13 14 CAPITULO II MARCO TEÓRICO A continuación, se presentan unas definiciones, lo que permitirá tener una mejor compresión del tema y la adquisición de los conocimientos doctrinarios necesarios en el desarrollo del mismo, basados éstos en el análisis de las condiciones de procedencia de la modalidad de contrato paquete en el desarrollo de las relaciones laborales en Venezuela. 1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN Para el avance de esta investigación se realizó una revisión minuciosa de trabajos precedentes que permiten la sustentación del mismo. Seguidamente y en este mismo orden de ideas se presentan algunas de las investigaciones revisadas: Abreu (2008) Universidad Doctor Rafael Belloso Chacín, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Trabajo Especial de Grado, Maracaibo Estado Zulia. Titulado Análisis del principio de conocimiento y el error de hecho y de derecho en la legislación laboral Venezolana. En esta investigación se realizó un análisis del principio de conocimiento y el error de hecho y de derecho en la legislación laboral Venezolana. El citado trabajo se fundamentó 14 15 en el contenido de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1990), la Ley Orgánica del trabajo (1997), el Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo (2006), también se tomaron aportes de destacados autores: Bernardoni (2007), Villasmil (2006), Alfonzo (2006). Esta investigación fue de tipo documental. Este trabajo se toma como muestra al presente estudio, debido a que en él se realiza el análisis de los derechos que generan la relación laboral y los caracteres del contrato de trabajo, el cual debe ser formal y escrito, sin que ello derogue el principio de que las partes son libres para celebrar el contrato de trabajo de la forma que ellos quieran. Conociendo estos elementos se puede precisar que estas son las similitudes con respeto al presente estudio. También se revisó el trabajo de Castillo (2007), Universidad Doctor Rafael Belloso Chacín, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, trabajo especial de grado titulado: Análisis de los derechos laborales inespecíficos de los trabajadores en la relación jurídica laboral venezolana. En esta investigación se realizó un análisis de los derechos laborales inespecíficos de los trabajadores en la relación jurídica laboral venezolana. Este trabajo se realizó bajo el enfoque teórico de Palomeque (2003), Zambrano (2004), Osorio (1998), Guzmán (2000). El tipo de investigación utilizada fue descriptiva. Este trabajo fue tomado como objeto de estudio para la presente investigación, debido a que en éste, se analizan los derechos laborales y los beneficios que genera el contrato de trabajo establecidos en la Ley Orgánica del Trabajo, lo cual sirve de aporte 16 en la sustanciación del contenido del presente estudio, porque estos tópicos están dentro de los objetos a estudiar en este trabajo de investigación. 2. BASES NORMATIVAS – DOCTRINALES – JURISPRUDENCIALES Esta sección se fundamentó a través de normativas, doctrinas y jurisprudencias expuestas por diferentes autores en materia de las condiciones de procedencia de la modalidad de contrato paquete en el desarrollo de las relaciones laborales en Venezuela. Visto de esta manera, a continuación se expone una referencia, donde se recopiló información sobre aspectos claves que guardan relación con la misma. 2.1. CONDICIONES DE PROCEDENCIA DE LA MODALIDAD DE CONTRATO TRABAJO Desde esta perspectiva, cuando se hace énfasis en las condiciones de procedencia de la modalidad de contrato de trabajo, se refiere al estudio de esta y los hechos que lo constituyen como son su naturaleza jurídica, y los sujetos que intervienen dentro de este. Realizando un análisis sobre el contrato de trabajo como tal, para conocer con mayor profundidad sus características y elementos. 2.1.1 NATURALEZA JURÍDICA El contrato individual es de derecho privado y que, más concretamente, puede incluirse en el derecho de obligaciones, también puede ser mixto ya 17 que es privado porque se da entre las partes y también es público ya que su aplicación es de orden público. El contrato de trabajo origina entre las partes que lo celebran una relación jurídica caracterizada por prestaciones reciprocas, aunque no siempre exactamente correspondientes. si bien posee cierto grado de autonomía dentro de la clasificación de los contratos de derecho civil, no está desligado de este, cuyas disposiciones le son supletorias en cuanto no contradigan la ley del trabajo ni los principios generales que la inspiran esa autonomía, perfilada por una serie de derechos y deberes nacidos, más que alrededor del trabajo mismo, que es su objeto, para la protección de la persona del trabajador y de sus familiares, no desdibuja su verdadera índole de vinculación de derecho privado, sometida a los lineamientos generales de los demás contratos de igual naturaleza. 2.1.1.1 ORIGEN Según Guzmán (2006, p. 83), esta teoría tiene su origen en el organicismo de Gierke, y se fundamenta en una reacción contra la libertad de contratación, concebida en el sistema económico liberal de los siglos XIX y XX, como libertad para celebrar el contrato y determinar su contenido. Esa libertad es negada como presupuesto indispensable de la relación jurídicolaboral, por la desigualdad real de las partes y los contratos-tipo, contratos de adhesión o contratos forzosos de la gran industria moderna, a los cuales 18 prácticamente se adhieren los trabajadores, pues les está virtualmente vedado modificar las condiciones generales de trabajo de acuerdo con sus intereses individuales. La teoría de la relación de trabajo analiza primeramente el contenido de la vinculación entre la empresa y quienes trabajan en ella, concluyendo en que tal relación es de naturaleza asociativa. La empresa es una comunidad institucional, dentro de la cual se incorpora el trabajador. De este hecho se origina la relación de trabajo, que constituye un nexo jurídico-personal de colaboración, fundado en principios de lealtad y asistencia mutuas. En este orden de ideas este autor menciona, que “Potthoff y Molitor no descartan el contrato de trabajo como causa de la relación de comunidad, pero niegan que sea la única, porque la hacen coexistir con el hecho de la incorporación