Contingencias Tributarias y Laborales

CAPÍTULO 1
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Las normas que regulan el Sistema de Inspección de Trabajo, la Ley N° 28806 (22.07.2006)
y su reglamento aprobado mediante el Decreto
Supremo N° 019-2006-TR (29.10.2006) han sido
modificadas y complementadas con otros dispositivos con la finalidad de mejorar y potenciar
sus actividades.
A continuación presentamos un análisis concordado de la legislación vigente sobre el sistema
de inspección a cargo del Ministerio de Trabajo
y Promoción del Empleo (MTPE). Se incluyen
las reglas contenidas en el Decreto Supremo N°
02-2007-TR (17.01.2007) y las modificaciones al
reglamento de la Ley N° 28806, según el Decreto
Supremo N° 019-2007-TR (01.09.2007).
1.2. Organización del Sistema de Inspección
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. El sistema de inspección de trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Es un sistema único, polivalente e integrado
a cargo del MTPE, constituido por el conjunto de
normas, órganos, servidores públicos y medios
que contribuyen al adecuado cumplimiento de
la normativa laboral, de prevención de riesgos
laborales, colocación, empleo, trabajo infantil,
promoción del empleo y formación para el
trabajo, seguridad social, migración y trabajo
de extranjeros, y cuantas otras materias le sean
atribuidas.
Artículo 1°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
1.1. Principios
El funcionamiento y la actuación del Sistema
de Inspección del Trabajo, así como de los
servidores que lo integran, se regirán por
los siguientes principios ordenadores:
• Legalidad
• Primacía de la Realidad
• Imparcialidad y objetividad
• Equidad
• Autonomía técnica y funcional
• Jerarquía
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
• Eficacia
• Unidad de función y de actuación
• Confidencialidad
• Lealtad
• Probidad
• Sigilo profesional
• Honestidad
• Celeridad
Artículo 2°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 3°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
1.2.1. Disposiciones generales
El Sistema de Inspección del Trabajo se organiza con sujeción a los principios de sistema
único, polivalente e integrado en dependencia técnica directa de la Autoridad Central de
la Inspección del Trabajo y sin perjuicio de
su adscripción orgánica a los órganos de la
Administración Pública que correspondan, de
acuerdo con el proceso de descentralización
territorial de los poderes del Estado.
La organización territorial de la Inspección
del Trabajo se ajustará a las características
de cada territorio con aplicación, en su
caso, del principio de especialización para
la eficaz organización y funcionamiento
del Sistema de Inspección del Trabajo, lo
que se entiende sin perjuicio de la unidad
de función y de actuaciones inspectivas.
La implementación de la organización territorial de la Inspección del Trabajo se llevará
a cabo de acuerdo con las disposiciones de
la Autoridad Central del Sistema, respetando
las competencias legalmente atribuidas a los
gobiernos regionales.
Artículo 18°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
1.2.2. Estructura orgánica
La estructura del Sistema de Inspección del
Trabajo está integrada por:
11
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
– La Autoridad Central del Sistema de Inspección
– Inspecciones Regionales de Trabajo
Cuando se estime necesario para la mayor
eficacia de las actuaciones inspectivas,
mediante normas reglamentarias, podrán
crearse oficinas zonales de Inspección en dependencia orgánica directa de la Inspección
Regional de Trabajo a la que se adscriban,
que se denominarán Inspecciones Zonales
de Trabajo.
En aplicación de los principios de especialización, trabajo programado y en equipo,
podrán crearse unidades y equipos de inspección especializados, por áreas funcionales, materiales o por sectores de actividad
económica, de acuerdo con las necesidades
de funcionamiento de las Inspecciones Regionales y Zonales de Trabajo.
Artículo 19°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
• Informes periódicos sobre el Sistema
de Inspección del Trabajo
En aplicación de lo dispuesto en el
Convenio Nº 81 de la OIT, la Autoridad
Central de la Inspección del Trabajo
elaborará y publicará un informe anual
sobre el Sistema de Inspección.
