciertas 2 Disco Óptico 2, voz ESTUPRO, comentado por el Dr. Manuel López-Rey y Abrojo. 22 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** cualidades; en lo único en que no existe acuerdo es con relación al bien jurídico protegido, en algunos casos se habla de virginidad, libertad sexual, en otros de honor, inexperiencia sexual, corrupción. Por otro lado, en el Ensayo Dogmático del Delito de Estupro, realizado por el maestro Celestino Porte Petit3, se expone que el delito de estupro es de acción, ya que el verbo nuclear copular no permite la omisión o comisión por omisión, así también, es de orden unisubsistente o plurisubsistente, porque pueden realizarse uno o varios actos, o sea, un acceso carnal o varios; el resultado es de mera conducta o formal, ya que no se precisa ni se requiere de algún resultado, es instantáneo, porque realizado el acceso carnal se consuma y se integra. Los medios comisivos son seducción y engaño, son alternativos y legalmente limitados. Sobre la seducción el autor comenta que la problemática radica en si su naturaleza es de índole sexual o diversa, así entonces, las definiciones se parten de considerar la excitación sexual de la pasivo para desinhibirla, o bien, una conducta lasciva a través de halagos destinados a vencer la resistencia psíquica y moral; el autor en consulta considera que la forma 3 Ensayo Dogmático Sobre el Delito de Estupro, Celestino Porte Petit Candaudap, Editorial Jurídica Mexicana, México 1972, segunda edición. 23 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** correcta de apreciar el medio seducción es en cada caso particular, a través de la inmadurez de la víctima. El engaño es una maniobra que se realiza con el fin de que se crea lo que no es, se trata de artificios para obtener el ayuntamiento carnal; del mismo modo que en la seducción, el autor expone que el engaño puede ser de índole sexual o diverso (extrasexual), y propone el mismo medio para valorar el medio a través de la inmadurez de la víctima. El bien jurídico tutelado considera Porte Petit, es la integridad sexual, en virtud de que la ley estima que todavía no tiene capacidad para determinarse en este aspecto; el objeto material es el sujeto pasivo, con las calidades de casta y honesta; el sujeto activo es hombre, y el pasivo la mujer con las calidades exigidas en ley. Por castidad expone que se ha entendido la abstención de placeres sexuales no permitidos por la moral (Almaraz); también, la abstención de placeres ilícitos (Demetrio Sodi); la antes referida Enciclopedia Omeba, refiere que Castas, significa dureza, moralmente limpio, sin falta o reproche; también, significa íntegro, probo, piadoso y sagrado (antiguamente este delito tipificaba en forma especial a las monjas); pero que el significado más corriente, es el algo opuesto a lo sensual, que no es lo mismo que sexualidad. 24 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Por honestidad, se comprenden los comportamientos externos de la pasivo, su abstinencia sexual y de placeres libidinosos ilícitos, el recato y la correcta manera de conducirse en la vida sexual; la referida Enciclopedia Omeba, refiere que la honestidad se refiere a la conducta en general, a una honorable reputación, lo honesto goza de respeto (es digno de crédito) y vive en arreglo con las normas aceptadas como válidas; la honestidad es una concepto de índole objetivo, de creación y atribución al grupo social que pertenece el sujeto. Considera este Juzgador, que debe apreciarse con suma cautela el delito de estupro, de acuerdo a los artículos 1º y 4º Constitucionales, así como a la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación para la Mujer, donde se prevé la eliminación total de formas excluyentes de la mujer en todas las esferas (artículo 1º), y la inmediata ejecución de la toma de medidas para lograr la protección y directa reivindicación de la mujer (artículo 2º). Es obligatorio modificar patrones excluyentes de interpretación y comportamiento, y optimizar razones para lograr su incorporación en condiciones de igualdad en la sociedad. 25 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** En este sentido, este Juzgador considera que existe un trato singular y sospechoso en el delito de estupro, cuando tutela sólo a las mujeres con ciertas cualidades -castas y honestas- y hace radicar una tutela penal que inversamente puede implicar la continuidad histórica de dominación masculina a través de un estereotipo de mujer; es decir, que aún cuando se le considera víctima, en realidad se esta profundizando la brecha de desigualdad que históricamente impera para el género femenino, porque hace radicar y la expone jurídicamente a una controversia donde para ser víctima tiene que aparecer como burlada, seducida y engañada, y por otro lado, la conducta nuclear del tipo se produce en su sexualidad, lo que proyecta y revitaliza una valoración cuyo énfasis es sexual como valor predominante de la mujer. Bajo estas consideraciones, tanto del acto reclamado así como del concepto jurídico de estupro y de las precisiones constitucionales que han sido expuestas este Juzgado Constitucional considera que la determinación en estudio adolece de los siguientes defectos de forma: I. Con relación al primer elemento del tipo no se precisa si las tres conductas de ayuntamiento o sólo una de ellas es materia de juzgamiento penal. II. Existe incongruencia en la valoración legal de los elementos normativos honestidad. 