a la empresa. Ese hecho, que puede existir o no junto con el contrato, genera una relación de pertenencia al establecimiento. De este modo, los deberes jurídicos privados de índole patrimonial, pago del salario, etc., nacen del contrato; en cambio, la relación de ocupación extraña deberes jurídico-públicos que, en resumen, confieren carácter mixto a la naturaleza de la relación de trabajo”. Nikisch difiere de Siebert, en cuanto sostiene que el origen de la relación de trabajo no es un acto complejo sino un hecho: la incorporación al establecimiento. El contrato de trabajo, por sí mismo, no da lugar a una relación de trabajo, sino que se trata de un simple contrato jurídico 19 obligacional que fuerza al empleador; pero de él se derivan sin embargo, acciones para exigir la prestación de trabajo; el pago de salario, la ocupación efectiva, la fidelidad, la protección, etc., sino que su incumplimiento solo da lugar a la indemnización por daños. Guzmán para resumir, explica que el contrato expreso- verbal o escrito- o simplemente tácito o presunto, sigue siendo la figura capaz de explicar la situación jurídica del trabajador, así como el contenido de la relación obligatoria surgida entre ambas partes, pues aun en los supuestos más extremos de limitación de la autonomía de la voluntad para fijar el contenido del contrato individual, no es imposible el acuerdo de ellas para modificar las condiciones del contrato colectivo, mejorándolas; aparte de que es evidente que el ingreso del trabajador a la empresa constituye, expresa o tácitamente, una manifestación de su consentimiento acerca de las condiciones de trabajo en ella vigentes, esa aceptación configura el contrato. Según Hernández (2003, p. 69), este concepto que originó una importante controversia entre los sustentadores de la tesis contractualista y la anticontractualista, que se basa en la relación jurídica que surge por el hecho de la incorporación efectiva del trabajador en la empresa, cualquiera que sea el acto que le de origen, tiene sus antecedentes en doctrinas que surgieron en Europa y en pensadores como lo fueron, el jurista George Scelle y el maestro Erich Molitor, desarrollándose posteriormente en América latina, en la importante obra del maestro Mario de la Cueva. 20 Esas posiciones doctrinarias antagónicas, de muy diversa naturaleza, han venido perdiendo interés, hasta el punto que con justificados argumentos que compartimos, se afirma que entre contrato de trabajo y relación de trabajo, no hay discrepancias y que, por el contrario, son conceptos que se complementan. Los autores citados en esta investigación señalan que, al ingresar un trabajador a una empresa muestra el consentimiento o aceptación que figura como requisito en un contrato de trabajo. Por otra parte hacen referencia a que con el paso del tiempo fueron muchas las doctrinas que se desvanecieron quedando con fuerza aquellas partidarias de que la relación laboral y el contrato laboral son complementarios el uno del otro y no existe diferencia alguna entre ellos. Según Cabanellas (2006, p. 404), la expresión contrato de trabajo no figura en los códigos civiles de la pasada centuria que legislaron sobre la materia denominándola arrendamiento o locación de servicios. La terminología laboral exclusiva, luego de haberla lanzado los economistas, se adopta oficialmente en Bélgica, en la ley del 10 de marzo de 1900. El ejemplo fue seguido rápidamente por Francia y por Suiza países que la incorporaron a su Código de trabajo y a su Código Federal de las obligaciones, respectivamente. Luego de la primera Guerra Mundial, y sobre todo de la segunda, el tecnicismo se ha afirmado en la legislación positiva. Para Cabanellas (2006), el origen del contrato de trabajo se halla en Bélgica, que se mostró pionera luego de haber sido alzado por los economistas de la 21 época, siendo ejemplo a seguir de Suiza y Francia quienes no tardaron en hacerlo oficial al darle ingreso en sus respectivos territorios a través del Código Federal y el Código de trabajo. 2.1.1.2 CARACTERISTICAS Según Guzmán (2006, p. 78), El contrato de trabajo es una convención dirigida a realizar un do ut facias en que el deudor (trabajador), asume una obligación de hacer contra una prestación del acreedor (patrono), consistente en un dar, considerado a la inversa, es decir, visto desde el ángulo del patrono deudor, podría calificarse como un contrato de cambio dirigido a un Facio ut des. No es un contrato constitutivo de derechos reales de goce, pues el uso de la habitación, reconocido en ciertos casos los trabajadores, es, propiamente, una obligación de no hacer a cargo del patrono, que se expresa en la tolerancia de ese uso por el trabajador y sus familiares y en una abstención de parte de aquel en el ejercicio de los derechos y acciones connaturales a la propiedad. El contrato de trabajo puede ser: a) Consensual: ya que se perfecciona mediante el concurso de la voluntad de ambas partes. b) Bilateral o sinalagmático: porque produce obligaciones a cargo de cada uno de los contratantes, que deben ser cumplidas de buena fe y con la diligencia de un buen padre de familia, o sea, de una persona normal. 22 c) Oneroso: porque cada una de las partes trata de procurarse una ventaja equivalente a las que promete d) Conmutativo: por cuanto cada parte conoce y puede evaluar, en el momento de celebrarse el contrato, la ventaja que obtendrá de este. Opuestos a los contratos conmutativos son los aleatorios, (contratos de juego, la apuesta, lotería), dado que la ventaja que una o ambas partes habrán de derivar del contrato dependen de un hecho causal (art. 1136, C.Civil), es decir, de un azar. e) Es generalmente estimado intuito personas respecto del trabajador y, excepcionalmente, respecto del patrono. f) De ejecución duradera pues sus efectos no se reducen al solo momento de la contratación como en la venta, la permuta, etc. g) Es regularmente informal; pero, en ciertos casos, la ley exige la forma escrita: contratos de trabajo a término (art. 73 L.O.T.); contratos de deportistas profesionales(art. 303, L.O.T.); contratos de navegación (art, 335, L.O.T.); de los ciudadanos venezolanos para servir en el extranjero (art. 78, L.O.T.); de los adolescentes (art. 107 L.O.P.N.A.), etc. Según Cabanellas (2006, p. 