PREVENCION DEL BLANQUEO DE CAPITALES Y DE LA

PREVENCION DEL BLANQUEO DE
CAPITALES Y DE LA FINANCIACION
DEL TERRORISMO
Sesión de training interno 1/2011
4 de marzo de 2.011
Felipe Fernández-Campa Hernández
I.- Ámbito normativo
Normativa general
Directiva 2005/60/CE de 26 de
octubre de 2.005.
Ley 10/2010, de 28 de abril de
prevención del blanqueo de
capitales y de la financiación del
terrorismo (Ley PBC)
Real Decreto 925/1995, de 9 de
junio, por la que se aprueba el
Reglamento.
Otras normas relacionadas
Ley 12/2003, de 21 de mayo, de
bloqueo de la financiación del
terrorismo.
Ley 19/2003, de 4 de julio sobre
movimientos de capitales y
transacciones al exterior.
Orden EHA/1439/2006 de 13 de
mayo sobre declaraciones de
medios de pago.
Código Penal (arts. 298 a 304)
Prevención del blanqueo de capitales
II.- Objeto y definiciones.
“La LPBC tiene por objeto la protección de la integridad del sistema financiero
y de otros sectores de la actividad económica mediante el establecimiento de
obligaciones de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo.”
Imposición del deber de colaboración
con la Administración en el descubrimiento
de las tramas de blanqueo.
Régimen sancionador en caso de
no colaboración.
Prevención del blanqueo de capitales
II.- Objeto y definiciones.
ACTIVIDADES CONSIDERADAS BLANQUEO DE CAPITALES
La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que proceden de una
actividad delictiva o la participación en la misma, con el propósito de ocultar o
encubrir el origen ilícito de los bienes o ayudar a los implicados a eludir las
repercusiones jurídicas de los actos delictivos.
La ocultación o encubrimiento de la naturaleza, origen, localización, disposición,
movimiento o propiedad real de bienes y derechos, a sabiendas de que proceden
de una actividad delictiva.
La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas de que proceden de
una actividad delictiva.
La participación en alguna de las actividades anteriores, la asociación para
cometerlas, la tentativa y el hecho de ayudar, instigar o aconsejar.
Prevención del blanqueo de capitales
II.- Objeto y definiciones.
FINANCIACION DEL TERRORISMO
El suministro, depósito, distribución o recogida de fondos o bienes, directa o
indirectamente, con el objeto de utilizarlos o con el conocimiento de ello, de
que serán utilizados total o parcialmente, para la comisión de delitos
de terrorismo.
COMISION DEL DELITO EN OTRO ESTADO
Se considerará que hay blanqueo de capitales o financiación del terrorismo
aun cuando la actividad delictiva o el suministro o recogida de fondos para
delitos terroristas se haya desarrollado fuera de España.
Prevención del blanqueo de capitales
II.- Objeto y definiciones.
FASES DEL BLANQUEO DE CAPITALES
FASE 1
FASE 2
FASE 3
ENCUBRIMIENTO
COLOCACION
SUJETOS
OBLIGADOS
Prevención del blanqueo de capitales
INTEGRACION
II.- Objeto y definiciones.
FASES DEL BLANQUEO DE CAPITALES
Colocación: Introducir el dinero en efectivo procedente de las actividades
delictivas. El objetivo es la simulación de licitud y es en esta etapa cuando se
maneja mayor cantidad de dinero en efectivo.
Encubrimiento: Consiste en realizar una serie de operaciones más o menos
complejas que distancien el dinero de su origen, para complicar el seguimiento de
las operaciones por parte de la Administración.
Integración: Es el retorno del dinero blanqueado a la economía real, bien al
mismo sector del que procedía u otro diferente, y con apariencia de legitimidad.
BILLETES DE LOTERÍA – FACTURAS FALSAS
COMPRA DE INMUEBLES – TRANSFERENCIAS PUENTE
TESTAFERROS – LOCUTORIOS
Prevención del blanqueo de capitales
III.- Sujetos obligados.
Sector financiero (bancos, seguros, gestoras de fondos y pensiones. …)
Promotores inmobiliarios.
Profesionales (auditores, contables externos, asesores fiscales, abogados,
procuradores, notarios y registradores)
Casinos y administraciones de lotería.
Joyerías y profesionales de antigüedades y objetos de arte.
Personas físicas que realicen movimientos de pago.