26 de castidad y JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** III. Es incorrecto el valor legal atribuido al estudio socioeconómico y psicosocial realizado por la trabajadora social Micaela Pérez Ramírez. IV. En el estudio de las pruebas de cargo no fueron considerados diversos indicios relevantes que pueden desvirtuar las presunciones legales de castidad y honestidad de la víctima. V. Al estudiar y determinar el medio comisivo de seducción no relevantes que fueron deben considerados ponderarse para indicios justificar congruentemente el acto, y no se encuentra justificado debidamente el medio comisivo en cuestión. Sobre el punto uno, se tiene que la prueba base del caso, es la declaración de la víctima, quien expuso en su declaración que fue objeto de ayuntamiento carnal en tres ocasiones. No obstante en el acto reclamado no se justifica cual de los tres ayuntamientos es objeto de proceso, o si bien, si se trata de las tres conductas que atribuye la víctima al activo; debiendo en todo caso, justificarse si los tres accesos carnales ocurrieron bajo las condiciones de castidad y honestidad. El defecto en estudio produce inseguridad jurídica en el gobernado ya que con independencia de que se acredite la cópula, existen tres narraciones donde esta conducta se menciona, y por ello, se estima que no 27 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** podría entablar una defensa adecuada al no precisarse cual o cuales de los ayuntamientos carnales fueron ilícitos y son objeto de proceso. Con relación al punto dos, se advierte que por una parte, el juez instructor consideró que operaba la presunción de los elementos normativos de castidad y honestidad, pero realizó argumentos para justificar porque se consideraban acreditados, es decir, que ocupó la presunción legal de estos elementos y además los estimó acreditados. Esta forma de demostrar los elementos es incorrecta, ya que de acuerdo al párrafo tercero del artículo 258 del Código Penal Nayarita, la castidad, honestidad y seducción se presumen salvo prueba en contrario, por lo que si se ocupa la presunción legal que tiene la víctima a su favor, es porque así opera, y sólo en caso existir elementos que la contradigan no opera dicha presunción, y deberá resolverse si existen pruebas que den cumplimiento al artículo 130 del ordenamiento procesal criminal local. Lo resuelto por la autoridad responsable, impide entablar una defensa adecuada y genera inseguridad jurídica, ya que se desconoce si las razones por las que se acreditaron los elementos normativos de castidad y honestidad es por la presunción a favor de la víctima o porque existen pruebas que 28 demuestran estos JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** elementos (en cuyo caso estaría desvirtuada la presunción). Esto trasciende, ya que al aplicarse la presunción, el gobernado entablaría defensa en base precisamente a este aspecto, pero si existen pruebas, la defensa tendrá por legalmente cierto que existen elementos que desvirtuaron la presunción, y esto lógicamente implica dos situaciones de prueba diferentes, por lo que debe precisarse si se ocupa el sistema de presunción o de prueba, pero ambos no pueden coexistir. Sobre el punto tres, el juez responsable consideró que tenía valor pleno el estudio socioeconómico y psicosocial realizado por la trabajadora social Micaela Pérez Ramírez, en términos de los numerales 204, 270 y 273 del Código de Procedimientos Penales de Nayarit. Esta prueba tuvo por alcance generar convicción sobre la honestidad y castidad de la menor, ya que los vecinos de la víctima señalaron que la veían que iba y regresaba del colegio y que su madre era muy estricta. Se estima que esta prueba no tiene alcance de valor pleno con relación a las entrevistas a los vecinos de la menor; puesto que tales declaraciones no resultan prueba que requiera conocimientos especiales para obtener, por lo que en este aspecto, no es una pericial en términos de los numerales ordenamiento criminal procesal local. 29 204 y 270 del JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Más aún, es parcial la consideración de esta prueba dentro del acto, ya que si bien los vecinos dieron la información que se precisa, también dijeron que no tratan ni se relacionan con la pasivo y sólo les parece que la madre es muy dura y por eso la menor es huraña; por eso, si efectivamente no conocen a la pasivo, el dicho de los vecinos sólo demuestra conjeturas que no puede servir como prueba plena para enjuiciar a un gobernado. Con relación al punto cuatro, por principio de mayor beneficio, se advierte que no fueron ponderados diversos indicios que se desprenden del cúmulo de pruebas de la indagatoria penal y que inciden sobre los elementos normativos de castidad y honestidad, por lo que deben ser ponderados en forma conjunta y bajo un examen cuidadoso e imparcial. La castidad y honestidad, son elementos normativos relativos a la conducta de la pasivo. Aun cuando estos elementos han sido relacionados con aspectos sexuales, es importante señalar que no necesariamente los aspectos normativos del tipo están vinculados con la conducta sexual del pasivo. Castidad (castizo, es puro) refiere propiamente a alguien que no es corrupto, y cuya conducta refleja este 30 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** adjetivo, ya sea esto por inexperiencia o por su forma de conducirse. La honestidad, implica la congruencia de un comportamiento socialmente aceptado por parte del sujeto pasivo, con la consideración social que se le tiene; también, ha sido considerado este elemento desde aspectos sexuales, pero no son exclusivos del concepto, y deben apreciarse dentro de un contexto de tiempo limitado, sin que puedan trascender las consideraciones sociales de un lapso prudente (no por un acto deshonesto, tal consideración permanece ilimitadamente). En el caso en estudio, el juez instructor no consideró ni ponderó los siguientes indicios que se desprenden del material probatorio y que inciden en los elementos normativos en estudio: 1. La denunciante ****, señaló que su hija le confesó la relación con el activo hasta que estuvo embarazada, por lo que la pasivo ocultó información de una relación de más de un año; también, que la menor víctima llegaba tarde a su casa con aliento alcohólico, es decir, que bebía, y esto lo corrobora la pasivo de la conducta y la testigo ****. 