Los inspectores del trabajo, informarán
a su respectivo Director de Inspección
y éstos al Director Regional de su competencia territorial, quien consolidará la
información recepcionada y la hará de
conocimiento de la Autoridad Central
del Sistema de lnspección, dicha información estará referida a las actividades
inspectivas y sus resultados, en la forma
y frecuencia que se determine por la
misma.
Artículo 24°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
• Evaluación y directivas
La Autoridad Central del Sistema de
Inspección de Trabajo, evaluará en forma periódica los criterios de aplicación
de las medidas inspectivas así como el
ejercicio de las facultades inspectivas,
12
expidiendo las correspondientes Directivas o adoptando las acciones correctivas
necesarias.
Artículo 4°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
D.S. N° 019-2007-TR (01.09.2007)
1.2.3. Composición
El Sistema de Inspección del Trabajo está
integrado por los servidores públicos que
tengan encomendadas las funciones de
dirección, organización, coordinación, planificación y seguimiento de las actuaciones
inspectivas, los que tienen atribuidas las
funciones inspectivas y quienes desempeñen
funciones de asistencia técnica, colaboración
y gestión administrativa conforme a lo dispuesto en la LGIT. Asimismo está integrado
por los recursos y medios materiales necesarios para garantizar el efectivo desempeño
de la función pública de inspección.
Para estos efectos el MTPE, los Gobiernos
Regionales y los órganos de la Administración Pública competentes, garantizarán
que el Sistema de Inspección del Trabajo
disponga de los recursos humanos, oficinas,
locales, medios materiales y equipamientos
necesarios y en número suficiente. Cuando
no existan medios públicos apropiados
garantizarán la disposición de los medios
de transporte que se precisen, debiendo
rembolsar los gastos de transporte y gastos
imprevistos que se deriven del desempeño
de las funciones inspectivas, de conformidad
con lo dispuesto en el Convenio Nº 81 de
la OIT.
Los peritos y técnicos de seguridad y salud
en el trabajo que se adscriban o colaboren
con el Sistema de Inspección del Trabajo
para el ejercicio de la función de inspección
en dicho ámbito, desarrollarán sus cometidos de asistencia pericial y asesoramiento
técnico a la Inspección del Trabajo, sin
perjuicio del ejercicio de aquellos otros
cometidos de promoción, información, divulgación, estudio, formación, investigación
y asesoramiento técnico a empleadores y
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
trabajadores, que les atribuyan las normas
legales y reglamentarias.
Artículo 25°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
Los servidores públicos que no ejerzan
funciones de inspección y presten servicios
en órganos y dependencias del Sistema de
Inspección del Trabajo, estarán sujetos a
los mismos principios, salvo los que afectan estrictamente al ejercicio de la función
inspectiva.
Artículo 2°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. La inspección del trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La inspección del trabajo se define como el
servicio público encargado de vigilar el cumplimiento de las normas de orden sociolaboral (1) y de
la seguridad social, de exigir las responsabilidades
administrativas que procedan orientar y asesorar
técnicamente en dichas materias, todo ello de
conformidad con el Convenio Nº 81 de la OIT.
Artículo 1°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
2.1. Funciones
Corresponde a la Inspección del Trabajo el
ejercicio de la función de inspección y de
aquellas otras competencias que le encomiende el Ordenamiento Jurídico Sociolaboral, cuyo ejercicio no podrá limitar el efectivo
cumplimiento de la función de inspección,
ni perjudicar la autoridad e imparcialidad de
los inspectores del trabajo.
Artículo 3°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
2.2. Finalidad
Son finalidades de la Inspección del Trabajo,
las siguientes:
a. Vigilar y exigir el cumplimiento de las
normas legales, reglamentarias, convencionales y condiciones contractuales,
en el orden sociolaboral, ya se refieran
al régimen de común aplicación o a los
regímenes especiales:
• Ordenación del trabajo y relaciones
sindicales.
– Derechos fundamentales en el
trabajo.