Comerciantes profesionales de bienes.
Fundaciones y asociaciones.
(a) Cuando alguien actúe en calidad de empleado de una persona jurídica o preste servicios
permanentes o esporádicos, las obligaciones recaen sobre la persona jurídica.
(b) También estarán obligados por las operaciones que deleguen en agentes o intermediarios.
Prevención del blanqueo de capitales
IV.- De la diligencia debida. Identificación.
Formal
De la titularidad real
Obligación de identificar a todo
aquel que pretenda establecer
relaciones de negocio o intervenir
en cualquier operación.
Deber de abstención en caso de no
identificación.
Documentos fehacientes.
Personas físicas por cuya cuenta se
quiere establecer la relación de
negocios.
Personas físicas que en último
término posean o controlen + 25%
de una persona jca. (salvo que sea
cotizada en UE y terceros
equivalentes)
Personas físicas que posean +25%
de un instrumento que administre
fondos (“TRUSTS”)
Prevención del blanqueo de capitales
IV.- De la diligencia debida. La relación de negocios.
Propósito e índole
Seguimiento continuo
Obligación de obtener información.
Fijación de medidas para verificar la
información.
Fijación de medidas.
Escrutinio de las operaciones para
verificar el perfil empresarial y de
riesgo del cliente.
Actualización de la documentación
e información del cliente.
Prevención del blanqueo de capitales
IV.- De la diligencia debida. Aplicación de las medidas.
Por el sujeto obligado
Por terceros
Se podrán determinar distintos
grados en función del riesgo, tipo
de cliente, … (política expresa de
admisión de clientes).
Análisis de riesgo escrito.
Clientes nuevos / existentes (D.T. 7ª
= 5 años).
Deber de abstención en caso de no
poderse aplicar (no responsabilidad
salvo enriquecimiento injusto).
Aplicación obligatoria a TRUSTS.
Medidas específicas de los casinos.
Posible externalización, salvo
seguimiento continuo de la relación
(no delegación de responsabilidad)
Incluso a terceros UE o países
terceros equivalentes.
Acuerdo escrito con las
obligaciones de cada parte.
Prevención del blanqueo de capitales
IV.- De la diligencia debida. Medidas simplificadas.
Respecto de clientes
Entes públicos UE y terceros
equivalentes.
Entidades financieras UE y terceros
equivalentes.
Cotizadas
UE
y
terceros
equivalentes.
Respecto de productos
Seguros de vida de prima anual
inferior a 1.000 € o prima única de
2.500 € / pago bancario.
Planes de pensiones.
Dinero electrónico.
Posible desarrollo reglamentario
(1.000 € de umbral)
(a) Exención de las medidas referentes a solicitud de documentos fehacientes,
titularidad real, propósito y seguimiento del negocio.
(b) Reunir documentación suficiente justificativa de la exención.
Prevención del blanqueo de capitales
IV.- De la diligencia debida. Medidas reforzadas.
•
Cuando existe un alto riesgo (exige previo análisis) o supuestos específicos
(Banca privada / Servicios de envío de dinero / Cambio de moneda.)
1.- Relaciones de negocio no presenciales:
Se podrán establecer relaciones de negocio por medios telefónicos,
electrónicos y telemáticos si la identidad está acreditada mediante firma
electrónica o el primer ingreso proceda de una cuenta UE o tercero
equivalente.
Obligación de obtener copia de la documentación en 1 mes. Preceptiva la
identificación presencial en caso de discrepancia.
Políticas y procedimientos para relaciones no presenciales.
Prevención del blanqueo de capitales
IV.- De la diligencia debida. Medidas reforzadas.
2.- Personas con responsabilidad pública:
Extensible a familiares más próximos y allegados reconocidos.
Medidas adicionales (procedimientos específicos, autorización del directivo
superior, medidas sobre el origen de los fondos, seguimiento reforzado y
permanente)
Posibilidad de crear ficheros específicos (incluso de quien no es cliente,
obtención de información sin consentimiento).
Creación de ficheros por terceros. Actualización.
3.- Productos y operaciones propicias al anonimato y nuevos desarrollos
tecnológicos.
Prevención del blanqueo de capitales
V.- De las obligaciones de información.
1.- Examen especial:
Con independencia de su cuantía, en función de la naturaleza.
Resultados del examen por escrito.
Procedimiento de examen regulado por escrito. Revisión.