2. De acuerdo a la declaración de la menor víctima esta es estudiante, y reconoce haber tenido tres relaciones sexuales con el activo. 31 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** 3. Que de acuerdo a la declaración de la menor víctima, el activo le dijo que quería tener relaciones sexuales con ella, y fue posteriormente cuando las tuvieron. 4. Que la resistencia de la menor no se basó en aspecto morales o de principios, las razones que señaló por las que no quería tener relaciones sexuales con el activo era por miedo a quedar embarazada. 5. La menor víctima consintió (el activo le dijo: que a lo que iban) en ir a un motel con el activo y tener relaciones sexuales. 6. La menor víctima denunció la conducta del activo hasta que el activo la evitaba y cuando esta quedó embarazada. Estos indicios demuestran cualidades de la pasivo de la conducta que deben analizarse cuidadosamente para verificar si operan o no las presunciones de castidad y honestidad, porque básicamente la presunción de castidad y honestidad, parte de que no existan datos que pongan en entredicho la inocencia y comportamiento social compatible con un estandar moral aceptable. En el punto cinco, se destaca que no está debidamente justificado el elemento de seducción y no 32 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** fueron apreciados diversos indicios para determinarlo acreditado. En el caso concreto, el juez responsable consideró que la pasivo fue convencida de tener relaciones sexuales, no así excitada sexualmente a ello; en base a esto, en el acto no se justificó la forma en la que se convenció a la pasivo, y porqué esas formas son consideradas seductivas, es decir, que los halagos eran maliciosos y lascivos para vencer la resistencia de la pasivo. Para demostrar esto, véase que en el acto reclamado se consideró la inexperiencia de la menor, lo cual consideró el juez responsable facilitó la conducta del activo, no obstante no justificó el elemento seducción, porque si bien la menor puede ser inexperta, el elemento seducción es distinto porque es el medio comisivo que realiza el activo, y no radica en las cualidades de la víctima sino en actos positivos del activo. Por otro lado, se expuso que la pasivo consintió tener relaciones con el activo a través de caricias y decirle que no tuviera miedo, y por promesas (porque le ofreció matrimonio en tres ocasiones, dijo la víctima). Con relación al ofrecimiento de matrimonio, se advierte que no existe nexo de causalidad entre esta propuesta y la seducción, si bien la pasivo refirió en un 33 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** interrogatorio este aspecto, de ello no se deduce qué relación tiene con el medio comisivo en el delito de estupro que se estudia. Además, debe decirse que la propuesta de celebrar matrimonio no es ningún halago seductor; admitir esta idea o apreciación denigra a la mujer, en tanto que considera que querer o prometer matrimonio es una muestra de afecto o adulación seductora a la mujer en tanto género femenino. Tal apreciación es inaceptable por ser directamente denigrante en tanto que pretende señalar que la mujer puede ceder sexualmente por meras distinciones del hombre, lo cual es contrario a la dignidad humana; siendo que la mujer víctima o no de un delito, conserva en apreciación de este Juzgado Constitucional el respeto absoluto por su persona, por ser sus capacidades suficientes y bastantes frente a su igual; y no puede ni siquiera sugerirse una supuesta inclinación de su persona por razones de su género. Se invoca al respecto, la tesis P. LXV/2009, sustentada por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, Novena Época, Materia Constitucional, página 8, Tomo XXX, Diciembre de 2009, del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, de consulta rápida en el ius o registro electrónico número 165,813, que dice: 34 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** “DIGNIDAD HUMANA. EL ORDEN JURÍDICO MEXICANO LA RECONOCE COMO CONDICIÓN Y BASE DE LOS DEMÁS DERECHOS FUNDAMENTALES. El artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos establece que todas las personas son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razones étnicas o de nacionalidad, raza, sexo, religión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social que atente contra la dignidad humana y que, junto con los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos suscritos por México, reconocen el valor superior de la dignidad humana, es decir, que en el ser humano hay una dignidad que debe ser respetada en todo caso, constituyéndose como un derecho absolutamente fundamental, base y condición de todos los demás, el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana, y del cual se desprenden todos los demás derechos, en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad, dentro de los que se encuentran, entre otros, el derecho a la vida, a la integridad física y psíquica, al honor, a la privacidad, al nombre, a la propia imagen, al libre desarrollo de la personalidad, al estado civil y el