Las obligaciones de colaboración de los profesionales en materia

Las obligaciones de colaboración de los
profesionales en materia de prevención del
blanqueo de capitales
Jaime Aneiros Pereira
Profesor de Derecho Financiero y Tributario de la Universidad de Vigo.
Experto externo en materia de prevención de blanqueo de capitales.
[email protected]
Asociación Española de Asesores Financieros y Tributarios
Jornadas Tributarias, Madrid, 27 y 28 de octubre de 2011
El blanqueo de capitales: concepto legal y tipologías
Blanqueo de capitales: actividades comprendidas
Concepto legal de blanqueo de capitales (art. 1.2. Ley 10/2010)
La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que dichos bienes
proceden de una actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva,
con el propósito de ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes o de ayudar a
personas que estén implicadas a eludir las consecuencias jurídicas de sus actos.
La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la localización, la
disposición, el movimiento o la propiedad real de bienes o derechos sobre bienes, a
sabiendas de que dichos bienes proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva.
La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de la
recepción de los mismos, de que proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva.
La participación en alguna de las actividades mencionadas en las letras anteriores, la
asociación para cometer este tipo de actos, las tentativas de perpetrarlas y el
hecho de ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizarlas o facilitar su
ejecución.
Elementos del concepto de blanqueo de capitales.
1. Modalidades comisivas:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Adquisición.
Utilización.
Posesión
Transformación.
Conversión.
Transmisión de bienes.
2. Objeto: bienes que proceden de actividades delictivas.
Actividades delictivas subyacentes históricamente frecuentes:
tráfico de drogas, venta de armas, terrorismo, explotación de personas.
La inclusión de la cuota defraudada en el delito contra la Hacienda Pública.
3. Finalidad típica:
a) Ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes.
b) Ayudar a la persona a eludir las consecuencias de los actos delictivos.
c) Ocultar o encubrir su localización, movimientos o derechos sobre los mismos.
Blanqueo de capitales: Novedades incluidas en la Ley 10/2010
1. Previsión de nuevas conductas:
- Encubrimiento de la naturaleza, origen, localización, movimiento o propiedad de los
bienes a sabiendas de que proceden de una actividad delictiva.
- Posesión o utilización de bienes a sabiendas de que proceden de una actividad
delictiva.
- La participación o asociación para participar en una de las actividades anteriores.
-La tentativa de las conductas anteriores.
-El ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizar las conductas o facilitar su
ejecución.
2. Ampliación del concepto de bienes procedentes de una actividad delictiva:
- la inclusión de la “cuota defraudada en el caso de los delitos contra la Hacienda
Pública”.
Blanqueo de capitales: Novedades incluidas en la Ley 10/2010
3. Inclusión del autoblanqueo.
“Existirá blanqueo de capitales aun cuando las conductas descritas en las letras
precedentes sean realizadas por la persona o personas que cometieron la actividad
delictiva que haya generado los bienes”
4. Ampliación del ámbito territorial perseguido: extraterritorialidad.
“Se considerará que hay blanqueo de capitales aun cuando las actividades que
hayan generado los bienes se hubieran desarrollado en el territorio de otro Estado”.
Fases en el proceso de blanqueo de capitales
Actividad
delictiva
DINERO DE ORIGEN
ILÍCITO
Colocación
COLOCACIÓN
Integración
Transformación
TRANSFORMACIÓN
INTEGRACIÓN
Comisión previa de
un delito:
-Cohecho
-Malversación
-Tráfico influencias
- Depósitos en efectivo
entidades bancarias
(hawala, pitufeo)
-Delitos
urbanísticos
- ingresos en agencias
de valores
-Tráfico de drogas
- oficinas de cambio de
divisas
-Tráfico de armas
-Tráfico de
personas y órganos
-ingresos en agencias
de seguros.
-Paraísos fiscales.
-Robo
-Adquisición de bienes
-Extorsión
-…
-Secuestro
-Contrabando
-Delito fiscal
-sociedades pantalla
-Actividades económicas.
-testaferros
-banca off-shore
- bancos pantalla
- transacciones financieras.
-cambios de titularidad.
-…
-compra de activos
-empresas inversoras
-compra de bienes
suntuarios.
…
Los sujetos obligados a colaborar en la prevención del
blanqueo de capitales: los profesionales del
asesoramiento jurídico, financiero y tributario
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
(sector financiero)
Sujetos obligados del sector financiero art. 2.1 Ley 10/2010, de 28 de abril
Entidades de crédito.