– Normas en materia de relaciones
laborales individuales y colectivas.
– Normas sobre protección, derechos
y garantías de los representantes
de los trabajadores en las empresas.
• Prevención de riesgos laborales
– Normas en materia de prevención
de riesgos laborales.
– Normas jurídico-técnicas que incidan en las condiciones de trabajo
en dicha materia.
• Empleo y migraciones
– Normas en materia de colocación
y empleo.
– Normas relativas a migraciones
laborales y trabajo de extranjeros.
– Normas sobre empresas de intermediación laboral.
• Promoción del empleo y formación
para el trabajo.
– Normas relativas a la promoción
del empleo y la formación para el
trabajo.
• Trabajo Infantil.
– Normas sobre trabajo de los niños,
niñas y adolescentes.
• De las prestaciones de salud y sistema
provisional.
– Normas referidas al sistema nacional de pensiones y al régimen de
prestaciones de salud, en cuanto
no correspondan a recaudación,
fiscalización y cobranza, las mismas
––––––––––––––
(1) De acuerdo con lo establecido en el artículo 2° del D.S. N° 019-2006-TR, se define a las normas de orden sociolaboral
como el conjunto de normas jurídicas de carácter individual y colectivo, referido a la ordenación del trabajo y relaciones sindicales, prevención de riesgos laborales, empleo y migraciones, promoción del empleo y formación del trabajo,
trabajo adolescente, prestaciones de salud y sistema provisional, trabajo de personas con discapacidad y cualesquiera
otras normas que tengan similar contenido.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
13
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
que estarán a cargo de la entidad
correspondiente.
• Trabajo de personas con discapacidad.
– Normas referidas a la promoción e
incentivos para el empleo de personas con discapacidad, así como la
formación laboral de personas con
discapacidad y al cumplimiento de
las cuotas de empleo público que
la ley reserva para ellas.
• Cualesquiera otras normas cuya vigilancia se encomiende específicamente
a la Inspección del Trabajo.
b. De orientación y asistencia técnica
• Informar y orientar a empresas y trabajadores a fin de promover el cumplimiento de las normas, de preferencia
en el sector de las micro y pequeñas
empresas así como en la economía
informal o no estructurada.
• Informar a las autoridades competentes del MTPE y de los gobiernos
regionales sobre los accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales
ocurridos.
• Informar, orientar y colaborar con
otros órganos del sector público
respecto de la aplicación del ordenamiento jurídico sociolaboral.
• Emitir los informes que soliciten los
órganos judiciales competentes, en
el ámbito de las funciones y competencias de la Inspección del Trabajo.
• Colaboración institucional, de conformidad con los términos establecidos
por los Convenios que sean suscritos
por el MTPE con otras Instituciones.
Artículo 3°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 4°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
2.3. Ámbito de actuación
En el desarrollo de la función inspectiva,
la actuación de la inspección del trabajo
se extiende a todos los sujetos obligados
14
o responsables del cumplimiento de las
normas sociolaborales, ya sean personas
naturales o jurídicas, públicas o privadas,
y se ejerce en los lugares a continuación
detallamos:
– Las empresas, los centros de trabajo y,
en general, los lugares en que se ejecute la prestación laboral, aun cuando el
empleador sea del sector público o de
empresas pertenecientes al ámbito de la
actividad empresarial del Estado, siempre
y cuando estén sujetos al régimen laboral
de la actividad privada.
Los vehículos y los medios de transporte
en general, en los que se preste trabajo, incluidos los buques de la marina
mercante y pesquera cualquiera sea su
bandera; los aviones y aeronaves civiles,
así como las instalaciones y explotaciones
auxiliares o complementarias en tierra,
para el servicio de aquellos.
– Los puertos, aeropuertos, vehículos y
puntos de salida, escala, destino, en lo
relativo a los viajes de migraciones laborales.
– Las entidades, empresas o cooperativas
de trabajadores que brinden servicios de
intermediación laboral.