propio derecho a la dignidad personal. Además, aun cuando estos derechos personalísimos no se enuncian expresamente en la Constitución General de la República, están implícitos en los tratados internacionales suscritos por México y, en todo caso, deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana, pues sólo a través de su pleno respeto podrá hablarse de un ser humano en toda su dignidad.” Por tanto, este Juzgado Constitucional rechaza toda apreciación que directa o indirectamente evidencie una forma de discriminación. Por otro lado, la expresión de caricias y decirle el pasivo que no tuviera miedo, no se encuentran justificadas debidamente en el acto reclamado como 35 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** medio comisivo de seducción, es decir, que el juez responsable no realizó argumento bastante para sostener porque esos medios son seductores en el caso en estudio, por lo que debe justificarse porqué estos medios fueron los que determinaron a la pasivo a tener relaciones sexuales, o si bien, sólo conforman parte de la narración y de las apreciaciones de la pasivo. Por otra parte, del estudio del segundo elemento, así como del marco probatorio, se advierte que en el acto no fueron considerados los siguientes indicios: A) Que la relación del activo y pasivo fue de más de un año, según el dicho de la menor. B) Que desde el día que se conocieron el activo besó a la menor en la boca, y la pasivo continuó viéndolo, en razón, según la menor, de que coincidía frecuentemente en el camión que conducía el activo. C) Que de acuerdo a la declaración de la menor víctima, el activo le dijo que quería tener relaciones sexuales con ella, y fue posteriormente cuando las tuvieron. D) Que las razones por la que la menor no quería tener relaciones sexuales era por miedo a quedar embarazada. E) Que la menor era estudiante de secundaria. 36 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** F) Que el padre de la menor considera que su hija estaba enamorada del activo. G) Que la testigo ****, señala que el activo y el pasivo eran novios. H) Que la pasivo se querelló por estupro hasta que el pasivo la rehuía y ella quedó embarazada. Estos indicios se estiman trascendentes, porque básicamente la seducción es una forma de engaño, y en los casos donde existe una relación continua de pasivo y activo, debe ponderarse cuidadosamente si la voluntad de la pasivo fue vencida por seducción, porque cualquier otro medio distinto no es ilícito, es decir, que la simple y llana voluntad de tener relaciones sexuales por parte de la menor víctima, destruye el elemento normativo de seducción. En este sentido, han resultado fundados los conceptos de violación precisados en el considerando anterior bajo los incisos a) y b), ya que no están fundados y motivados los elementos de castidad, honestidad y seducción que señala el tipo de estupro. Sin que se estime necesario pronunciarse sobre la probable responsabilidad, ya que al existir defectos sobre el cuerpo del delito, la categoría procesal de la 37 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** probable responsabilidad es inconstitucional al no poderse predicar la identidad del inculpado sin un delito. Por ello, el acto no se ajusta a la taxatividad penal exigida por el artículo 19 constitucional, ya que es lesivo del derecho fundamental de legalidad y seguridad jurídica que este tipo de acto se emitan sin las condiciones que verifiquen irrestricto cumplimiento de la Constitución, en forma tal que demuestren que un tipo penal se ajusta a la conducta descrita como delito. SEXTO. Con relación al delito del delito de corrupción de menores, en el acto se precisó lo siguiente: “IV. ANALISIS RELATIVO AL CUERPO DEL DELITO DE CORRUPCION DE MENORES. En lo que respecta al cuerpo del delito de Corrupción de Menores, se encuentra previsto en el artículo 200 del Código Penal, que a la letra dice: Artículo 200.- La corrupción de menores de 18 años de edad o incapaces consiste en la inducción, incitación o provocación que conduzca a: I. La práctica de la mendicidad, ebriedad, toxicomanía o prostitución. II. La realización de actos sexuales perversos o prematuros que alteren su normal desarrollo psicosexual; III. La celebración de actos de exhibicionismo corporal de carácter sexual, con el fin o no de fotografiarlos, audio o video grabarlos; IV. La comisión de hechos delictuosos, y de asociación delictuosa. Al responsable de la Corrupción de Menores de 18 años de edad o Incapaces se le aplicará de 4 a 8 años de prisión y multa de 80 a 200 días de salario mínimo, así como el pago total de la reparación de los daños y perjuicios ocasionados. También incurre en corrupción, y se hará acreedor a las sanciones que establece el párrafo anterior, aquella persona que venda o suministre a menores de 18 años 38 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** de edad o incapaces, material pornográfico o sustancias tóxicas, como solventes, alcoholes, medicamentos y cualquier otra sustancia que produzca efectos similares. No se entenderá por corrupción, los programas preventivos, educativos o de cualquier índole que diseñen e impartan las instituciones públicas, privadas o sociales que tengan por objeto la educación sexual, educación sobre función reproductiva, la prevención de enfermedades de transmisión sexual y el embarazo de adolescentes, siempre que estén aprobados por la autoridad competentes.” Para comprobar el cuerpo del delito, en el acto se establecieron los siguientes elementos: 1. Que el sujeto activo procure la corrupción a la ebriedad de una persona mediante el consumo de bebidas embriagantes. 