Entidades aseguradoras.
Empresas de servicios de inversión.
Sociedades de Garantía Recíproca.
Entidades de pago.
Entidades de cambio de moneda.
Personas que ejerzan la actividad de custodia, depósito o transporte de fondos o
medios de pago.
Gestores de sistemas de pago y de compensación de valores.
Gestores de tarjetas de crédito y débito emitidas por otras entidades.
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
Sujetos obligados (manejo de grandes cantidades de dinero)
art. 2.1 Ley 10/2010, de 28 de abril (LBCFT)
Servicios postales (giros y transferencias)
Personas dedicadas profesionalmente a la intermediación en préstamos y créditos.
Personas responsables de la gestión, explotación y comercialización de loterías y
Juegos de azar (pago de premios)
Casinos de juego.
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
Sujetos obligados (sector empresarial) art. 2.1 Ley 10/2010, de 28 de abril
1. Promotores inmobiliarios.
2. Agentes, comisionistas o intermediarios en la compraventa de inmuebles.
3. Empresarios que comercialicen joyas, piedras o metales preciosos.
4. Empresarios que comercialicen objetos de arte o antigüedades.
5. Personas dedicadas a la venta al consumidor con oferta de restitución del
precio con o sin revalorización (sellos, árboles, bosques, animales)
6. Personas físicas o jurídicas dedicadas al comercio de bienes si:
-El pago se verifica a través de un medio físico.
-El importe supera los 15.000 euros.
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
Sujetos obligados (particulares y entidades sin ánimo de lucro)
art. 2.1 Ley 10/2010, de 28 de abril
1.Fundaciones y Asociaciones.
2. Personas físicas que realicen los siguientes movimientos:
a)Salida o entrada en territorio nacional de medios de pago
-Papel moneda nacional o extranjera.
-Cheques bancarios.
-Cualquier otro medio físico.
b) Cuantía igual o superior a 10.000 euros.
c) Movimiento de medios de pago por territorio nacional por importe igual o superior a
100.000 euros.
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
•
•
•
Profesionales del asesoramiento tributario: art. 2.2. Ley 10/2010, de 28 de
abril.
Art. 2.2. m) “asesores fiscales”
Art. 2.2 ñ) “abogados” cuando:
-
Participen en la concepción, realización o asesoramiento de transacciones por
cuenta de clientes relativas a la compraventa de bienes inmuebles o
entidades comerciales.
-
Participen en la gestión de fondos, valores u otros activos.
-
Participen en la apertura o gestión de cuentas bancarias, cuentas de ahorros
o cuentas de valores.
-
Participen en la organización de las aportaciones necesarias para la
creación, el funcionamiento o la gestión de empresas o la creación, el
funcionamiento o la gestión de fiducias (trust), sociedades o estructuras
análogas.
-
Actúen en nombre y por cuenta de clientes, en cualquier transacción financiera
o inmobiliaria.
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
Personas dedicadas profesionalmente a:
•
constituir sociedades u otras personas jurídicas;
•
ejercer funciones de dirección o secretaría de una sociedad, socio de una
asociación o funciones similares en relación con otras personas jurídicas o disponer
que otra persona ejerza dichas funciones;
•
facilitar un domicilio social o una dirección comercial, postal, administrativa y
otros servicios afines a una sociedad, una asociación o cualquier otro instrumento o
persona jurídicos;
•
ejercer funciones de fideicomisario en un fideicomiso («trust») expreso o
instrumento jurídico similar o disponer que otra persona ejerza dichas funciones;
•
ejercer funciones de accionista por cuenta de otra persona, exceptuando las
sociedades que coticen en un mercado regulado y estén sujetas a requisitos de
información conformes con el derecho comunitario o a normas internacionales
equivalentes, o disponer que otra persona ejerza dichas funciones
Los obligados a colaborar en la lucha contra el blanqueo de capitales
Otros obligados:
•Auditores de cuentas.
•Notarios y Registradores.