– Los domicilios en los que presten servicios los trabajadores del hogar, con las
limitaciones a la facultad de entrada libre
de los inspectores, cuando se trate del
domicilio del empleador.
– Los lugares donde se preste trabajo infantil.
Los centros de trabajo, establecimientos,
locales e instalaciones cuya vigilancia esté
legalmente atribuida a la competencia de
otros órganos del sector público, continuarán rigiéndose por su normativa específica,
sin perjuicio de la competencia de la inspección del trabajo en las materias no afectadas
por la misma.
Artículo 4°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 5°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
2.4. Auxilio y colaboración con la Inspección
del Trabajo
El sector público, las personas ejerzan funciones públicas y todas las autoridades de
la administración pública, están obligados
a prestar colaboración a la inspección del
trabajo cuando les sea solicitada como
necesaria para el ejercicio de la función
inspectiva y a facilitarle la información de
que dispongan. La cesión de informaciones,
antecedentes y datos con relevancia para
el ejercicio de la función inspectiva, incluso
cuando sean objeto de tratamiento informatizado y tengan carácter personal, no
requerirán el consentimiento de los afectados. En particular y entre otra información,
se facilitará a la Inspección del Trabajo copia
de las comunicaciones de accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales que
realicen los empleadores a cualquier entidad
que gestione el seguro complementario de
trabajo de riesgo.
El Seguro Social de Salud (ESSALUD) y la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria (SUNAT) facilitarán a la Inspección
del Trabajo, de oficio o a petición de la misma, la información que dispongan y resulten
necesarias para el ejercicio de sus funciones
y competencias en el ámbito sociolaboral.
Las autoridades y la Policía Nacional del
Perú están obligadas a prestar su auxilio y
colaboración a la Inspección del Trabajo en
el desempeño de sus funciones. La autoridad
policial dará prioridad al servicio de colaboración y resguardo que sea requerido por
los inspectores del trabajo, o la autoridad
administrativa de trabajo, a efectos de proteger la integridad física de los servidores del
sistema de inspección del trabajo, durante
toda la actuación inspectiva.
Los juzgados y tribunales facilitan a la inspección del trabajo, de oficio o a petición
de la misma, los datos con relevancia para
la función inspectiva que se desprendan de
las reclamaciones que conozcan, siempre
que no resulten afectados por la reserva
procesal.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
El MTPE, los gobiernos regionales y los
órganos de la Administración Pública, garantizarán la colaboración de peritos y técnicos,
debidamente calificados, para el adecuado
ejercicio de las funciones de inspección en
materia de seguridad y salud en el trabajo.
Además, el MTPE dispondrá el uso de equipos fílmicos, fotográficos y otros que sean
necesarios para dotar de mayor eficacia al
sistema de inspección del trabajo.
Cuando las circunstancias o conducta del
empleador o sus representantes así lo
justifiquen, la Autoridad Administrativa de
Trabajo (AAT) competente podrá solicitar
autorización judicial para el ingreso o centro de trabajo, conforme a lo dispuesto en
el inciso 12° del artículo 749° del Código
Procesal Civil, en cuyo caso la autorización
respectiva podrá disponer el apoyo de la
autoridad policial para el cumplimiento de
las diligencias solicitadas.
El Sistema de Inspección del Trabajo recibirá,
mediante conexión informática y gratuitamente, los datos de identificación de las
personas naturales del Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil - RENIEC que
requiera, y del Registro de Personas Jurídicas
del Sistema Nacional de los Registros Públicos, con el objeto de verificar la existencia
legal de empresas, conocer la composición
de su accionariado y constatar la vigencia
de los poderes correspondientes.
Artículo 7°, Ley N° 28806 (22.07.2006), artículo 4°, D.S. N° 019-2006-TR (29.10.2007)
modificado por el D.S. N° 019-2007-TR
(01.09.2007) y artículo 1°, 3° y 6°, D.S. N°
02-2007-TR (17.01.2007)
2.5. Colaboración de la Inspección del Trabajo
La Inspección del Trabajo, en el ejercicio de
las funciones inspectivas, procurará la necesaria colaboración de las diversas organizaciones del sector público, así como con las
respectivas organizaciones de empleadores
y trabajadores.