405), Con arreglo al concepto formulado en las preliminares, el contrato laboral es consensual, por perfeccionarse por el simple consentimiento; bilateral o sinalagmático, por la reciprocidad de derechos y obligaciones entre las partes; a título oneroso, por la finalidad lucrativa, por utilidad que ambas partes persiguen, el patrono con la producción o el servicio que se le presta y el trabajador con la retribución que 23 por ello percibe; nominado, por su notoria designación -legal ya - cual contrato de trabajo; principal, por cuanto no depende de otro para su perfección y subsistencia; no es solemne, al menos en el concierto individual, ya que los pactos colectivos de las condiciones de trabajo (contratos laborales, aunq ue no estrictamente de trabajo). Ofrecen otra fisonomía en la mayoría de los ordenamientos positivos; y de tracto o cumplimiento sucesivo, dado que la relación laboral se caracteriza precisamente por su reiteración, contra la “instantaneidad” o tarea única que da fisonomía a prestaciones similares materialmente, aunque no en cuanto al vínculo, como el arrendamiento de obra y el contrato de empresa. Sin esa exclusividad de caracteres, el contrato de trabajo puede presentar, alternativamente, estos otros: conmutativo modalidad predominante cuando el trabajo percibe su retribución sea cual sea el resultado de su actividad, siempre que ponga la diligencia debida, o aleatorio, si su remuneración fluctúa totalmente de acuerdo con la producción, por pieza. Puede ser, y es, además verbal o escrito, según el procedimiento meramente personal que haya originado el nexo laboral o si ha intervenido una constancia escrita acerca de los servicios que deban prestarse y retribución al menos. Cabe también el concierto de manera tácita, como una simple seña que el patrono haga a los jornaleros que se ofrecen en la plaza del lugar o en el muelle de un puerto. Finalmente es individual, si el ingreso del trabajador al servicio del empresario se ha limitado a él; o colectivo, cuando estipulación se ha hecho para un conjunto de agentes. la 24 REQUISITOS a) Capacidad de las partes: la cual es diferente de la doctrina establecida por legislación civil, por cuanto el obrero contrata sus servicios antes de ser mayor de edad; se aprecia como norma general que a los 18 años el individuo es capaz para contratar la prestación de sus servicios. b) Consentimiento: de las partes. c) Objeto, de una parte el trabajo que se presta o utiliza, y de otra, el salario que abona por la cesión de actividad. Para la mayor comprensión del contrato paquete, es necesario el conocimiento en pleno, del contrato de trabajo y sus características que reflejan con claridad la manera en que dicho contrato se presenta en la actualidad, los requisitos para que este sea jurídicamente valido y el modo en el cual opera hoy en día. Según Hernández (2003, p. 72), “Así tenemos que se considera consensual en cuanto el contrato se perfecciona por el simple consentimiento de las partes; sin estar sujeto a ninguna formalidad; es bilateral o sinalagmático por cuanto surgen obligaciones reciprocas para las partes; es oneroso porque las partes se benefician recíprocamente con la prestación del otro. Es conmutativo porque las prestaciones de ambas partes son ciertas y determinadas; es de ejecución continuada o tracto sucesivo por cuanto sus efectos no se agotan en un solo acto, sino que se van sucediendo en el curso 25 de la relación; es un contrato intuito personae por lo que respecta al trabajador, por cuanto este se obliga necesariamente a prestar sus servicios en forma personal. En resumen, es importante resaltar que para que sea dada la validez del contrato debe provenir de un consentimiento de los sujetos intervinientes en el mismo, que pueden perfeccionarla y hacerla notoria sin formalidad alguna, un carácter que pudiese considerarse requisito es la onerosidad puesto que deben beneficiarse tanto patrono como empleado con el contrato que deciden dar cumplimiento. 2.1.1.3 SUJETOS Según la Ley Orgánica del Trabajo artículo 49; se entiende por patrono o empleador la persona natural o jurídica que en nombre propio, ya sea por cuenta propia o ajena tiene a su cargo una empresa, establecimiento, explotación o faena, de cualquier naturaleza o importancia, que ocupe trabajadores, sea cual fuere su número. Según el (art. 39, L.O.T.); la otra parte en el contrato de trabajo, que ejecuta personalmente obras o servicios de cualquier clase por cuenta del patrono, por una remuneración, es el trabajador. Según Guzmán (2006 p, 91). El patrono se identifica con la persona física que contrata a los trabajadores, organiza y fiscaliza el trabajo diario, ejerce el poder de mando y de disciplina que le confiere la subordinación; facilita la materia prima, las herramientas, el 26 local y, en general, o l necesario para que el empleado u obrero preste el servicio convenido; finalmente, el patrono luce dibujando como la persona que recibe y dispone del trabajo ejecutado, asumiendo el riesgo de la empresa. Trabajador: figura jurídica contrapuesta a la de su empleador, que realiza su actividad por cuenta propia. En el contrato de trabajo figuran como sujetos esenciales el patrono y el trabajador ya que son estos los necesarios para que se dé cumplimiento a la onerosidad en que ambos se benefician de formas distintas, uno de ellos sirviéndose del trabajo de otro (patrono) y otro recibiendo la remuneración correspondiente al trabajo realizado (trabajador) Según la Guía Práctica Laboral (2008 p, 43), se definen los sujetos como: a). El trabajador: la persona natural que realiza una labor de cualquier clase, por cuenta ajena y bajo la dependencia de otra. La prestación de sus servicios debe ser remunerada. b). El patrono o empleador: técnicamente podría decirse, que patrono es toda aquella persona que se procura del servicio prestado por uno o más trabajadores y responde por los derechos e indemnizaciones que a estos les corresponde. c). El contratista: la persona natural o jurídica que mediante contrato se encarga de ejecutar obras o servicios con sus propios elementos. d). Los intermediarios: las personas que en nombre propio, pero en beneficio de otro, utilizan los servicios de uno o más trabajadores. 