Profesionales que han cumplido con la obligación de identificarse ante el SEPBLAC
2007
2008
Notarios
2.809
2.809
Abogados
100
131
Auditores, contables y/o asesores fiscales
3.099
3.708
Promoción inmobiliaria
3.187
3.699
Joyerías
1.048
1.088
Sociedades de inversión (filatelia, numismática, arte) 11
12
Transporte profesional de fondos
5
5
Total
10.297 11.490
Fuente: Memoria del SEPBLAC (2008)
Las obligaciones en materia de prevención del blanqueo
de capitales
Las obligaciones de colaboración previstas por la Ley
1. La identificación de los clientes.
1.1. La comprobación sobre el propósito de la relación de negocios.
1.2. La identificación del titular real
1.3. El seguimiento de las actividades del cliente.
2. La obligación de comunicar las operaciones sospechosas y sus
precedentes.
2.1. El examen de las operaciones y su comunicación al SEPBLAC.
2.2. Medidas de control interno.
2.3. La conservación de la documentación.
3. Las obligaciones de no hacer.
3.1. La abstención de realización de operaciones.
3.2. La no revelación de las comunicaciones.
1. Identificación de la identidad del cliente.
a) Personas físicas.
- DNI.
- Permiso de residencia.
- Pasaporte.
b) Personas jurídicas.
-
Documento fehaciente de su denominación, forma jurídica, domicilio y objeto
social.
c) Representación.
- Acreditación del poder.
El plazo transitorio de 5 años de la D.T. 7ª de la Ley 10/2010
Obligaciones accesorias a la identificación de clientes
1.1 Conservación de la documentación identificativa:
- Sujeto: Sujetos obligados o terceros sometidos a la LBCFT (art. 8)
- Medio: soportes ópticos, magnéticos o electrónicos que garanticen su integridad,
la correcta lectura de los datos, la imposibilidad de manipulación y su adecuada
conservación y localización.
-Finalidad: adecuada gestión y disponibilidad de la documentación,
tanto a efectos de control interno, como de atención en tiempo y forma a los
requerimientos de las autoridades.
-Plazo: 10 años (periodo mínimo).
-Consecuencias del incumplimiento: infracción grave (art. 52) con multa mínima
de 60.001 €
Periodo transitorio hasta el 29 de abril de 2012 para disponer de copia digitalizada.
Obligaciones accesorias a la identificación de los clientes.
1.2. Comprobación adicional sobre la identidad del cliente, el
accionariado de la Sociedad y de las actividades desarrolladas por el
cliente.
-
Persona o personas físicas por cuenta de las que se pretende
establecer una relación de negocio o intervenir en operaciones.
-
Persona o personas físicas que, directa o indirectamente, controlen un
25 % del capital o de los derechos de voto de una persona jurídica
o que posean el control.
-
Persona o personas físicas que sean titulares o ejerzan el control
del 25 % de un Instrumento o de una persona que distribuya
fondos.
Obligaciones accesorias a la identificación de los clientes.
1.3..Conocimiento de la actividad profesional del cliente.
Indagar sobre la actividad económica del cliente.
Establecer procedimientos de comprobación.
1.4. Seguimiento de la actividad de negocios del cliente.
Comprobación de los negocios realizados.
Comprobación de que los datos coinciden con la realidad
Implicaciones prácticas de las obligaciones de identificación.
Establecimiento de una Política de admisión de clientes.
Establecimiento de criterios sobre los clientes.
Establecimiento de los criterios sobre los negocios
Establecimiento de los riesgos.
- Establecimiento de un Protocolo de actuación para:
a) Documentos que se requieren a los clientes.
b) Realización de copia y conservación de documentación.
c) Medidas adicionales de control de la identidad y titularidad.
Implicaciones prácticas de las obligaciones de identificación.
Protocolo sobre la Política de admisión de clientes
1. Clientes excluidos de la relación de negocios.
Ej. Clientes con antecedentes penales.
Ej. Clientes procedentes de Rusia, Irán, Ucrania, Egipto.
2. Clientes sometidos a autorización del titular de la actividad.
Ej. Sociedades administradas por mayores de 65 años.
Ej. Clientes que manejan fondos procedentes de paraísos fiscales.
Ej. Cargos políticos
3. Clientes sin especial necesidad de autorización.
Ej. Sociedades de reconocida solvencia.
Ej. Profesionales en ejercicio
2. Obligaciones de examen e información al SEPBLAC
2.1. Examen de las operaciones como paso previo.
Objeto: operaciones de adquisición, utilización, conversión o transmisión de
bienes en las que exista una sospecha o un indicio de que pueden consistir
en operaciones de blanqueo.
