TRIBUNAL REGISTRAL RESOLUCIÓN Nº 459-2009-SUNARP

TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIÓN Nº 459-2009-SUNARP-TR-A
Arequipa, 30 de diciembre de 2009.
APELANTE
:
TÍTULO
RECURSO
REGISTRO
ACTO
:
:
:
:
SUMILLA
:
FUSIÓN POR
FINANCIERO
ABSORCIÓN
UBERTO MARTÍN VICENTE
MELCHOR
Nº 28887 DEL 14.10.2009.
Nº 023024 DEL 12.11.2009.
PREDIOS - TACNA
CADUCIDAD DE HIPOTECA
ENTRE
ENTIDADES
DEL
SISTEMA
“Cuando se produce una fusión por absorción, los derechos y obligaciones de
la entidad absorbida se transmiten en bloque y a título universal a la sociedad
absorbente, según señala el artículo 344 de la Ley General de Sociedades.
En ese sentido, cuando se constituyó una hipoteca a favor de una entidad del
sistema financiero que fue absorbida por otra, la titularidad de dicha garantía
se traslada al patrimonio de la entidad absorbente, no siendo por tanto de
aplicación la Ley 26639 sino el art. 172 de la Ley 26702”.
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN
PRESENTADA
Se solicita la cancelación por caducidad de la hipoteca constituida por
Julián Melchor Quispe y Estefanía Cohoaila de Melchor a favor del Banco
Sur del Perú y que aparece registrada en el asiento Nro. 00002 de la ficha
N° 6424 del Registro de Predios de la Zona Registral N° XIII - Sede
Tacna, en mérito a la copia simple de la mencionada ficha.
II.
DECISIÓN IMPUGNADA
Se interpone recurso de apelación en contra de la tacha sustantiva
formulada por el Registrador Público Jesús Edwin Macedo Salas recaída
en el título No. 2009-28887.
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“(…)
Se ha solicitado la inscripción de caducidad de hipoteca inscrita en la
Ficha N° 6424.
Primero: Revisados los antecedentes registrales se ha determinado que la
hipoteca que se pretende cancelar está constituida a favor de una entidad
miembro del Sistema Financiero (Banco del Sur)
Que la ley 26639 en su Art. 3 señala que la caducidad se aplica cuando
se trata de gravámenes que garantizan créditos a los diez años de la
fecha de vencimiento del crédito. Que los 10 años de vencido el crédito
han corrido encontrándose vigente el Art. 172, segundo párrafo de la Ley
26702 (Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la SBS (09.12.96) que señala la liberación y extinción de toda
garantía real constituida a favor del sistema financiero requiere ser
expresamente declarada por la empresa acreedora, por lo que se le indica
que no es procedente su solicitud. Tenga en cuenta que el plazo de
caducidad no se aplica para las Entidades del Sistema Financiero.
Se tacha el presente título por no contener acto inscribible al amparo del
artículo 42 del Reglamento General de los Registros Públicos.”
III.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE APELACIÓN
El apelante fundamenta su recurso de apelación básicamente en que ya
han transcurrido mas de 10 años desde que se inscribió la hipoteca
submateria, por lo que sostiene procede levantar dicho gravamen al
amparo de la Ley N° 26639.
Asimismo, señala que en su caso no es aplicable lo dispuesto por la Ley
N° 26702, toda que Bancosur no pertenece al sistema financiero.
IV.
ANTECEDENTE REGISTRAL
En el asiento 00002 de la ficha N° 6424 del Registro de Predios de la
Zona Registral N° XIII-Sede Tacna, corre inscrita la hipoteca constituida a
favor del Banco Sur del Perú, mediante título N° 4953 presentado al
Registro el 30 de octubre de 1996.
V.
PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN
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Interviene como Vocal ponente Pedro Álamo Hidalgo. De lo expuesto y
del análisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestión a determinar es la
siguiente:
•
Si le es de aplicación el segundo párrafo del texto original del artículo
172 de la Ley 27602 a la hipoteca que se solicita cancelar en virtud de
la Ley 26639.
VI. ANÁLISIS
1. Mediante la Ley Nº 26639, que entró en vigencia el 26 de setiembre de
1996, se estableció la extinción, por el transcurso del tiempo, de los
asientos de determinados actos inscribibles. Así, el artículo 3º de la citada
Ley señala lo siguiente:
“Las inscripciones de las hipotecas, de los gravámenes y de las
restricciones a las facultades del titular del derecho inscrito y las
demandas y sentencias u otras resoluciones que a criterio del juez se
refieran a actos o contratos inscribibles, se extinguen a los 10 años de
las fechas de las inscripciones, si no fueran renovadas.
La norma contenida en el párrafo anterior se aplica, cuando se trata de
gravámenes que garantizan créditos, a los 10 años de la fecha de
vencimiento del plazo del crédito garantizado.”