2. Que el ofendido sea menor de dieciocho años. La autoridad responsable tuvo por acreditado el primer elemento con la querella interpuesta el siete de marzo de dos mil diez, por ****, representante de la menor víctima ****, así como la declaración de la víctima, testimonios de **** y ****, cuyo valor jurídico quedaron asentados con anterioridad al momento de acreditarse el segundo de los elementos del delito de estupro. En cuanto al segundo elemento, consistente en que el ofendido sea menor de dieciocho años, se tuvo por acreditado con el dictamen ginecológico realizado por la doctora Yalil González Sánchez, perito ginecológica adscrita a la Dirección de Servicios Periciales Criminalísticos de la Procuraduría General de 39 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Justicia en el Estado, quien a la exploración en el cuerpo de la menor ofendida concluyó que es una adolescente púber, con edad clínica probable es mayor de catorce y menor de dieciséis años. Dictamen que el juzgador de origen estimó apto para acreditar la edad clínica de la víctima, de acuerdo a los artículos 204, 270 y 273 del Código Procesal local. El medio de convicción anterior se adminiculó con las declaraciones ministeriales de las ofendidas **** y ****, en las que en sus generales manifestaron tener la primera de ellas quince años y la segunda dieciséis; mismas que se estimaron aptas para acreditar que las ofendidas son menores de edad y se determinó que con los medios de prueba descritos, quedó acreditado que las víctimas son menores de dieciocho años y que por tanto, no podían discernir voluntaria y concientemente el consumo de consumir bebidas alcohólicas inducidas por el sujeto activo. El juez de la causa, con el acervo probatorio indicado tuvo por actualizado el cuerpo del delito de que se trata en razón de desprenderse indicios de que el sujeto activo del delito, invitó a las pasivos del delito a la **** y al Bar “****”, a ingerir bebidas embriagantes, situación y lugar donde el activo estuvo proporcionándoles bebidas alcohólicas, por ende, al acreditarse el segundo elemento tuvo por acreditados 40 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** la totalidad de los elementos del ilícito de corrupción de menores. Asimismo estableció que las circunstancias de tiempo modo, lugar y ejecución del delito de corrupción de menores, se demostraba como fue que probablemente en el mes de septiembre de dos mil ocho, el activo invitó a las ofendidas **** y ****, a la ****, parar ingerir bebidas embriagantes, las cuales aceptaron la invitación y en dicho lugar el sujeto activo les proporcionó bebidas embriagantes, y que en diversa ocasión el inculpado las volvió invitar a un bar denominado “****”, ubicado en avenida ****, en donde el indiciado les proporcionó cinco botes de cerveza, y que de dicho lugar regresaron a la preparatoria; de igual manera, que en diversa ocasión el indiciado y un primo de él, se fueron a un motel que se denomina “****”, en donde el inculpado se introdujo a un cuarto con la ofendida ****, en donde le insistió en que se tomara una cerveza, hasta convencerla, para que se tomara un bote de cerveza, por lo que, tuvo por acreditado la existencia del delito de corrupción de menores, previsto y sancionado por el artículo 200 del Código Penal en vigor y por ende justificados lo extremos de los artículos 130 y 142 de la ley adjetiva penal. Ahora bien, este Juzgado Constitucional considera respecto del delito de corrupción de menores, que el acto reclamado adolece del siguiente defecto: 41 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Estableció como medio comisivo el procurar bebidas alcohólicas, y estudio la corrupción a la ebriedad, no así la práctica de la embriaguez. El juez de origen estableció que el delito de corrupción de menores por el cual se fincó proceso al hoy quejoso, encontraba sustento en el artículo 200, fracción I, del Código Penal de Nayarit, puntualizando como elementos del tipo: a) Que el sujeto activo procure la corrupción a la ebriedad de una persona mediante el consumo de bebidas embriagantes, y; b) Que el ofendido sea menor de dieciocho años. Sin embargo, del contenido del artículo 200, fracción I, del Código Penal, se deducen los siguientes elementos: a) Un sujeto pasivo menor de dieciocho años de edad o un incapaz. b) Una forma de comisión por inducción, incitación, provocación que conduzca a: c) La práctica de la mendicidad, ebriedad, toxicomanía o prostitución. 42 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Por su parte, el párrafo tercero del citado numeral, dispone que también incurre en corrupción, aquella persona que venda o suministre a menores de dieciocho años de edad o incapaces, material pornográfico o sustancias tóxicas, como solventes, alcoholes, medicamentos y cualquier otra sustancia que produzca efectos similares. Para una mayor intelección de las palabras que ocupa el tipo, se tiene en cuenta que la Real Academia de la Lengua Española, define los verbos inducir, incitar, provocar, vender y suministrar, de la forma siguiente. Inducir: Instigar, persuadir, mover a alguien, ocasionar (ser causa). Incitar: Mover o estimular a alguien para que ejecute algo. Provocar: Incitar, inducir a alguien a que ejecute algo. Hacer que una cosa produzca otra como reacción o respuesta a ella. Incitar el apetito, apetecer, gustar. Facilitar o ayudar. Vender: Exponer u ofrecer al público los géneros o mercancías para quien las quiera comprar. Suministrar: Proveer a alguien de algo que necesita. La autoridad responsable determinó que la conducta penal del activo fue la procuración de la corrupción a la ebriedad de una