Tipologías de operaciones de blanqueo: conjunto de esquemas que se
diseñan de forma similar y a través de los cuales se pretende blanquear
fondos.
-Sistemas de compensación.
-Banca corresponsal.
-Dinero en efectivo.
-Actividades económicas.
-Sector inmobiliario.
-Tramas de IVA
Examen de las operaciones sospechosas de blanqueo de capitales:
- Presupuesto: Existencia de un protocolo de actuación y de formación
específica del personal.
-
Criterios para el examen:
1. Las que por su naturaleza puedan estar relacionadas con el blanqueo.
2. Las que resulten especialmente complejas o inusuales.
3. Operaciones sospechosas de simulación o fraude.
4. Operaciones que se establezcan reglamentariamente.
5. Las operaciones que se señalen en el protocolo de actuación interna:
-
Elaboración de una relación de operaciones sospechosas de blanqueo.
Revisión periódica de las operaciones incluidas en la relación.
En su caso, utilización de aplicaciones informáticas apropiadas.
a) Detección de las operaciones de blanqueo por los empleados:
Presupuesto:
-
Conocimiento de las obligaciones legales y de la tipología.
Conocimiento de la política interna para la prevención del blanqueo.
Procedimiento:
-
Comunicación fehaciente al responsable del sujeto obligado ante el SEPBLAC.
a) Datos que permitan identificar al sujeto.
b) Hechos y operaciones.
c) Cuantías, lugares y fechas.
-
Debe de sigilo y garantía de la confidencialidad para el empleado.
b) Detección de la operación por el responsable.
Constancia por escrito del examen realizado y comunicación, de forma fehaciente a
la persona que ha descubierto los hechos.
Consecuencias del examen de las operaciones:
a) Ausencia de sospechas sobre el posible blanqueo de capitales:
-
Informe escrito.
Conservación de la documentación.
Realización de la operación.
b) Constatación de la sospecha de blanqueo de capitales:
-
Abstención de ejecución.
-
Posibilidad de ejecutar la operación si no es posible abstenerse o se
puede dificultar la investigación. (Constancia por escrito y comunicación al
SEPBLAC)
-
Informe escrito del examen.
-
Comunicación al SEPBLAC de las operaciones sospechosas.
Modificaciones incluidas en la LBCFT
Ampliación del ámbito objetivo de las comunicaciones:
-Inclusión de la “mera tentativa”.
-Operaciones en las que falte una “correspondencia ostensible” con la naturaleza,
volumen de actividad o antecedentes operativos de los clientes siempre que no se
aprecie “justificación económica, profesional o de negocio”.
Ámbito subjetivo.
-Posibilidad de comunicación directa por un empleado si no ha tenido respuesta del
Órgano de Control Interno.
Ampliación del contenido de la comunicación:
-Detalles concretos de las operaciones.
-Gestiones realizadas por el sujeto para investigar la operación y exposición de los
argumentos que presumen el blanqueo.
La excusa absolutoria de los abogados
No comunicación de datos por los abogados en los siguientes casos:
a) Reciban información para “determinar la posición jurídica a favor de su cliente”
b) “desempeñar su misión de defender o representar a dicho cliente en
procedimientos judiciales o en relación con ellos”.
-
La exclusión de los asesores fiscales de esta excusa absolutoria.
-
La eliminación de la referencia a los procedimientos administrativos.
-
La delimitación de estos supuestos desde la perspectiva del “riesgo permitido”
y del derecho de defensa.
3. La conservación de la documentación
Ámbito objetivo:
- Documentos que acrediten adecuadamente la realización de las operaciones.
- Identificación de los clientes
Ámbito temporal.
-El plazo previsto por la Ley: 10 años (art. 25 LBCFT)
Cómputo del plazo:
-Identificación: día en el que finalicen las relaciones.
-Operaciones: a partir de la finalización de cada operación.
4. Obligaciones de no hacer
Abstención de ejecución de operaciones.
- Supuestos de no identificación.
- Cuando exista algún indicio de posible existencia de blanqueo y antes de comunicar
La operación al SEPBLAC
Obligación de no revelar la comunicación
-Ni al cliente ni a terceras personas.
-Ni la comunicación hecha al SEPBLAC ni el estudio de las operaciones por el
Órgano de Control Interno.
Novedades de la LBCFT:
- Posibilidad de ejecutar la operación cuando no sea posible abstenerse o se dificulte
la investigación.