2. Sin embargo, con fecha 9 de diciembre de 1996, se publicó en el Diario
Oficial El Peruano la Ley Nº 26702, Ley General del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y
Seguros, la misma que entró en vigencia el 10 de diciembre del mismo
año y cuyo artículo 172º establece lo siguiente:
“(...).
La liberación y extinción de toda garantía real constituida a favor de las
empresas del sistema financiero requiere ser expresamente declarada
por la empresa acreedora. La extinción dispuesta por el artículo 3º de la
Ley Nº 26639 no es de aplicación para los gravámenes constituidos a
favor de una empresa.”
Al respecto, esta instancia ha señalado en reiterada jurisprudencia que la
aplicación de la excepción establecida por la Ley Nº 26702 a las hipotecas
constituidas con anterioridad a su vigencia, no supone una aplicación
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retroactiva de aquélla, lo que sería contrario al principio constitucional de
irretroactividad de la ley, sino una aplicación inmediata de la misma.
3. En efecto, en virtud del principio de aplicación inmediata de las normas
legales en el tiempo, éstas no sólo se aplican a los hechos o actos que
surgen con posterioridad a su entrada en vigencia sino también a las
consecuencias y efectos jurídicos que se suceden luego de ese momento
y que derivan de actos anteriores, esto es, surgidos antes de su entrada
en vigencia, de acuerdo a lo previsto en el artículo 2121º1 concordado con
el artículo III2 del Título Preliminar del Código Civil.
Por el contrario, la aplicación retroactiva de las normas legales supondría
que, consumadas determinadas consecuencias y efectos jurídicos antes
de la entrada en vigencia de la segunda norma, esta situación se vería
alterada por dicha norma, lo que equivaldría a que una vez cancelada por
caducidad una hipoteca constituida a favor de una entidad del sistema
financiero, en aplicación de la Ley Nº 26702 se pretenda revivirla.
En este orden de ideas, se advierte que la Ley N° 26702 limitó las
consecuencias y efectos de la Ley 26639, al impedir que se cancelen los
gravámenes constituidos a favor de las empresas del sistema financiero.
Ello supone en estricto la aplicación inmediata de la Ley N° 26702, al
margen que la hipoteca en cuestión se haya constituido con anterioridad a
su entrada en vigencia.
4. El artículo 1° de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley
26702), señala qué empresas se encuentran sujetas a su normatividad,
señalando: “La presente ley establece el marco de regulación y
supervisión a que se someten las empresas que operan en el sistema
financiero y de seguros, así como aquellas que realizan actividades
vinculadas o complementarias al objeto social de dichas personas.
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Artículo 2121.A partir de su vigencia, las disposiciones de este Código se aplicarán inclusive a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes.
Artículo III.La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas
existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la
Constitución Política del Perú.
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Salvo mención expresa en contrario, la presente ley no alcanza al Banco
Central.”
Al respecto, cabe señalar que el Sistema Financiero definido como el
conjunto de empresas que debidamente autorizadas operan en la
intermediación financiera, cumple un rol promotor de trascendental
importancia dentro de la vida económica de un país. Su posición de
intermediario permite la canalización de recursos de las unidades
superavitarias de recursos hacia aquellos sectores que requieren de ellos,
dotando así de dinamismo al sistema económico nacional y facilitando el
traslado de recursos hacia distintos sectores de la sociedad.
La legislación nacional define a la intermediación financiera como “la
actividad habitual consistente en la captación de fondos, bajo cualquier
modalidad y su posterior colocación en forma de créditos o inversiones”3.
Tal definición no hace sino reconocer la característica fundamental del
sistema financiero que anotáramos en el párrafo anterior y cuya
importancia económica resulta evidente.
Tal como señala Merino Nuñez4, en este esquema de intermediación
financiera es pertinente reconocer dos aspectos, cuya suma constituye la
actividad central del sistema financiero; por un lado lo relativo a la
captación de recursos y por el otro lado, la colocación de tales recursos.
Ambos aspectos son materia de regulación y control por parte del Estado,
dada su notoria trascendencia dentro de la economía. Fundamentalmente
dicha regulación se encuentra contenida dentro de la Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros, aprobada por la Ley 26702.
5. Conforme se aprecia del asiento 0002 de la ficha N° 6424 del Registro de
Predios de Tacna, la hipoteca cuyo levantamiento se solicita fue
constituida a favor del Banco del Sur del Perú.
3
4
Glosario de la Ley 26702.
Merino Nuñez, Fernando. “La protección del Ahorro”. En revista de derecho: Themis N°
35. Año: 1997. Pag. 9.
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Cabe señalar que del asiento 30 de la ficha Nº 9374 del Registro de
Personas Jurídicas de Arequipa se desprende que el Banco del Sur del
Perú fue absorbido por el Banco Santander Central Hispano Perú.