persona mediante el consumo de bebidas embriagantes; lo anterior, es incorrecto, porque como se ha demostrado, el delito no 43 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** tiene como medio comisivo el procurar, y la corrupción es un efecto de la conducta del activo, el resultado propiamente es la práctica de la embriaguez, no la corrupción a la ebriedad. En este sentido, debe justificarse tanto el medio comisivo del tipo, como justificar debidamente porqué la conducta del activo produce la práctica de la ebriedad, no solamente justificar que bebía con menores, sino que el contexto de su conducta era aleccionador, provocaba la desviación conductual de las pasivos, porque lo penalmente reprochable es producir un vicio, generar un hábito indebido de los menores. Los actos que tienden a corromper, debido a su propia naturaleza, tienen que examinarse en relación a la evolución del sujeto pasivo, y deben ser suficientes, dada su edad, ilustración y carácter, de causar una transformación desviada en la concepción ética de su conducta. Por ello, es necesario que se razone y explique cómo la conducta del hoy quejoso precipitó a las menores en vicios degenerativos, esto es, cómo se les indujo, incitó o provocó a la práctica de la ebriedad, o en su caso, cómo se dio el propósito corruptor de suministro de alcohol, o cómo es que se procuraron los medios para que los pasivos mantuvieran o acrecentaran el estado de ebriedad en que se encontraban. 44 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Cabe señalar que no puede justificarse por lógica este delito, ya que en el caso no es antijurídico proporcionar en forma aislada bebidas embriagantes a menores, sino que es antijurídica aquella conducta que incide o promueve un vicio, y para ello debe apreciarse la conducta dentro de un contexto corruptor, es decir, que ocurra con el propósito objetivo de generar una práctica (de ebriedad en la víctima). Tiene aplicación la tesis del Tribunal Colegiado del Décimo Circuito, Séptima Época, Materia Penal, página 51, Tomo 58, Sexta Parte, del Semanario Judicial de la Federación, de consulta rápida en el ius o registro electrónico número 255,769 que dice: “MENORES, CORRUPCIÓN DE. CONFIGURACIÓN. Se configura la conducta corrupta de menores, cuando el inculpado realiza actos tendientes a precipitar a una menor en vicios degenerativos, sin que influya que anteriormente la propia menor haya tenido relaciones sexuales y fumado marihuana, pues estas circunstancias, constitutivas de hábitos anormales en la menor, no autorizan al inculpado a proporcionar medios que le den oportunidad de mantenerla o acrecentar su incipiente vicio, pues de tomar en cuenta tal situación gran cantidad de conductas corruptoras quedarían impunes”. Sobre esta cuestión, debe señalarse que la inducción, incitación o provocación, no siempre se actualizan materialmente con un “dar”, puede ocurrir que el contexto sea aleccionador, o simbólicamente implique 45 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** la práctica de conductas estimadas como desviadas por el legislador. Sin que en el caso sea necesario estudiar lo relativo a la probable responsabilidad, puesto que al no existir el correcto juicio de tipicidad respecto del cuerpo del delito de corrupción de menores, la categoría procesal de probable responsabilidad no puede predicarse congruentemente. En otro orden de ideas, debe darse contestación al quejoso respecto del concepto de violación sintetizado en el inciso a), en relación a la falta de valoración de pruebas desahogadas en la instrucción y en especial la testimonial de ****. Se estima infundado su concepto de violación en razón de que del estudio del acto reclamando, se advierte que al estudiar el primer elemento del tipo, sí fueron estudiadas la pruebas desahogadas en la preinstrucción, y principalmente fue estudiado el dicho de ****, para determinar que el activo y los sujetos pasivos de su conducta fueron a lugares donde se consumieron bebidas alcohólicas. Con relación al diverso concepto de violación, sintetizado en el inciso b) del considerando cuarto, se estima fundado, aunque como se ha demostrado, esto es por diversos motivos a los que adujo el quejoso en su demandada. 46 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Por las razones que han sido expuestas, el primer elemento del cuerpo del delito de corrupción no se encuentra justificado, ya que no existe una adecuación de una conducta a un tipo penal, debiendo existir una correspondencia a la descripción penal que mejor se ajuste a la conducta, esto conforme al principio de especialidad, que es acorde y complemento del artículo 14 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, y el principio general de derecho conocido como “nullum crimen sine lege”. El artículo 130 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, dispone que la acreditación de un delito comprende la existencia de los elementos materiales y normativos descritos en la norma penal, por lo que existe una obligación jurisdiccional de realizar un desglose de este tipo de elementos para estar en aptitud de garantizar la forma legal y constitucional del acto, y además, producir la seguridad jurídica que necesariamente debe cumplirse para la defensa y debido proceso de un gobernado. En el caso, fundamentación y el acto motivación adolece de respecto falta de la taxatividad, al haberse introducido en el cuerpo del delito el elemento procuración que no contempla el tipo penal y también, ocurre ausencia de motivación en relación a la conducta que produjo la práctica de la ebriedad de las menores víctimas. 