- Posibilidad de comunicación a otros sujetos del grupo.
Las repercusiones de la normativa de prevención del
blanqueo de capitales en la organización interna de los
despachos profesionales.
Establecimiento de un Órgano de Control Interno
La obligación establecida por el art. 26.2 p. 2º Ley 10/2010.
¿En qué se traduce? Creación de una estructura orgánica, unipersonal o
colegiada, que establezca y controle las medidas de prevención del
blanqueo de capitales.
¿Quién asume esta función? El titular de la actividad en los despachos de
titularidad de una persona física.
¿Cuáles son las funciones del Órgano de Control Interno?
a) Analizar, controlar y comunicar al SEPBLAC los hechos relacionados con
el blanqueo de capitales.
b) Celebrar reuniones periódicas ordinarias y extraordinarias para marcar los
objetivos o realizar pronunciamientos sobre alguna cuestión.
Designación de un representante ante el SEPBLAC
Funciones.
-
Dirige y coordina a los miembros del Órgano de Control Interno y Comunicación.
-
Realiza las comunicaciones ante el SEPBLAC
Condiciones personales:
-
El titular de la actividad.
-
Una persona que ejerza el cargo de administración o dirección de la sociedad.
El Manual interno de prevención del blanqueo de capitales
1. Política de admisión de clientes.
2. Protocolo de identificación.
3. Medidas de control interno.
3.1. El Órgano de Control Interno. El representante ante el SEPBLAC.
3.2. La detección y comunicación interna de las operaciones.
- El catálogo de operaciones sospechosas.
- El examen de las operaciones.
- La comunicación al SEPBLAC.
3.3. El plan de formación del personal
4. Conservación de la documentación.
La necesidad de control por un experto externo
Objeto: Análisis de las medidas de control interno (protocolo de selección de
clientes, análisis de los riesgos, manual de control interno, …)
Periodicidad: Anual
Forma: Por escrito y con el contenido fijado reglamentariamente.
Contenido básico:
- Adecuación de las medidas preventivas.
- Propuesta de mejoras o rectificaciones.
Sujetos excluidos de esta medida: los empresarios individuales.
Las actividades de formación de los sujetos obligados
Objeto: Formación continua de los empleados.
Finalidad: Detección de las operaciones y cumplimiento de las obligaciones
Plasmación concreta:
- Plan anual de formación en función de los riesgos del negocio.
- Participación acreditada en cursos.
.
Recomendaciones prácticas y generales para los profesionales
1. Formación en blanqueo de capitales para los profesionales.
2. Formación especializada para aquellos profesionales que realizan
operaciones de mayor riesgo.
3. Aumento del análisis de las operaciones de los clientes (Customer Due
Diligence)
4. Realización de una revisión adicional de la operación por profesionales
de otra firma
5. Revisión periódica de los servicios ofrecidos en aquellos sectores en los
que se ha Incrementado el blanqueo de dinero.
6. Revisión periódica de la relación de clientes.
Las consecuencias del incumplimiento de las
obligaciones de prevención del blanqueo de capitales (I):
Las infracciones en la Ley 10/2010
Cuestiones generales:
La tipificación como infracción del incumplimiento de las obligaciones de
prevención de blanqueo.
Problemas:
1. Vulneración del principio de tipicidad.
2. Vulneración del principio de proporcionalidad.
3. Principio non bis in idem. El concurso con el delito de blanqueo.
Infracciones muy graves
1. El incumplimiento del deber de comunicación al SEPBLAC cuando se hubiese
constatado una operación de blanqueo.
2. El incumplimiento de la obligación de colaboración cuando medie
requerimiento escrito.
3. El incumplimiento de la prohibición de revelación o del deber de reserva.
4. La resistencia u obstrucción a la labor inspectora, siempre que medie
requerimiento del personal actuante expreso y por escrito al respecto.
5. El incumplimiento de la obligación de adoptar las medidas correctoras cuando
concurra una voluntad deliberadamente rebelde al cumplimiento.
6. La comisión de una infracción grave cuando durante los cinco años anteriores
hubiera sido impuesta al sujeto obligado sanción firme en vía administrativa
por el mismo tipo de infracción.
Jaime Aneiros Pereira
Sanciones para las infracciones muy graves:
1. Para los sujetos obligados.
- Amonestación.
- Multa mínima de 150.000 € y máxima de:
a) 1.500.000 €
b) 5 % del importe de la operación
c) duplo del contenido económico de la operación.