La Inspección del Trabajo facilitará al ESSA15
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
LUD y a la SUNAT, de oficio o a petición de
las mismas, la información que disponga
y resulte necesaria para el ejercicio de sus
respectivas funciones y competencias en
materia de protección social de los trabajadores.
Periódicamente la Autoridad Central del
Sistema de Inspección del Trabajo facilitará
información sobre aspectos de interés general que se deduzcan de las actuaciones
inspectivas, memorias de actividades y
demás antecedentes, a las organizaciones
sindicales y de empleadores.
Si con ocasión del ejercicio de la función
de inspección, se apreciase indicios de la
presunta comisión de delito, la inspección
del trabajo remitirá al Ministerio Público,
los hechos que haya conocido y los sujetos
que pudieran resultar afectados.
Artículo 8°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Inspectores de trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Son servidores públicos cuyos actos merecen
fe, seleccionados por razones objetivas de aptitud
y con la consideración de autoridades, en los que
descansa la función inspectiva que emprende el
poder ejecutivo a través del MTPE y de los gobiernos regionales.
Sin perjuicio de las funciones y responsabilidades atribuidas, la mención del término “inspectores de trabajo” se entenderá referida a:
– Supervisores inspectores.
– Inspectores del Trabajo.
– Inspectores Auxiliares.
Artículo 1°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
Los inspectores del trabajo, además de observar todas las disposiciones legales que regulan la
actividad inspectiva, deberán ejercer las funciones
y cometidos que tienen atribuidos de conformidad con los principios señaladas en el numeral
1.1. del presente informe.
Artículo 2°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
3.1. Ingreso y régimen jurídico
Mediante normas específicas, o en su caso,
16
de común aplicación a la función pública y
carrera administrativa se regulará el sistema
de selección y el régimen jurídico de los
inspectores del Sistema de Inspección del
Trabajo; con determinación de su situación
jurídica, condiciones de servicio, retribuciones, régimen de incompatibilidades, traslados, promociones, puestos de trabajo, ceses
y régimen disciplinario, respetando en todo
caso las siguientes particularidades:
• El ingreso en la Inspección del Trabajo
se efectuará como inspectores auxiliares,
mediante un proceso de selección público
y objetivo basado en razones técnicas
de aptitud, al que podrán acceder los
peruanos, mayores de edad, con título
profesional.
• El ingreso como inspector del trabajo
se realizará a través de un concurso de
promoción interna en el que podrán participar los Inspectores Auxiliares con dos
años, al menos, en el desempeño efectivo
de las funciones inspectivas, debiendo
contar para ello con título profesional.
• Los supervisores inspectores serán asimismo seleccionados mediante un concurso
de promoción interna entre quienes
hayan desempeñado funciones efectivas
como Inspectores del Trabajo, cuando
menos, durante tres años, debiendo
contar para ello con título profesional.
• Los procesos públicos de ingreso en la
Inspección del Trabajo, se convocarán
y organizarán según las pautas técnicas
establecidas por la Autoridad Central
del Sistema de Inspección. Constarán de
una fase selectiva basada en las pruebas
teóricas y prácticas de aptitud que se
determinen y una fase formativa práctica,
ambas eliminatorias.
• Deberán convocarse procesos de promoción y cobertura de vacantes de los puestos de inspección basados en criterios
objetivos, en los que podrán participar los
servidores públicos con funciones inspectivas sin limitaciones. Su participación en
los procesos de cobertura de puestos de
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
confianza y libre designación se ajustará a
lo dispuesto en sus normas específicas.
• Los servidores públicos con funciones
inspectivas, tienen garantizada su estabilidad en el empleo, sin perjuicio de ser
sancionados, trasladados o removidos
de sus puestos como consecuencia del
ejercicio indebido de sus facultades y
competencias. Las normas que se dicten
sobre el régimen jurídico de los inspectores del trabajo en materia disciplinaria,
deberán garantizar la existencia de un
procedimiento previo con audiencia y
participación del servidor público afectado.