Difusión a directivos, empleados y agentes.
Aplicaciones informáticas apropiadas.
2.- Comunicación por indicio (SEPBLAC):
Por iniciativa propia / tb la mera tentativa / sin dilación.
Contenido: Identificación de las personas / la actividad / operaciones vinculadas / gestiones
de investigación.
Precedida de un proceso estructurado de examen especial. El SEPBLAC puede pedir que se
complete.
Comunicación directa de directivos y empleados en caso de no ser informado del curso de su
“denuncia”.
Prevención del blanqueo de capitales
V.- De las obligaciones de información.
3.- Abstención de ejecución:
Cuando no sea posible o dificulte la investigación, posibilidad de ejecución e
inmediata comunicación (exponer motivos)
4.- Comunicación sistemática (SEPBLAC).
Pendiente de reglamento.
5.- Colaboración con el SEPBLAC:
Deber de colaboración con requerimientos.
Establecimiento de sistemas que permitan responder sobre relaciones de
negocios a lo largo de 10 años.
Prevención del blanqueo de capitales
V.- De las obligaciones de información.
6.- No sujeción (abogados):
No sujeción a las obligaciones de abstención, comunicación por indicio y al
deber de colaboración con requerimientos “con respecto a la información que
reciban de uno de sus clientes u obtengan sobre él al determinar la posición
jurídica en favor de su cliente o desempeñar su misión de defender a dicho
cliente en procesos judiciales o en relación con ellos, incluido el
asesoramiento sobre la incoación o la forma de evitar un proceso,
independientemente de si se han recibido u obtenido dicha información
antes, durante o después de tales procesos.”
7.- Exención de responsabilidad.
Si la comunicación es de buena fe tanto si es por el sujeto obligado como por
los directivos y empleados, no constituirá violación de las restricciones sobre
divulgación de secretos impuesta por contrato o norma.
Prevención del blanqueo de capitales
V.- De las obligaciones de información.
8.- Prohibición de revelación:
Ni al cliente ni a terceros tanto el hecho de que se ha realizado una comunicación o que
se está realizando el examen.
Sí es posible compartir la información entre entidades financieras del mismo grupo,
firmas multidisciplinares de servicios jurídicos y financieros o para casos concretos
entre sujetos que pertenezcan a la misma categoría profesional y tengan obligaciones
equivalentes respecto al secreto profesional.
Disuadir a un cliente de una actividad ilegal por parte de auditores, asesores fiscales,
abogados, procuradores, … no es revelar.
9.- Conservación de documentos (10 años):
Copia de los documentos exigibles por la aplicación de las medidas de diligencia debida.
Original o copia fehaciente de los documentos de la operación.
Soportes ópticos, magnéticos o electrónicos.
Prevención del blanqueo de capitales
VI.- Del control interno.
1.- Medidas de control interno:
Políticas y procedimientos escritos en materia de diligencia debida,
información, conservación de documentos, control interno, evaluación y
gestión de riesgos y comunicación.
Política por escrito de admisión de clientes. (corresponderá al órgano
centralizado de profesionales colegiados si existiera)
Representante ante el SEPBLAC (cargo de administración o dirección):
Comunicación al SEPBLAC (¿reparos?) / Responsable de las obligaciones /
Acceso ilimitado a la información.
Órgano de control interno (reuniones periódicas): Separación funcional de los
auditores internos.
Manual (ha de ser aprobado): Voluntariamente se puede remitir al SEPBLAC.
Prevención del blanqueo de capitales
VI.- Del control interno.
2.- Examen externo:
Las medidas de control serán objeto de examen anual por experto externo.
Informe escrito sobre las medidas, su valoración y propuesta de rectificaciones
o mejoras. En los 2 años sucesivos, se podrá sustituir por un informe de
seguimiento sobre las deficiencias detectadas.
El informe se elevará al Consejo de Administración que deberá adoptar las
medidas oportunas.
Experto externo: Condiciones académicas y de experiencia adecuadas /
Inscripción previa / Informe semestral / No pueden serlo quienes hayan
prestado o presten otro tipo de servicios durante los 3 años anteriores.
Exención para empresarios o profesionales individuales.
Prevención del blanqueo de capitales
VI.- Del control interno.
3.- Empleados:
Formación: Cursos específicos / Plan anual de formación.