2. Para los administradores:
- Multa entre 60.000 y 600.000 €.
- Separación del cargo con inhabilitación para ejercer cargos de
administración o dirección por un plazo máximo de diez años.
Jaime Aneiros Pereira
Infracciones graves
1. El incumplimiento de obligaciones de identificación formal
2. El incumplimiento de obligaciones de identificación del titular real.
3. El incumplimiento de la obligación de obtener información sobre el
propósito e índole de la relación de negocios.
4. El incumplimiento de la obligación de aplicar medidas de seguimiento
continuo a la relación de negocios.
5. El incumplimiento de la obligación de aplicar medidas de diligencia
debida a los clientes existentes.
6. El incumplimiento de la obligación de aplicar medidas reforzadas de
diligencia debida.
Jaime Aneiros Pereira
Infracciones graves
7. Incumplimiento de la obligación de examen especial de las operaciones.
8. El incumplimiento de la obligación de comunicación por indicio cuando
no deba calificarse como infracción muy grave.
9. El incumplimiento de la obligación de abstención de ejecución.
10. El incumplimiento de la obligación de comunicación sistemática.
11. El incumplimiento de la obligación de colaboración cuando medie
requerimiento escrito de uno de los órganos de apoyo de la Comisión
de Prevención del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias.
12. El incumplimiento de la obligación de conservación de documentos
Jaime Aneiros Pereira
Infracciones graves
13. El incumplimiento de la obligación de aprobar por escrito y aplicar
políticas y procedimientos adecuados de control interno.
14. El incumplimiento de la obligación de comunicar el nombramiento del
representante del sujeto obligado.
15. El incumplimiento de la obligación de establecer órganos adecuados de
control interno.
16. El incumplimiento de la obligación de dotar al representante y al órgano
de control interno de los recursos necesarios para el ejercicio de sus
funciones.
17. El incumplimiento de la obligación de aprobar y mantener a disposición
del Servicio Ejecutivo de la Comisión un manual adecuado y actualizado
de prevención del blanqueo de capitales
18. El incumplimiento de la obligación de examen externo.
19. El incumplimiento de la obligación de formación de empleados.
Sanciones de las infracciones graves.
1. Para el sujeto obligado.
- Amonestación privada.
- Amonestación pública.
- Multa:
a) mínimo: 60.001 €
b) máximo: 1 % patrimonio neto del sujeto obligado; el tanto del contenido
económico de la operación, más un 50 por ciento; 150.000 €.
2. Para los administradores.
a) Amonestación privada.
b) Amonestación pública.
c) Multa: mínimo de 3.000 euros y máximo de hasta 60.000 euros.
d) Suspensión temporal en el cargo por plazo no superior a un año.
Jaime Aneiros Pereira
Infracciones leves:
“aquellos incumplimientos de obligaciones establecidas específicamente en
la presente Ley que no constituyan infracción muy grave o grave”
Sanción de las infracciones leves:
- Amonestación privada.
- Multa por importe de hasta 60.000 €.
Jaime Aneiros Pereira
Criterios de graduación
a) La cuantía de la operación o las ganancias obtenidas.
b) La circunstancia de haber procedido o no a la subsanación de la infracción
por propia iniciativa.
c) Las sanciones firmes en vía administrativa en los últimos cinco años.
d) El grado de responsabilidad o intencionalidad en los hechos.
e) La conducta anterior del interesado, en la entidad inculpada o en otra, en
relación con las exigencias previstas en la LBCFT.
f) El carácter de la representación que el interesado ostente.
g) La capacidad económica del interesado
Jaime Aneiros Pereira
Prescripción
Plazo:
5 años: infracciones muy graves y graves.
2 años: infracciones leves
Cómputo:
Regla general: Desde que se haya cometido la infracción.
Reglas especiales:
-
En las infracciones derivadas de una actividad continuada: finalización de
la actividad o la del último acto con el que la infracción se consume.
-
En el caso de incumplimiento de las obligaciones de diligencia debida:
fecha de terminación de la relación de negocios.
-
Conservación de documentos desde la expiración del plazo de 10 años.