47 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** Fundar y motivar implica producir una fuente inteligible y autosuficiente de conocimiento, por la cual una determinación gobernado verifique de y autoridad permita comprenda la que el aplicación normativa, asumiendo el poder (jurisdictio) como un acto comunicativo racional justificado representativo de un Estado Democrático de control de actos; este deber se traduce generalmente en la expresión de la adecuación o subsunción normativa (aspecto formal) que se verifica en tanto exista una congruencia real entre la disposición jurídica y las causas que dieron lugar a su actualización (aspecto material). Es aplicable la tesis II.2º.P.187 P del Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito en la Novena Época, visible en la página mil ochocientos setenta y nueve, del Tomo XXIII publicada en el Semanario Judicial de la Federación, de consulta rápida bajo el ius o registro electrónico número 175,846 de rubro y texto: “PRINCIPIO DE LEGALIDAD. LA TIPICIDAD CONSTITUYE SU BASE FUNDAMENTAL Y RIGE, CON LOS PRINCIPIOS DE TAXATIVIDAD Y DE PLENITUD HERMÉTICA DERIVADOS DE AQUÉL, COMO PILAR DE UN SISTEMA DE DERECHO PENAL EN UN ESTADO DEMOCRÁTICO DE DERECHO. El artículo 14 de la Constitución Federal consagra el conocido apotegma nullum crimen sine poena, nullum poena sine lege certa traducible como el que no puede haber delito sin pena ni pena sin ley específica y concreta para el hecho de que se trate; de ello deriva la importancia que la dogmática jurídico-penal asigna al 48 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** elemento del delito llamado tipicidad, entendido como la constatación plena del encuadramiento exacto entre los componentes de una hipótesis delictiva descrita en la ley y un hecho concreto acontecido y probado en el mundo fáctico. La tipicidad es un presupuesto indispensable del acreditamiento del injusto penal que se entiende como la desvaloración de un hecho sin ponderar aun el reproche posible a su autor, y constituye la base fundamental del principio de legalidad que rige, con todas sus derivaciones, como pilar de un sistema de derecho penal en un estado democrático de derecho. Así, del propio principio podemos encontrar como derivaciones los de taxatividad o exigencia de un contenido concreto y unívoco en la labor de tipificación de la ley, es decir, que la descripción típica no debe ser vaga ni imprecisa, ni abierta o amplia al grado de permitir la arbitrariedad; de igual forma, el principio de plenitud hermética en cuanto a la prohibición de analogía o mayoría de razón en la aplicación de la ley penal, traduciéndose en la exigencia de exacta aplicación de la ley que se contiene de manera expresa, en el caso mexicano en el actual párrafo tercero del artículo 14 constitucional que dice: "En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analogía y aun por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata". Así también, aplica al caso la tesis publicada en la página cincuenta y seis emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en la Séptima Época del Semanario Judicial de la Federación, segunda parte de consulta rápida bajo el ius o registro electrónico 234,576, que dice: “FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN, GARANTÍA DE. De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 16 de nuestra Ley Fundamental, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendiéndose por lo primero que ha de expresarse, con precisión, el precepto aplicable al caso y, por lo segundo, que también deben señalarse, 49 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** concretamente, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideración para la emisión del acto, siendo necesario, además, que exista adecuación entre los motivos aducidos y las normas aplicables al caso de que se trate”. Consecuentemente, considerando los defectos que han sido objeto de estudio, se impone conceder el amparo y protección de la Justicia Federal solicitado, ante la existencia de un auto de formal prisión que no se encuentra fundado y motivado, lo que afecta al gobernado en uno de los derechos fundamentales de mayor valía como es la libertad personal. En este sentido, la resolución reclamada viola en perjuicio del quejoso los derechos fundamentales de legalidad y seguridad jurídica dispuestos en los artículos 14, 16 y 19 constitucionales, toda vez que contraviene lo dispuesto por el artículo 175 del Código de Procedimientos Penales del Estado de Nayarit, en tanto que adolece de defectos en forma que producen indefensión e inseguridad jurídica al gobernado. Sirve de apoyo la Jurisprudencia 1ª./J. 20/2000, sustentada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de la Novena Época, visible en la página setenta y nueve, tomo XII, octubre de dos mil, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, con número de registro electrónico 190,922, de rubro y texto: A “AUTO DE FORMAL PRISIÓN O DE SUJECIÓN PROCESO. EN EL DICTADO DE DICHA 50 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** RESOLUCIÓN PUEDEN VIOLARSE GARANTÍAS INDIVIDUALES DISTINTAS A LAS CONSAGRADAS EN EL ARTÍCULO 19 CONSTITUCIONAL. El hecho de que el artículo 19 de la Constitución Federal establezca los requisitos de fondo y de forma que todo auto de formal prisión o de sujeción a proceso debe contener, no significa que para su dictado sólo deba cumplirse con lo previsto en el mencionado precepto constitucional. Ello es así, porque para que la afectación que sufre el inculpado en sus intereses, con motivo de ese acto de autoridad, pueda considerarse como válida, el auto de referencia debe reunir, además