Protección de los empleados: Fijación de medidas adecuadas para mantener la
confidencialidad del “delator” / Medidas para protegerlos de amenazas o
acciones hostiles / Ante autoridades administrativas o judiciales el
compareciente será el representante ante el SEPBLAC
Idoneidad: Procedimientos escritos para asegurar estándares éticos de
empleados, directivos y agentes.
4.- Sucursales y filiales en terceros países:
Medidas equivalentes a sucursales con participación mayoritaria.
Cuando el derecho del tercer país impida alguna de las medidas, habrá que
establecer otras adicionales e informar al SEPBLAC.
Prevención del blanqueo de capitales
VI.- Del control interno.
5.- Ley de Protección de datos:
No se requiere consentimiento del titular para el cumplimiento de las obligaciones de
información y comunicación.
El titular tampoco tendrá el derecho de información sobre la base de datos creada al efecto.
Tampoco son aplicables los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición.
6.- Intercambio de información:
En circunstancias excepcionales, el SEPBLAC podrá autorizar el intercambio de información.
Posibilidad de intercambiar información cuando habiendo una comunicación o habiéndose
abstenido de la ejecución de una operación, se prevea que pueda intentarse con otros
sujetos obligados.
Creación de ficheros centralizados de acceso para lo sujetos obligados, Jueces, Policía y
administraciones. Acceso restringido al órgano de control interno.
Prevención del blanqueo de capitales
VII.- De los medios de pago.
Declaración previa
Salida o entrada en España por importe
superior a 10.000 €
Movimientos por España superiores a
100.000 €.
Obligado: Persona física que actúe por
cuenta propia o de tercero.
Excepción: Empresas de transporte
profesional de fondos o medios de pago.
Modelo aprobado (siempre junto con los
medios de pago y debidamente
diligenciado)
Medios de pago
Papel moneda y metálica (nacional o
extranjera).
Cheques bancarios al portador.
Cualquier otro medio físico, incluso
electrónico.
Para salidas o entradas en España, tb.
efectos negociables al portador
(cheques de viaje), a la orden de un
beneficiario ficticio e instrumentos
incompletos.
Prevención del blanqueo de capitales
Prevención del blanqueo de capitales
VII.- De los medios de pago. La declaración previa (Modelo S-1)
No es aplicable a cheques nominativos ni tarjetas nominativas de crédito o débito.
Se puede obtener en http://www,sepblac.es / http://www.aeat.es / http://tesoro.es
Único para salidas nacionales o fuera de España / Una por cada movimiento.
Se presentará sin previo requerimiento para su diligenciado y a requerimiento.
Las entidades de crédito podrán diligenciar las declaraciones si, al menos parcialmente, el
dinero en efectivo es con cargo a cuentas de la citada entidad.
La mera declaración (no diligenciada) no acreditará el movimiento de efectivo.
Exclusivamente en caso de movimientos por España por importe superior a 100.000 €,
seguidos de su salida a otro territorio o precedida de su entrada desde otro territorio, se
podrá presentar una única declaración.
Posible intervención de medios de pago si hay omisión de la declaración o falta de veracidad
especialmente relevante (mínimo de supervivencia de 1.000 €) / Es especialmente relevante
la falta de veracidad sobre los datos del portador o propietario, origen, destino y la variación
en el importe de más de un 10% o 3.000 €) / Acta de intervención.
Información a viajeros
Comunicación mensual de operaciones.
Prevención del blanqueo de capitales
VII.- De los medios de pago. La declaración previa (Modelo S-1)
Salida o entrada en España
Servicio de Aduana permanente
Sin servicio de Aduana permanente
S-1 en Aduana
S-1 previo en Administración Aduana
Verificación
Diligenciada y devolución al interesado
Comunicación en 1 mes al SEPBLAC
Prevención del blanqueo de capitales
VII.- De los medios de pago. La declaración previa (Modelo S-1)
Entrada en España desde UE
Movimientos en España
Sin Servicio de Aduana permanente
S-1 previo en Administración Aduana
S-1 web AEAT (telemática)
Verificación
Validación en pantalla
Impresión y firma
Diligenciado y devolución
Comunicación en 1 mes al SEPBLAC
Prevención del blanqueo de capitales
VIII.- Otras disposiciones.
1.- Comerciantes de bienes:
Quien comercie profesionalmente con bienes que realice pagos o cobros en efectivo por
valor superior a 15.000 € (en una o varias operaciones relacionadas), asumirán las
obligaciones de identificación formal, examen especial, comunicación por indicio, abstención
de ejecución, colaboración con el SEPBLAC, prohibición de revelación y conservación de
documentos.