Jaime Aneiros Pereira
Las consecuencias del incumplimiento de las
obligaciones de prevención del blanqueo de capitales (II):
El delito de blanqueo de capitales
El tipo básico del delito de blanqueo de capitales
Código Penal (antes de la
reforma)
Reforma del Código Penal 2010
1. El que adquiera, convierta o
transmita bienes, sabiendo que
éstos tienen su origen en un delito,
o realice cualquier otro acto para
ocultar o encubrir su origen ilícito, o
para ayudar a la persona que haya
participado en la infracción o
infracciones a eludir las
consecuencias legales de sus
actos, será castigado con la pena
de prisión de seis meses a seis
años y multa del tanto al triplo del
valor de los bienes.
«1. El que adquiera, posea, utilice,
convierta, o transmita bienes, sabiendo
que éstos tienen su origen
en una actividad delictiva, cometida
por él o por cualquiera tercera
persona, o realice cualquier otro acto
para ocultar o encubrir su origen ilícito, o
para ayudar a la persona que haya
participado en la infracción o infracciones
a eludir las consecuencias legales de sus
actos, será castigado con la pena de
prisión de seis meses a seis años y
multa del tanto al triplo del valor de los
bienes.
El tipo básico del delito de blanqueo de capitales
El objeto de la acción del tipo penal del artículo 301 del CP: Bienes.
-Concepto amplio de bienes:
Bienes muebles e inmuebles.
Bienes materiales e inmateriales.
Derechos, valores, créditos.
Ley de Prevención del Blanqueo de capitales:
Art. 1.2 in fine: A los efectos de esta ley se entenderá por bienes procedentes de
una actividad delictiva todo tipo de activos cuya adquisición o posesión tenga su
origen en un delito, tanto materiales como inmateriales, muebles o inmuebles,
tangibles o intangibles, así como los documentos o instrumentos jurídicos con
independencia de su forma, incluidas la electrónica o la digital, que acrediten la
propiedad de dichos activos o un derecho sobre los mismos, con inclusión de la
cuota defraudada en el caso de los delitos contra la Hacienda Pública.
- El problema del blanqueo de los bienes sustitutivos.
El tipo básico del delito de blanqueo de capitales (cuestiones jurídico-penales)
El origen de los bienes: bienes derivados de un delito.
- Elemento normativo del tipo
vs condición objetiva de punibilidad.
Debe de ser objeto de prueba y
tiene que estar abarcado por el
dolo.
No tiene que ser abarcado por
el dolo
- El problema del delito previo:
Acción típica y antijurídica
vs
No se requiere una condena previa
(accesoriedad limitada)
Tiene que acreditarse en juicio
Acción típica, antijurídica, culpable y punible
Requeriría una condena previa por el
delito subyacente (accesoriedad máx).
- Los delitos subyacentes.
El delito fiscal como delito subyacente (posiciones doctrinales previas).
a) Posiciones a favor de su admisibilidad.
-
Punto de partida: La cuota defraudada se considera producto del delito
cometido.
El sujeto pasivo del tributo realizaría un “autoblanqueo”.
La admisión de una cooperación necesaria para quien colabora.
Su inclusión en las normas de Derecho Internacional y en el soft law.
b) Las posiciones en contra de su admisibilidad.
-
Su admisibilidad equivaldría a afirmar que todo lo que no está expresamente
prohibido es admisible.
El bien jurídico protegido es distinto.
La cuota defraudada no es un fruto del delito puesto que ya pertenecía al
patrimonio del sujeto.
Las conductas típicas son distintas
Primera modalidad típica: Adquirir, convertir o transmitir bienes sabiendo que
provienen de la realización de un delito.
Finalidad: incluir los bienes de ilícita procedencia en el mercado legal
a)
-
Adquirir:
Título oneroso o gratuito.
Inclusión de los supuestos de sobreprecio por un bien.
Realización con la traditio.
La reforma del Código Penal 2010 incluye la posesión y la utilización.
b) Convertir:
- Transformar unos bienes en otros.
- Transformar la naturaleza o la clase de bien.
c) Transmisión:
- Salida de bienes del propio patrimonio.
- Realización de movimientos bancarios.
d) Cualquier otro acto: Problemas de tipicidad.
Jaime Aneiros Pereira
Segunda modalidad típica: realizar actos que procuran ocultar o
encubrir el origen ilícito
Finalidad: favorecimiento real del encubrimiento.
Acción: Acciones positivas de esconder, disfrazar, encubrir a la vista.
Ej. Ocultar con actos físicos o jurídicos.
Omisión: callar lo que se debiera decir
Incumplimiento de las obligaciones de hacer impuestas por la legislación
Administrativa.