de los requisitos citados, todas aquellas exigencias y condiciones contenidas en las garantías de seguridad jurídica consagradas en la Carta Magna, entre otras, que dicho auto conste por escrito, proceda de una autoridad judicial, se encuentre fundado y motivado y que se dicte respecto de un delito castigado con pena corporal; garantías que ante la imposibilidad material de encontrarse contenidas en un solo artículo, deben ser aplicadas armónicamente, a fin de dar certidumbre y protección al particular. En tal virtud, debe decirse que en el dictado del auto de término constitucional pueden violarse derechos públicos subjetivos diversos a los que consagra el aludido precepto constitucional, lo que dependerá de que las autoridades cumplan o no con todas y cada una de las garantías de seguridad jurídica contempladas en la Ley Fundamental”. SÉPTIMO. Precisión de los efectos para los que se concede el amparo. El artículo 80 de la Ley de Amparo establece que cuando el acto reclamado es de carácter positivo, como en el caso, la sentencia concesoria del amparo tendrá por objeto restituir al agraviado en el pleno goce de la garantía individual violada y restablecer las cosas al estado que guardaban antes de la violación. Así las cosas, el efecto de la protección federal 51 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** será restituir al quejoso en el goce de los derechos fundamentales de legalidad y seguridad jurídica, por lo cual el Juez Cuarto de Primera Instancia del Ramo Penal de Tepic, Nayarit, deberá: 1. Dejar insubsistente el auto de formal prisión dictado el treinta y uno de agosto de dos mil diez, en la causa penal ****; 2. En su lugar, dictar otra determinación en la que repare los defectos formales expuestos en el presente fallo, que son: Con relación al cuerpo del delito de estupro: I. En el primer elemento del tipo de estupro deberá determinar cual o cuales de las conductas de acceso carnal son objeto de proceso y justificar cual o cuales se cometieron ilícitamente. II. Determinar si los elementos normativos de castidad y honestidad son materia de presunción, o si existe prueba que los demuestre. III. Determinar que la prueba de estudio socioeconómico y psicosocial, en específico lo relativo a la entrevista con vecinos no tiene valor probatorio pleno, debiendo valorar la prueba en forma integral, en el sentido de que los vecinos afirman que no tratan a la menor. 52 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** IV. Tomar en consideración los indicios relevantes que fueron expuestos con relación a los elementos normativos de castidad y honestidad de la víctima. V. Justificar debidamente el medio comisivo de seducción, no debiendo considerar las promesas de matrimonio como forma de seducción por ser contrario a la dignidad de la mujer víctima tal consideración; y considerar los indicios relevantes que fueron expuestos en esta resolución. Con relación al ilícito de corrupción de menores deberá: I. No ocupar en el juicio de tipicidad el verbo procurar, y considerar como medios comisivos los descritos en el tipo penal correspondiente. II. Justificar con base en lo razonado en este fallo, si se acredita o no que la conducta del quejoso produjo la práctica de le ebriedad en las menores víctimas. Lo anterior, lo hará con plenitud de jurisdicción, por lo que desde luego, se encuentra en aptitud de proveer una resolución de sentido similar o diverso al reclamado, y sólo en el caso de reiterar su acto deberá ceñirse a los lineamientos de esta ejecutoria a fin de purgar los vicios formales. 53 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** El presente considerando no es limitativo, exhaustivo ni taxativo de la concesión y ejecución de la sentencia de amparo, la cual deberá cumplimentarse hábilmente y en la forma restitutiva más amplia posible para restablecer al quejoso en el derecho fundamental de legalidad y seguridad jurídica previsto en el artículo 19 constitucional. Por lo expuesto, fundado y motivado en los artículos 76, 76 bis, 77, 78, 79, 80, 151, 155, 192 y 193 de la Ley de Amparo, se resuelve: UNICO. La Justicia de la Unión ampara y protege a ****, contra actos y autoridades precisadas en el considerando segundo, por los razonamientos contenidos en el considerando quinto y para los efectos precisados en el último considerando de esta sentencia. Cúmplase. Así lo resolvió y firma el licenciado Leonardo González Martínez, Juez Quinto de Distrito del Centro Auxiliar de la Quinta Región, con residencia en Culiacán, Sinaloa, hoy ocho de marzo de febrero de dos mil once, cuando las labores del juzgado permitieron su dictado, ante el licenciado Israel Vargas Lizárraga, Secretario adscrito al juzgado, quien autoriza y da fe. Doy fe. El licenciado Israel Vargas Lizárraga, secretario del Juzgado Quinto de Distrito del Centro Auxiliar de la Quinta Región con residencia en Culiacán Rosales, Sinaloa, con apoyo 54 JUICIO DE AMPARO INDIRECTO **** en lo dispuesto por el artículo 61 del Código Federal de Procedimientos Civiles, de aplicación supletoria a la Ley de Amparo; - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ------ ---- - - CERTIFICA - - - - - - - - - - ----- - Que el presente testimonio que constante de treinta fojas útiles por ambas caras, es fiel reproducción de la sentencia dictada dentro del juicio de amparo ****, que se tuvo a la vista y que fue firmada en original por el juez y el suscrito secretario, lo que se hace constar el ocho de marzo de dos mil once, para los efectos legales a que haya lugar. Doy Fe. 419/2010-III JA 1546/2010-VII /ESTUPRO –CORR. MENORES/ FORMA/PROMESA MATRIMONIO NO ES MEDIO COMISIVO 55