27 Para finalizar, existen sujetos que resultan variantes dependiendo del contrato ante el cual se esté presente, ya que las contratistas y los intermediarios cumplen la función de servirse del trabajo de otros (remunerándolos) en nombre propio o ajeno. 2.1.2 ELEMENTOS QUE PUEDEN CONSTITUIR LA MODALIDAD DE CONTRATO PAQUETE El contrato paquete está constituido por una serie de elementos representados por el pago de beneficios que puede obtener el trabajador a través de este modo, éstos serán agregados a su salario básico mensual, para así obtener un aumento abonado a su sueldo. Estos elementos son los beneficios remunerados, consagrados como derechos fundamentales, que goza todo trabajador como lo son el bono vacacional, las vacaciones y las utilidades; dichas bonificaciones se dividirán y prorratearan para poder sumar y generar un aumento al salario básico de manera mensual, este modo de contratación es llamada contrato paquete constituido por los elementos antes mencionados. 2.1.2.1 SALARIO BÁSICO Según Cabanella (2006, p. 307). Es la retribución laboral que, como cantidad mínima, se fija en los convenios colectivos de condiciones de trabajo; éste resulta de la conquista mínima lograda por la clase trabajadora en el pacto 28 con los empresarios o sus representantes, y que desde luego puede rebasar con mucho la necesidad retribuida mínima. Se entiende en algunos países sudamericanos por “Salario Básico” a la retribución habitual o constante del obrero o empleado, de acuerdo con su trabajo y categoría, sin tomar en cuenta los adicionales por antigüedad, pluses, primas, horas extraordinarias y otros factores que aumentan sus ingresos en la empresa, sea con carácter eventual “Dietas por trabajos en otro lugar” o con estabilidad. Según Oscar Hernández (2003, p. 159), “Son Salarios aquellas ventajas o ingresos patrimoniales que el trabajador recibe no ya a cambio de un servicio efectivamente prestado, sino como contraprestación a las obligaciones que asume como sujeto de la relación de trabajo, independientemente de que le sean pagados o no –a cambio de un trabajo prestado- ya que podrían serlo aun cuando dicho trabajo no se esté realizando (Por ejemplo, en los casos de feriados, días de descanso, vacaciones, u otras causas similares contractual o legalmente establecidas). Para los autores antes citados, el salario básico es el resultado mínimo logrado por la parte subordinada ante quien la subordina, retribuyéndole una cantidad que esta decide prestar a cambio de la prestación de un servicio. Según Porras (2004, p. 218), se entiende por salario la remuneración, provecho o ventaja, cualquiera fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, que corresponda al trabajador por la prestación de sus servicios y, entre otros, comprende las comisiones, 29 primas, gratificaciones, participación de los beneficios o utilidades sobresueldos, bono vacacional, así como recargos por días feriados, horas extras o trabajo nocturno, alimentación o vivienda. A los fines de la ley orgánica del trabajo se entiende por salario la remuneración devengada por el trabajador en forma regular y permanente por la prestación de sus servicios. Quedan por tanto excluidos del mismo las percepciones de carácter accidental, las derivadas de la prestación de antigüedad y las que la ley considere que no tienen carácter salarial. Para los autores de esta investigación el salario básico es el pago regular que recibe un trabajador de mano de su empleador a cambio de cierta actividad productiva realizada continuamente o no, ya que este puede recibirlo sin estar realizando la labor y no incluye otros conceptos pagaderos que se derivan de la relación. 2.1.2.2 BONO VACACIONAL Según Guzmán (2006, p. 267), es el pago de un bono especial al trabajador con el fin de incrementar la posibilidad del más intenso disfrute personal y familiar del descanso. Este bono será equivalente a un mínimo de 7 días de salario (normal), más un día adicional por cada año de servicios del trabajador desde la vigencia de la LOT hasta un máximo de 21 día s de salario. 30 Para los autores de esta investigación el bono vacacional es un beneficio que se le da al trabajador, no forma parte del salario y se hace con el fin de incrementar la motivación de su prestación de servicio. Según Porras (2004, p. 367). “Los patronos pagaran al trabajador en la oportunidad de sus vacaciones además del salario correspondiente, una bonificación especial para su disfrute equivalente o un mínimo de siete (7) días de salario más un (1) día por cada año a partir de la vigencia de esta ley hasta un total de veintiún (21) días de salario, cuando el trabajador no hubiere adquirido el derecho a recibir una bonificación mayor a la inicialmente prevista de siete (7) salarios. Si fuere el caso, de que el trabajador debe recibir en razón de su antigüedad, una cantidad que exceda a los siete (7) salarios iniciales, recibirá la cantidad que se haya hecho acreedor sin perjuicio de lo dispuesto en este artículo respecto de la bonificación adicional de un día de salario por año de servicio a partir de su vigencia”. (Art 223 LOT). “El texto del referido artículo también lo define como una bonificación especial que se le otorga al trabajador, adicionalmente a su salario para que disfrute con más propiedad el periodo de descanso.” Según la Guía Práctica Laboral (2008, p. 158), el patrono deberá otorgar una bonificación especial de siete (7) días de salario para el primer año, más el pago de un (1) día adicional por cada año siguiente. Esta bonificación que se 31 incrementa a razón de un (1) día cada año, tiene un topé de veintiún (21) días de salario. La disposición que regula el cálculo del bono vacacional es la misma que se encontraba contenida en la ley de 1990 y amerita un estudio particular. Por último, es importante destacar que para los autores citados en esta investigación el bono vacacional es dado al trabajador procurando un mayor disfrute al periodo otorgado para su esparcimiento luego de cumplido cierto tiempo de prestación de servicios. 