Las normas de desarrollo que se dicten establecerán el Cuadro de Asignación de Personal
(CAP) y el Presupuesto Analítico de Personal
(PAP) del Sistema de lnspección del Trabajo,
el cual deberá actualizarse periódicamente.
La Autoridad Central del Sistema de Inspección deberá mantener al día un listado de
los servidores públicos que formen parte del
Sistema de Inspección del Trabajo.
Artículo 26°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
3.2. Participación de los inspectores en las
actuaciones inspectivas
En la orden que da inicio a una actuación
inspectiva de investigación se designará al
inspector o varios inspectores, en cuyo caso
actuarán en equipo bajo el principio de
unidad de acción. El supervisor inspector del
trabajo que se encuentre al frente del mismo,
coordinará las actuaciones de sus distintos
miembros.
Las actuaciones inspectivas se llevarán a
cabo hasta su conclusión por el inspector
o equipo designado sin que pueda encomendarse a otros; salvo en los supuestos
de cese, traslado, enfermedad u otra causa
justificada que será sustentada mediante
resolución expedida por el directivo que
emitió la orden de inspección, debiendo
notificarse al sujeto inspeccionado y a los
trabajadores afectados, de ser el caso.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Se entiende que concurre causa justificada
cuando los directivos estimasen necesario
relevar al inspector o equipo de inspección
designado por alguna de las siguientes
causas:
a. Demoras injustificadas en la conclusión
de las actuaciones inspectivas.
b. Actuaciones que requieran de un determinado conocimiento especializado.
c. Error manifiesto en la aplicación de las
normas y lineamientos que rigen la función inspectiva.
d. Concurrencia de alguna de las causales
de abstención previstas en el artículo 88º
de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Los directivos podrán disponer la incorporación de otro u otros inspectores del trabajo,
cuando la mayor duración o complejidad de
las actuaciones a realizar así lo ameriten, lo
que será notificado al sujeto inspeccionado
y a los trabajadores afectados, de ser el
caso.
Artículos 10° y 13°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 10°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
3.3. Facultades inspectivas
En el desarrollo de las funciones de inspección, los inspectores del trabajo que estén
debidamente acreditados, están investidos
de autoridad y facultados para:
• Entrar libremente a cualquier hora del
día o de la noche, y sin previo aviso, en
todo centro de trabajo, establecimiento o
lugar sujeto a inspección y a permanecer
en el mismo. Si el centro laboral sometido
a inspección coincidiese con el domicilio
de la persona física afectada, deberán
obtener su expreso consentimiento o, en
su defecto, la oportuna autorización judicial. Al efectuar una visita de inspección,
deberán comunicar su presencia al sujeto
inspeccionado o a su representante, así
como al trabajador, al representante de
17
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
•
•
18
los trabajadores o de la organización
sindical, a menos que consideren que
dicha comunicación pueda perjudicar Ia
eficacia de sus funciones, identificándose
con la credencial que a tales efectos se
expida.
Los empleadores deben permitir el ingreso al centro de trabajo en un tiempo que
no exceda de diez 10 minutos desde que
los servidores del sistema de inspección
del trabajo notifican su presencia para
efectuar una actuación inspectiva.
Vencido este plazo, sin que se produzca
el ingreso de los servidores de la inspección del trabajo, y tratándose de una
inspección originada por denuncia, se
presumirán como verdaderos los hechos
denunciados para efectos del inicio del
procedimiento administrativo sancionador, de ser el caso.
Hacerse acompañar en las visitas de
inspección por los trabajadores, sus representantes, por los peritos o técnicos
o aquellos designados oficialmente, que
estime necesario para el mejor desarrollo
de la función inspectiva.