2.-Fundaciones y asociaciones:
Obligación de llevar un registro de las donaciones recibidas y los fondos aportados (10 años)
3.- Envío de dinero:
Con relación a las operaciones de envío de dinero reguladas en la Ley de Servicios de Pago,
las transferencias deberán cursarse a través de cuentas abiertas en entidades de crédito del
país de destino y/o países intermedios.
4.- Fichero de titularidades financieras:
Obligación por parte de las entidades de crédito de informar la apertura o cancelación de
cuentas corrientes, ahorro, valores y depósitos a plazo.
Tendrán acceso al fichero, los Jueces de Instrucción, Mº Fiscal, Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad del Estado y la AEAT.
Prevención del blanqueo de capitales
IX.- Régimen sancionador. Infracciones muy graves.
Infracciones muy graves
Sanciones
Incumplimiento del deber de
comunicación cuando el directivo o
empleado haya denunciado.
Obligación de colaboración con
SEPBLAC.
Prohibición de revelación.
Resistencia a la actuación
inspectora tras requerimiento.
Obligación de adopción de medidas
correctoras ordenadas.
Reiteración (5 años)
Multa mínima 150.000 € / máxima
5% PN o doble de la operación
+
Amonestación pública
o
Revocación de autorización
administrativa.
Prevención del blanqueo de capitales
IX.- Régimen sancionador. Infracciones graves.
Infracciones graves
Incumplimiento de obligaciones de
identificación formal/titularidad
real/propósito del negocio.
Obligación de medidas de seguimiento/
de diligencia a clientes existentes/
reforzadas/examen especial/comunicación
por indicio/abstención de
ejecución/comunicación sistemática.
Obligación de colaboración con órganos
de apoyo SEPBLAC.
Obligación de conservación de
documentos/procedimientos
escritos/examen externo/formación …
Sanciones
Multa mínima 60.001 € / máxima
1% PN ó 1,5 de la operación
+
Amonestación pública
o
Amonestación privada.
Prevención del blanqueo de capitales
IX.- Régimen sancionador. Infracciones leves.
Infracciones leves
Las que no se califiquen como
graves o muy graves.
Sanciones
Multa hasta 60.000 €
+/o
Amonestación privada.
Prevención del blanqueo de capitales
IX.- Régimen sancionador. Responsabilidad de administradores.
Además de la responsabilidad del sujeto obligado, podrán ser
responsables los administradores y directivos cuando la
conducta sea dolosa o negligente.
Exigible incluso tras el cese.
En caso de disolución, los socios responden hasta su cuota de
liquidación.
Sanciones: Multa desde 3.000 a 600.000 € / Suspensión del
cargo de 1 a 10 años para la misma empresa o cualquier otra.
Prevención del blanqueo de capitales
IX.- Régimen sancionador. Cuestiones de procedimiento.
Prescripción: 5 años para las graves y muy graves / 2 años para
las leves / Sanciones (3/2/1 año).
“Non bis in ídem “: Identidad de sujeto, hecho y fundamento
jurídico.
Remisión del “tanto de culpa” al Ministerio fiscal (suspensión)
Prevención del blanqueo de capitales
X.- El delito de blanqueo de capitales.
Tipos
Penas
Delito de receptación (tipo básico): Con
ánimo de lucro y conocimiento de la
comisión de un delito, en el que no haya
intervenido, ayude a aprovecharse de los
efectos, reciba, adquiera o los oculte.
Delito de receptación para el tráfico
Delito de receptación de faltas: Con ánimo
de lucro y conocimiento de la comisión de
una falta, habitualmente se aprovechara o
auxiliara a los culpables para que se
beneficien de los efectos.
Delito de blanqueo de capitales: El que
adquiera, convierta o transmita bienes,
conocedor de su origen delictivo,
cometido por él o tercero, oculte o
encubra su origen, o ayude al infractor a
evitar las consecuencias jurídicas.
6 meses a 2 años.
1 a 2 años.
6 meses a 1 año.
6 meses a 6 años y multa de hasta
el triple del valor de los bienes.
Inhabilitación especial para cargo o
empleo público, profesión, … de 3 a
10 años para sujetos determinados.
Prevención del blanqueo de capitales