Asimismo, conforme al asiento B00015 de la partida electrónica Nº
02007029 del Registro de Personas Jurídicas de Lima, se tiene que el
Banco Santander Central Hispano Perú ha sido absorbido por la fusión
realizada con el Banco de Crédito del Perú.
6. Con respecto a la reorganización de sociedades, la Ley General de
Sociedades señala sobre la fusión lo siguiente:
“Artículo 344: Por la fusión dos o más sociedades se reúnen para formar
una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar
alguna de las siguientes formas:
1. (...);
2. La absorción de una o más sociedades por otra sociedad existente
origina la extinción de la personalidad jurídica de la sociedad o
sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a título
universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas5.
(...)”.
En ese sentido, el artículo 344 señala que la fusión origina la transmisión
“en bloque y a título universal” de los patrimonios de las sociedades
absorbidas o incorporadas, según sea el caso. La doctrina señala que
esta transferencia es similar a la que se produce con respecto al
patrimonio de una persona física, cuando ésta fallece, en lo tocante a sus
herederos a título universal. Así lo manifiesta Enrique Elías6 citando a
Francesco Messineo: “Se realiza, así, un fenómeno análogo al de la
sucesión a título universal (en los débitos y en los créditos), que veremos
es característico de la sucesión por causa de muerte de la persona física;
sin embargo, aquí la sucesión a título universal no parece concepto fuera
de lugar, puesto que la sociedad incorporada se extingue, o sea muere
jurídicamente y este hecho recuerda de cerca la muerte de la persona
física”.
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El subrayado es nuestro.
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En este caso, dado que el Banco Santander Central Hispano Perú
absorbió al Banco del Sur del Perú, todo el patrimonio de éste (entiéndase
todos los activos y pasivos) pasó a ser de titularidad de aquél.
Asimismo, todo el patrimonio del Banco Santander Central Hispano ha
pasado a tener como titular al Banco de Crédito del Perú, en virtud de la
fusión por absorción inscrita en el Registro de Personas Jurídicas de
Lima.
Siendo así, la hipoteca inscrita en el asiento 0002 de la ficha N° 6424 del
Registro de Predios de Tacna, tiene como actual acreedor al Banco de
Crédito del Perú. Al respecto, la transmisión del patrimonio del banco
absorbido en favor del Banco Santander Central Hispano Perú y luego en
favor del Banco de Crédito del Perú ya se ha producido, habiéndose
inscrito la fusión en el Registro de Personas Jurídicas. Si bien no se ha
inscrito en el Registro de Predios que el acreedor hipotecario es el Banco
de Crédito del Perú, la inscripción del cambio de acreedor en el Registro
de Predios no constituye un requisito para que opere la transmisión de la
garantía, la que ya se encuentra publicada en el Registro de Personas
Jurídicas.
7. En el caso materia de análisis (la fecha del asiento de presentación del
título constitutivo de la hipoteca es el año 1996), tampoco se verifica que
resulte de aplicación el criterio expresado en el precedente de observancia
obligatoria que indica7:
"Pueden cancelarse en mérito a la Ley 26639 los gravámenes cuyo plazo
de caducidad se haya cumplido entre el 25.9.1996 (fecha de entrada en
vigencia de la Ley N° 26639) y el 9.12.1996 (fecha de publicación de la
Ley N° 26702), aun cuando hayan sido constituidos a favor de entidades
del Sistema Financiero".
En el presente caso, aún teniendo sólo como referencia la fecha de
inscripción de la constitución de la garantía hipotecaria (30.10.1996), más
allá de las obligaciones que garantiza, deviene imposible que el plazo de
6
7
Enrique Elías. “Derecho Societario Peruano”. Tomo III. 1ra Edición, diciembre de 1999.
Editora Normas Legales S.A. Pag. 922.
Ratificado en su Primer Pleno, llevado a cabo los días 13 y 14 de setiembre de 2002, y
publicado en el diario oficial El Peruano el 22.1.2003.
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caducidad se haya producido antes de la entrada en vigencia de la Ley Nº
26702(10.12.1996), por lo tanto, cabe confirmar la tacha sustantiva
formulada al título venido en grado.
Estando a lo acordado por unanimidad.
IV.
RESOLUCIÓN
CONFIRMAR la tacha sustantiva formulada por el Registrador del
Registro de Predios de Tacna conforme a los fundamentos expuestos en
la presente resolución.
Regístrese y comuníquese.
PEDRO ALAMO HIDALGO
Presidente de la Quinta Sala
del Tribunal Registral
RAÚL JIMMY DELGADO NIETO
Vocal de la Quinta Sala
del Tribunal Registral
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JORGE LUIS TAPIA PALACIOS
Vocal de la Quinta Sala
del Tribunal Registral
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