2.1.2.3 VACACIONES Según Hernández (2003, p. 263), es un descanso continuo, de duración determinada por la ley o los contratos que se reconoce después de un año de servicios ininterrumpidos en la empresa, con la finalidad individual de reponer el desgaste físico y mental del trabajador; y social, de promover el acercamiento familiar y de preservar y fortalecer el patrimonio de trabajo de la colectividad. La vacación remunerada o descanso anual del trabajador se fundamenta en idénticos principio de garantía a la salud y de respeto al ejercicio individual del desarrollo intelectual y moral del trabajador que inspira la limitación diaria y semanal del trabajo. Es importante destacar además los intereses sociales que se protegen con el régimen del descanso anual, que constituye el fundamento de la naturaleza 32 dual de éste beneficio para el trabajador: Derecho-Deber, que produce efectos concretos regulados por la ley. Según Cabanellas (2006, p. 326), la cesación o suspensión del trabajo durante un plazo mínimo de una semana se entiende como vacaciones para los que prestan servicios bajo dependencia ajena. La consecución de las vacaciones remuneradas, porque las concedidas sin retribución no son apetecidas por los trabajadores, que han de procurar su sustento diario, ha sido una de las conquistas sociales más regateadas. Concepto:Para el tecnicismo laboral, las vacaciones anuales pagadas pueden ser definidas como al derecho al descanso ininterrumpido –variable desde unos días hasta más de un mes- que el trabajador tiene, con goce de su remuneración, al cumplir determinado lapso de prestación de servicios. El tiempo que dure tal cesación de trabajo, cuando es voluntaria y no forzada es de vacación; y si durante este tiempo se abona salario, se configuran las vacaciones retribuidas, que, al concederse ajustadas a cada lapso anual, integran el pleno concepto de vacaciones anuales pagadas. Las vacaciones para estos son autores corresponden al periodo de descanso otorgado a un trabajador como derecho y deber, luego de la prestación de cierto tiempo de servicios, a fin de garantizar su salud y esparcimiento. Según Guzmán (2006, p. 266), “De quince días hábiles, cuando el trabajador cumple un año ininterrumpido de trabajo. Los años sucesivos, 33 tendrá derecho a un día de descanso adicional por cada año de servicio, contado desde el 1 de mayo de 1991, hasta un máximo de 15 días hábiles. Para los autores de esta investigación, las vacaciones, es el derecho que el trabajador tiene de gozar de 15 días hábiles cuando cumpla 1 año ininterrumpido de trabajo, teniendo este un día adicional por cada año de servicio prestado, hasta llegar a un máximo de 21 días. Estas vacaciones son pagaderas por lo que resultan atractivas y beneficiosas al trabajador, para que las mismas correspondan verdaderamente a un beneficio y no un perjuicio para quien las recibe. 2.1.2.4. UTILIDADES Según Hernández (2003, p. 223), la participación en los beneficios o utilidades de la empresa, es una consecuencia de la concepción que sostiene que la producción generada por esta se lleva a cabo en virtud de dos factores igualmente importantes: El capital y el trabajo motivo por el cual ambos deben participar de los beneficios logrados, sin que la participación del trabajo pueda limitarse al salario convenido. Según Porras (2004, p. 376), muchas son las empresas que acuerdan el otorgamiento de una cantidad anual fija determinada y cierta cuyo pago es garantizado a todo evento, es decir, aun en los casos en que el ejercicio económico arroje perdidas. Es esto lo que se denomina utilidad convencional o contractual, que difiere de la legal, que es la que perciben los trabajadores (15% de los beneficios líquidos anuales), y que se haya, necesariamente, 34 sujeta a un alea, es decir, que puede o no generarse, según sean los resultados del ejercicio, sometido como este se encuentra a multitud de factores, algunos de ellos, como las fluctuaciones de la oferta y la demanda en el mercado, ajenos a la voluntad del empresario y los trabajadores. Cuando no ha sido garantizada una suma determinada en concepto de utilidades, es decir, cuando no han sido pactadas utilidades convencionales – Valga la redundancia- rige el imperativo del articulo 174 L.O.T, es decir que el régimen es el de las utilidades legales únicamente. En tal hipótesis, si un ejercicio arroja perdidas, la empresa solo queda obligada, según los términos 175 de la LOT, a proveer una bonificación equivalente a quince (15) días de salario, por lo menos. Para este caso, los autores antes señalados hacen énfasis en que el trabajador debe recibir sus utilidades aun así el sitio de labor arroje perdidas, puesto que están corresponden a un beneficio para los trabajadores sin importar condiciones ajenas a ellos que pudieren afectarlos. Según Guzmán (2006, p. 247). La utilidad de la empresa depende de su utilidad mercantil continuada durante el respectivo ejercicio estatutario (Anual, semestral). Es una unidad aritmética indivisible, resultado de un balance de las ganancias y pérdidas registradas en determinado periodo económico. No es posible jurídicamente, por ende, atribuir la actividad legal a las operaciones ventajosas realizadas en ciertos meses o épocas del año en forma aislada de los lapsos económicamente menos exitosos o adversos por cuanto el enriquecimiento 35 liquido es, en sí, un hecho que solo queda evidenciado a la culminación de cada ejercicio, con la verificación del balance respectivo. Hasta este momento la utilidad legal es una simple expectativa de derecho, o, si se quiere, un derecho sujeto a la condición de que realmente exista utilidad que repartir. En conclusión, las utilidades son un modo de beneficios que recibe el trabajador, que corresponden a una expectativa de derecho que no puede ser divisible en cuanto a ganancias y pérdidas de un determinado periodo del año, puesto que las mismas son reflejo de la culminación de un ejercicio y su respectivo balance anual. 2.1.3 RAZONES DE LA NO APLICACIÓN DE LA PRESTACION POR ANTIGÜEDAD. La antigüedad es un beneficio aportado al trabajador a cambio de su duración en la relación laboral, cuyo resultado es calculado de manera aritmética estudiando el último salario multiplicándolo por sus años de servicio; este tipo de bonificación la disfruta el trabajador durante la relación laboral y al finalizada esta. La antigüedad no se aplica durante la relación laboral, por lo tanto no puede estar dentro del contrato paquete, ya que esta posee un carácter indisponible dentro de la relación ejercida entre trabajador y patrono, y pasa a ser disponible al momento de finalizar dicha relación, para que pueda hacerse efectiva y liquida esta bonificación. 