Proceder a practicar cualquier diligencia
de investigación, examen o prueba que
considere necesario para comprobar que
las disposiciones legales se observan
correctamente y, en particular, para:
– Requerir información, solo o ante
testigos, al sujeto inspeccionado o al
personal de la empresa sobre cualquier
asunto relativo a la aplicación de las disposiciones legales, así como a exigir la
identificación, o razón de su presencia,
de las personas que se encuentren en
el centro de trabajo inspeccionado.
Si los trabajadores evidenciaran temor a
represalias o carecieran de libertad para
exponer sus quejas, los Inspectores los
entrevistarán a solas sin la presencia de
los empleadores o de sus representantes,
haciéndoles saber que sus declaraciones
serán confidenciales.
– Exigir la presencia del empresario o
de sus representantes y encargados,
de los trabajadores y de cualesquiera
sujetos incluidos en su ámbito de
actuación en el centro inspeccionado
o en las oficinas públicas designadas
por el inspector actuante.
– Examinar en el centro de trabajo la
documentación y los libros de la empresa con relevancia en la verificación
del cumplimiento de la legislación sociolaboral, tales como: libros, registros,
programas informativos y archivos
en soporte magnético, declaraciones
oficiales y contabilidad, documentos
del Seguro Social; planillas y boletas
de pago de remuneraciones; documentos exigidos en la normativa
de prevención de riesgos laborales;
declaración jurada del Impuesto a
la Renta y cualesquiera otros relacionados con las materias sujetas a
inspección. Obtener copias y extractos
de los documentos para anexarlos al
expediente administrativo así como
requerir la presentación de dicha documentación en las oficinas públicas
que se designen al efecto.
– Tomar o sacar muestras de sustancias
y materiales utilizados o manipulados
en el establecimiento, realizar mediciones, obtener fotografías, vídeos,
grabación de imágenes, levantar
croquis y planos, siempre que se notifique al sujeto inspeccionado o a su
representante.
• Recabar y obtener información, datos o antecedentes con relevancia para la función inspectiva.
• Adoptar, en su caso, una vez finalizadas
las diligencias inspectivas, cualesquiera
de las siguientes medidas descritas en el
numeral 4.6. del presente informe.
• Realizar actuaciones inspectivas con la
finalidad de verificar el despido arbitrario
por negativa injustificada del empleador
de permitir el ingreso al centro de trabajo,
así como realizar actuaciones inspectivas
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
para el otorgamiento de la constancia de
cese.
• Realizar actuaciones inspectivas cuando
tomen conocimiento de la violación
flagrante de normas socio laborales o
de seguridad y salud en el trabajo (al
respecto ver numeral 4.1.1.)
• Realizar las actuaciones inspectivas pese
a advertirse que en la orden de inspección existe error en la identificación del
sujeto inspeccionado, en el domicilio del
lugar o centro de trabajo u otro dato y/o
error material, o fuese necesario realizar
actuaciones inspectivas en otros lugares o
centros de trabajo del mismo empleador
o sujeto inspeccionado, con la finalidad
de cumplir con la finalidad de la inspección.
• Realizar las actuaciones inspectivas en
días hábiles o inhábiles.
Artículo 5°, Ley N° 28806 (22.07.2006),
artículos 6°, 8° y 11°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2007) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007) y artículo 2°,
D.S. N° 02-2007-TR (17.01.2007)
3.4. Deberes de los servidores públicos con
funciones inspectivas
Los supervisores inspectores, los inspectores del trabajo y los inspectores auxiliares
deberán ejercer las funciones y cometidos
que tienen atribuidos con sujeción a los
principios de legalidad, primacía de la realidad, lealtad, imparcialidad y objetividad,
equidad, jerarquía, eficacia, probidad, sigilo
profesional, confidencialidad y honestidad
que se prescriben en la presente Ley, estando
sujetos al régimen de incompatibilidades y a
los motivos de abstención y recusación de
común aplicación. También serán de aplicación los deberes contemplados en el artículo
239° de la Ley N° 27444.
En razón de su función no podrán:
• Tener interés directo ni indirecto en las
empresas o grupos de empresas objeto
de su actuación.