Ej. No comunicar operaciones sospechosas de blanqueo.
.
Jaime Aneiros Pereira
Tercera modalidad típica: realizar cualquier otro acto para quien haya realizado
la Infracción o delito base a eludir las consecuencias de sus actos
Finalidad: favorecimiento real del encubrimiento.
Acción: “cualquier otro acto”. Problemas de tipicidad.
Encubrimiento.
.
Jaime Aneiros Pereira
Cuarta modalidad típica: “Blanqueo en cascada”
Conducta: Realizar actos de ocultación o encubrimiento de la verdadera
naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o derechos sobre los
bienes o propiedad de los mismos.
Objeto: Bienes ya blanqueados.
-Naturaleza: delito subyacente.
-Origen: Operaciones de las que proceden los bienes.
-Ubicación: lugar en el que se encuentran los bienes objeto del delito subyacente.
-Destino: Lugar físico o finalidad que pretende cubrirse.
Jaime Aneiros Pereira
El tipo subjetivo del delito de blanqueo de capitales.
Elementos subjetivos del tipo: “sabiendo”, “para”, “a sabiendas”
- Contenido del conocimiento.
- Momento del conocimiento.
- La prueba del conocimiento.
- El problema de la ignorancia deliberada.
- Elementos subjetivos específicos del artículo 301.1y 2 del Código Penal.
- El error.
Jaime Aneiros Pereira
El tipo subjetivo del delito de blanqueo de capitales: el tipo imprudente
Art. 301.3 del Código Penal.
-
La admisión de un tipo de blanqueo de capitales por imprudencia
grave.
La relevancia de las normas preventivas para la integración del tipo
penal:
a)
b)
c)
d)
Identificación de clientes.
Análisis de operaciones.
Comunicación de operaciones sospechosas.
Seguimiento de la relación de negocios.
-
El elemento de la culpabilidad.
a) Conocimiento del origen ilícito de los bienes.
b) Supuestos de exigencia de otro comportamiento
Jaime Aneiros Pereira
El sujeto activo en el delito de blanqueo de capitales: aspectos de interés
para los asesores fiscales y los abogados.
La autoría y sus modalidades en el delito de blanqueo.
Modalidad dolosa y modalidad culposa.
La imputación por el delito de blanqueo de capitales
Teorías causalistas
vs.
Planificación/ejecución
+conocimiento
Teorías de la imputación objetiva.
Riesgo jurídicamente desaprobado,
Resultado prohibido
Riesgo permitido. Principio de confianza.
Prohibición de regreso. Actos neutrales
Circunstancias modificativas
- El error de tipo (art. 14 CP): atipicidad, apreciable en la fase de instrucción, impide
la tentativa
- Causa de justificación de ejercicio de una profesión u oficio (art. 20.7 CP)
El sujeto activo en el delito de blanqueo de capitales: aspectos de interés
para los asesores fiscales y los abogados.
La nueva redacción del tipo:
“El que adquiera, posea, utilice, convierta, o transmita bienes, sabiendo que
éstos tienen su origen en una actividad delictiva, cometida por él o por
cualquiera tercera persona, o realice cualquier otro acto para ocultar o
encubrir su origen ilícito, o para ayudar a la persona que haya participado en la
infracción o infracciones a eludir las consecuencias legales de sus actos”.
-La imputación de los sujetos que colaboran en la ocultación de los
bienes delictivos.
-La punición del “autoblanqueo”
Jaime Aneiros Pereira
El comiso de los bienes blanqueados
-
Previsión específica, por la reforma de 2010, para el delito de blanqueo.
El artículo 127 CP traspone la Decisión Marco 2005/212/JAI del Consejo,
de 24 de febrero de 2005.
Importancia de esta consecuencia desde el punto de vista político-criminal:
se priva de los resultados del delito. Efectos sobre los pagos a realizar con el
Patrimonio incautado.
-
Contenido:
a) Bienes e instrumentos del delito.
b) Ganancias del delito.
- La regulación del comiso de bienes y de ganancias: problemas aplicativos.
Jaime Aneiros Pereira
Experto en prevención del blanqueo de capitales
Profesor de Derecho Financiero y Tributario
Facultad de Ciencias Jurídicas y del Trabajo
Universidad de Vigo
36.310-Vigo
Tlf. 986 81 40 24
E-mail: [email protected]