36 2.1.3.1 NATURALEZA JURÍDICA Según Guzmán (2006, p. 355), La prestación de antigüedad se basa tradicionalmente en la sencilla operación aritmética de multiplicar el último salario por sus años de servicio. En otro orden de ideas, la antigüedad consagrada en el artículo 108 L.O.T. constituye una prestación, por su naturaleza de derecho adquirido, diferente de la indemnización de daños y perjuicios prevista en el artículo 110,ejusdem, ya que ésta no se produce con seguridad por el hecho del tiempo de trabajo, sino como resarcimiento del daño causado por la anticipada ruptura del contrato. El derecho de crédito por antigüedad tiene caracteres complejos: Es alienable, desde luego que puede ser transferido en fideicomisos por el trabajador; pero no en relación con el patrono a quién no es transferible total ni parcialmente mediante actos voluntarios de disposición durante la vigencia del respectivo contrato, por oponerse a ellos la irrenunciabilidad consagrada en los artículos 85, de la constitución y 3 de la ley orgánica del trabajo. Es también transferible por herencia, e inclusive por el derecho de concurrencia reconocido a los parientes del trabajador, cuando la relación de trabaja haya terminado por muerte del empleado. Según Hernández (2006, p. 107),la ley orgánica del trabajo de 1990, en el capítulo referente a la terminación de la relación del trabajo, se reguló la denominada indemnización de o por antigüedad. La reforma parcial de fecha 19 de junio de 1997, cambió dicha denominación por una más apropiada como lo es la de prestación de antigüedad (Art 108 L.O.T). 37 Bien es sabido que esta situación de hecho surgida por el transcurso del tiempo, que tiene como base el servicio prestado en forma ininterrumpida, y que es lo que en el derecho del trabajo se denomina “La Antigüedad”, produce para el trabajador derechos o beneficios, tanto en la ejecución de la relación del trabajo, así como también en la oportunidad de su extinción. La antigüedad es un beneficio, del cual goza el trabajador al momento del término de la relación laboral, y es producto de la multiplicación del último mes de servicio por los años de prestación ininterrumpida. Según Porras (2004, p. 37), La prestación de antigüedad prevista en el primer aparte del artículo 108 de la Ley orgánica del trabajo, equivalente a dos (2) días de salario por cada año de servicio, acumulativos hasta treinta (30) días de salario, se causará cumplido que fuere el segundo año de servicio. En caso de extinción de la relación de trabajo, la fracción de antigüedad en el servicio superior a seis (6) meses se considerará equivalente a un (1) año. La referida prestación de antigüedad adicional, será calculada con base en el promedio de lo devengado por el trabajador en el año respectivo, y deberá ser pagada anualmente, salvo que éste manifestare por escrito su voluntad de capitalizarla. Para los autores de esta investigación es importante destacar que la antigüedad y la indemnización por daños y perjuicios son conceptos apartados y distintos, sosteniendo los tres antes citados, que la antigüedad beneficiara al trabajador una vez culminada la relación laboral o a término anual a menos que, se pacte lo contrario entre patrono y trabajador. 2.1.3.2 CARÁCTER INDISPONIBLE 38 La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en el Capítulo V, relativo a los derechos sociales y de las familias, en el artículo 92, garantiza:Todos los trabajadores y trabajadoras tienen derecho a prestaciones sociales que les recompensen la antigüedad en el servicio y los amparen en caso de cesantía. El salario y las prestaciones sociales son créditos laborales de exigibilidad inmediata. Toda mora en su pago genera intereses, los cuales constituyen deudas de valor y gozarán de los mismos privilegios y garantías de la deuda principal. Según, Garay J. (2001, p. 57), este artículo consagra nuevamente las antiguas prestaciones y cesantía que estaban vigentes en leyes del trabajo anteriores. Cuando se promulgaron estas prestaciones no existían ni las pensiones de vejez del seguro social, no el subsidio del paro forzoso. Estas prestaciones, especialmente la del paro forzoso es lo que correspondía antes al auxilio de cesantía. Otra cosa es que el Estado, a pesar de que retenía y retiene un porcentaje de los sueldos a los patronos y trabajadores para cubrir la eventualidad del paro, no la cumpla. La antigüedad resulta entonces un beneficio al trabajador y que se configura como una deuda de valor con las mismas garantías y privilegios de la deuda principal. Según Guzmán (2006, p. 359), la indisponibilidad temporal (salvo en caso de fideicomiso), supone una verdadera limitación legal, más que una incapacidad de obrar, pues no puede ser cubierta ni siquiera con actos de 39 integración de la autoridad judicial o administración facultada para homologar determinados actos de enajenación del trabajador. Según sentencia No. 1186, emitida por la sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 27 de octubre de 2010, expreso: No obstante lo antes expuesto, dicha conclusión no se aplica en el caso de la prestación de antigüedad, pues, de la ratio legis se evidencia que la naturaleza jurídica de la misma es fundamentalmente el reconocimiento a la permanencia en el trabajo, que se materializa a través de una garantía patrimonial, exigible al término de la relación de trabajo, a los fines de cubrir la contingencia cuando la persona queda excluida del mercado de trabajo formal. Por tanto, si bien la flexibilización del derecho del trabajo admite jurisprudencialmente, conforme a los términos expuestos, los “contratos paquetes”, no es menos cierto, que dada la constitucionalización del derecho del trabajo, y específicamente de la prestación de antigüedad, la misma es indisponible, salvo en los casos legalmente previstos, hasta el término de la relación de trabajo, ello, conforme a lo establecido en el artículo 92 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela: “Todos los trabajadores y trabajadoras tienen derecho a prestaciones sociales que les recompensen la antigüedad en el servicio y los amparen en caso de cesantía (…), concatenado con el artículo 89 de la misma Constitución. El carácter indisponible de la antigüedad constituye más que una incapacidad de obrar una verdadera legal pues la constitución claramente lo expresa y 40 que solo podrá ser de manera distinta en los casos expresamente establecidos por la ley. 2.1.4 JURISPRUDENCIAS RELACIONADAS CON EL CONTRATO PAQUETE La jurisprudencia es la unificación de los criterios que emiten diferentes jueces en las sentencias dictadas producto de su interpretación de las leyes y de las situaciones específicas que les ocupa en cada caso. Estas sentencias resuelven los conflictos que no están tipificados o regulados en ninguna ley, por lo que se dice que la jurisprudencia es una de las fuentes del derecho. En este trabajo de investigación los tesistas tomaran algunas de las sentencias dictadas en materia de derecho Laboral para precisar la forma en que deben actuar en torno a un caso que presente hechos que exceden lo estipulado en las leyes, lo que es este caso en particular puesto que debido a lo novedoso de la modalidad de contrato paquete no es posible ubicarla en textos o normas legales, pero si en jurisprudencias que sirven como precedente a esta investigación. . 2.1.4.1 SENTENCIA N° 464- 02/04/2009 En sentencia No. 464, Expediente No. 08-291 del Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casación Social, de fecha 2 de abril de 2009, con ponencia del magistrado Alfonso Rafael Valbuena Cordero, en el caso Oswaldo 41 Antonio García Urquiola contra Suramericana de Transporte Petrolero C.A y Sargeant Marine Venezuela, S.A., en la cual se señaló lo siguiente: En este sentido, el ciudadano actor alega que el salario sobre el cual debe calcularse la prestación de antigüedad es de Bs. 1.486.144 diarios, que resulta de adicionarle, la alícuota por bono vacacional y utilidades, así como la alícuota por asignación de vehículo, al salario básico mensual devengado de 20.000,00 dólares americanos, cuyo valor a la tasa oficial de Bs. 1.920,00 por dólar fijada por el Banco Central de Venezuela resulta el equivalente de Bs. 38.400.000,00. Pues bien, con relación al pedimento sobre vacaciones, bono vacacional y utilidades, es de señalar que dichos conceptos están incluidos en el denominado salario básico mensual estipulado en el contrato de servicio, pues como así lo adujo el apoderado actor en la audiencia oral y pública de casación, tales conceptos están comprendidos en la remuneración total del “paquete” compuesto por los 20.000.00 dólares mensuales que percibía el trabajador Oswaldo García Quirola por la labor prestada. Por consiguiente, se declara improcedente los conceptos demandados por vacaciones, bono vacacional y utilidades así como la incidencia salarial, que según el actor, tenían los precitados conceptos sobre el salario base sobre el cual debía calcularse la prestación de antigüedad. En esta sentencia, los investigadores pudieron verificar que los conceptos de vacaciones, bono vacacional y utilidades fueron incluidos dentro del salario básico mensual estipulado en el contrato de servicio, llamado contrato 42 paquete, aumentando el valor de su sueldo y que estos por ser pagados mensualmente durante la relación laboral es improcedente realizar el pedimento de dichos conceptos al finalizar esta, solo el trabajador puede realizar la petición del pago por antigüedad ya que este se dispone es, al finalizar la relación laboral. En este orden de ideas, debemos puntualizar que la modalidad de contrato paquete está compuesto por los conceptos siguientes; utilidades, bono vacacional y vacaciones, estos se sumaran al salario básico mensual, aquí la parte demandada cumplió con este modo de contratación realizándole el pago total del paquete comprendido por 20.000 dólares mensuales al trabajador Oswaldo García Quirola por la labor que este realizaba en la empresa; observándose notoriamente que la empresa cumplió con la novedosa modalidad de contrato paquete. 2.1.4.2 SENTENCIA N° 1186 27/10/2010 En sentencia No.1186, Expediente No. 09-1103 del Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casación Social, de fecha 27 de octubre de 2010, con ponencia del magistrado Luis Eduardo Franceschi Gutiérrez en el caso Marianela Dominga González contra PDVSA Petróleo, S.A., en la cual se señaló lo siguiente: Dicha conclusión no se aplica en el caso de la prestación de antigüedad, pues, de la ratio legis se evidencia que la naturaleza jurídica de la misma es fundamentalmente el reconocimiento a la permanencia en el trabajo, que se 43 materializa a través de una garantía patrimonial, exigible al término de la relación de trabajo, a los fines de cubrir la contingencia cuando la persona queda excluida del mercado de trabajo formal. Por tanto, si bien la flexibilización del derecho del trabajo admite jurisprudencialmente, conforme a los términos expuestos, los “contratos paquetes”, no es menos cierto, que dada la constitucionalización del derecho del trabajo, y específicamente de la prestación de antigüedad, la misma es indisponible, salvo en los casos legalmente previstos, hasta el término de la relación de trabajo, ello, conforme a lo establecido en el artículo 92 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela: “Todos los trabajadores y trabajadoras tienen derecho a prestaciones sociales que les recompensen la antigüedad en el servicio y los amparen en caso de cesantía (…)”, concatenado con el artículo 89 de la misma Constitución. En esta sentencia los investigadores analizaron que la naturaleza jurídica de la antigüedad nace de la permanencia que tiene el trabajador dentro del contrato de trabajo y este tipo de concepto se genera a través del tiempo que tiene en su lugar de trabajo, y el mismo, es indisponible durante la relación laboral, ya que su misma naturaleza exige que esta bonificación se convierta en efectiva y disponible al término de la relación de trabajo, con la finalidad de cubrir cualquier deterioro económico producido en el trabajador durante el tiempo que quedara excluido del mercado de trabajo formal. Por lo tanto, si la modalidad de contrato paquete admite los conceptos supra establecidos, también es cierto que dicho concepto de antigüedad no se 44 puede aplicar dentro del paquete sumado al salario, ya que por su misma naturaleza este es indisponible durante la relación laboral, porque cuenta con la finalidad de convertirse en un pago que gozara el trabajador al finalizar la relación de trabajo; este concepto de antigüedad se convierte en un principio consagrado en el artículo 92 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. 2.1.4.3 SENTENCIA N° 1488 09/12/2010 En sentencia No.1488, Expediente No. 09-621 del Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casación Social, de fecha 09 de diciembre de 2010, con ponencia del magistrado Omar Alfredo Mora Díaz en el caso Emilio Villapalos Morales contra Grapho-Formas Petare, C.A. en la cual se señaló lo siguiente: Pues bien, de las actas que conforman el expediente (folios 74 al 162), se aprecia que, efectivamente, el accionante recibió quincenalmente una remuneración por honorarios profesionales, más un monto por prestaciones sociales, en el cual se aglomeraba dentro de un pago único, conceptos generados conforme a la legislación sustantiva laboral, tales como preaviso, utilidades, bono vacacional, entre otros. La anterior modalidad, recoge lo que en doctrina se ha denominado como “contrato paquete”, que es aquel mediante el cual el patrono y el trabajador convienen en que, en una cantidad fija a cancelar mensualmente, queden comprendidos además del salario básico que le corresponda al trabajador como consecuencia de la relación de trabajo, el pago prorrateado de los 45 distintos conceptos que se generen por la labor prestada, para lo cual esta Sala ha establecido lo siguiente: (…) podemos observar que en principio nada obsta a la suscripción de dichos contratos, ya que el trabajador no está renunciando a los conceptos jurídicos laborales ejecución del contrato de trabajo, sino que se refundan en la cantidad que mensualmente se le cancela que se derivan de la ejecución del contrato de trabajo. De esta sentencia, los investigadores analizan que la parte demandante recibió la remuneración de manera quincenal por concepto de su salario, más el pago de sus prestaciones sociales, así como los conceptos generados en la legislación como lo son el preaviso, utilidades, bono vacacional y vacaciones, todos estos realizados en un pago único con su salario, entonces se puede denotar que recibió la remuneración de todos los beneficios devengados. Dentro de esta sentencia, se encuentra la modalidad denominada por la doctrina “contrato paquete”, dictando una definición donde el patrono y el trabajador de manera consensual acuerdan una cantidad fija mensual, y dentro de ella estará el salario básico, más el pago prorrateado de los conceptos mencionados anteriormente. Esta modalidad adquirida entre el trabajador y el patrono no es contraria a derecho, ya que el trabajador en ningún momento está renunciando a los conceptos jurídicos y los beneficios 46 derivados de la relación laboral, sino que todos están comprendidos en un pago mensual representado por una cantidad establecida entre las partes. En este orden de ideas, se puede analizar que la modalidad de contrato paquete, es aplicable en una relación laboral, ya que no es contraria a los principios consagrados en la Constitución y en la ley, porque el trabajador no renuncia a ningún concepto, por el contrario los recibe en un pago sumado a su salario mensual, gozando de un aumento en su patrimonio de manera continua. 3. SISTEMAS DE CATEGORÍAS A continuación se presenta el sistema de categorías que contiene esta investigación, estudiándose desde el punto de vista nominal, así como también conceptual y operacionalmente según lo manejan los investigadores. 3.1. DEFINICIÓN NOMINAL Condiciones de procedencia de la modalidad de contrato paquete. 3.2. DEFINICIÓN CONCEPTUAL Según sentencia N° 464, emitida por la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia en fecha 2 de abril de 2009 en el caso Oswaldo Antonio García Urquiola contra Suramericana de Transporte Petrolero, C.A. ySargeant Marine Venezuela, S.A , expreso: 47 Podemos observar que en principio nada obsta a la suscripción de dichos contratos, ya que el trabajador no está renunciando a los conceptos jurídicos laborales que se derivan de la ejecución del contrato de trabajo, sino que se refundan en la cantidad que mensualmente se le cancela. Según la doctrina se ha denominado como “contrato paquete”, aquel mediante el cual el patrono y el trabajador convienen en que, en una cantidad fija a cancelar mensualmente, queden comprendidos además del salario básico que le corresponda al trabajador como consecuencia de la relación de trabajo, el pago prorrateado de los distintos conceptos que se generen por la labor prestada. 3.3. DEFINICIÓN OPERACIONAL En relación a la modalidad del contrato paquete, el cual fue estudiado desde diferentes perspectivas, los investigadores consideran que; la definición del mismo, es la efectuada en determinadas decisiones emanadas de la sala de casación social del Tribunal Supremo de Justicia. En este conjunto de ideas, se presenta a continuación la categoría de estudio, subcategorías y las unidades de análisis en virtud que, de esta forma y en este orden será desplegada la investigación. 48 Cuadro I Operacionalización de la Categoría Objetivo General: Analizar las Condiciones de Procedencia de la Modalidad de Contrato Paquete en el Desarrollo de las Relaciones Laborales en Venezuela Objetivos Categoría Subcategoría Unidad de Análisis Específicos Analizar la Naturaleza Naturaleza Jurídica. -Origen Jurídica del -Características Contrato de -Sujetos intervinientes trabajo. Analizar los Elementos que Elementos que pueden -Salario Básico pueden Constituir Constituir la -Bono Vacacional la Modalidad de Modalidad de -Vacaciones Contrato Paquete. Contrato -Utilidades Condiciones Paquete. de Razones de la Procedencia Analizar las No Aplicación de la Razones de la No de la Modalidad Aplicación de la Prestación de de Contrato Naturaleza Jurídica Prestación de Antigüedad. Paquete Carácter Indisponible Antigüedad como Elemento Integrante del Contrato Paquete. Analizar las Jurisprudencias Sentencia No. 464Jurisprudencias relacionadas 02/04/2009 relacionadas con con el Contrato Sentencia No. 1186el Contrato Paquete. 27/09/2010 Paquete. Sentencia No. 148809/12/2010 Fuente: León, Montiel, Morales, Pérez. (2011).