• Asesorar o defender a título privado a
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
personas naturales o jurídicas con actividades susceptibles de acción inspectiva.
• Dedicarse a cualquier otra actividad
distinta de la función inspectiva, salvo
la docencia. La labor del inspector del
trabajo, es exclusiva e incompatible con
otra prestación de servicios, subordinada
o independiente.
Cuando concurra algún motivo de abstención
y recusación se abstendrán de intervenir en
las correspondientes actuaciones inspectivas
comunicándolo a su superior inmediato.
En aplicación de los principios de eficacia
y jerarquía y sin perjuicio de la autonomía
técnica y funcional que tienen reconocida,
los inspectores del trabajo actuarán con
sometimiento pleno a la ley y al Derecho y
con sujeción a las directivas, instrucciones
y directrices establecidas por la Autoridad
Central del Sistema de Inspección así como
por los directivos y responsables de la Inspección del Trabajo.
Sin merma de su autoridad ni del cumplimiento de sus deberes, en el desempeño
de sus funciones, observarán una correcta
conducta con los ciudadanos y procurarán
perturbar lo menos posible el desarrollo de
las actividades de los sujetos inspeccionados,
estando obligados durante las visitas de
inspección a:
– Comunicar su presencia al sujeto inspeccionado o a su representante, a menos que
considere que dicha notificación puede perjudicar el éxito de sus funciones tal y como
prescribe el Convenio Nº 81 de la OIT.
– Identificarse con la acreditación o carné
que a tales efectos se le entregue por
la Autoridad Central del Sistema de
Inspección, los sujetos inspeccionados
tienen derecho a exigir su acreditación en
las visitas de inspección a sus centros de
trabajo o instalaciones.
– Prestar la debida atención a las observaciones que les sean formuladas por los
trabajadores, sus representantes y los
sujetos inspeccionados.
19
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
Asimismo, deberán comunicar inmediatamente a su superior jerárquico de
cualquier situación que pueda impedir su
intervención como inspector de trabajo.
Artículo 28°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 16°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
3.5. Sanciones
El incumplimiento de las funciones por
parte de los inspectores del trabajo será
merituado y sancionado de conformidad
con las normas de carácter administrativo, sin perjuicio de la acción penal a la
que hubiere lugar.
3.6. Actividad de riesgo
Los inspectores auxiliares, inspectores del
trabajo y supervisores inspectores del trabajo están comprendidos dentro de los
alcances del Anexo 5 del Decreto Supremo
Nº 009-97-SA (09.09.97), modificado por
Decreto Supremo Nº 003-98-SA (14.04.98),
considerándose como actividades de alto
riesgo los servicios prestados por dichos
servidores públicos. Para tales efectos, es de
aplicación el artículo 19º de la Ley Nº 26790
(17.05.97) y las demás normas legales sobre
la materia.
2ª D.F. y T. Ley N° 28806 (22.07.2006)
3.7. Atribución de competencias
Los supervisores inspectores y los inspectores
de trabajo están facultades para desempeñar en su integridad todos los cometidos de
la función de inspección con sujeción a los
principios y disposiciones de la LGIT. Cuando
ocupen puestos directivos en el Sistema de
Inspección del Trabajo, no perderán las facultades, funciones y competencias inspectivas
que les son propias, debiendo ejercerlas en
idénticas condiciones y con sujeción a los
mismos principios y obligaciones.
En el ejercicio de sus respectivas funciones,
los supervisores inspectores, los inspectores del trabajo y los inspectores auxiliares
gozan de autonomía técnica y funcional
20
y se les garantiza su independencia frente
a cualquier influencia exterior indebida en
los términos del artículo 6° del Convenio
Nº 81 de la OIT. Su posible especialización
funcional será compatible con los principios
de unidad funcional y de actuación.
Los inspectores auxiliares están facultados
únicamente para ejercer las siguientes funciones:
– Funciones inspectivas de vigilancia y
control de las normas en microempresas o pequeñas empresas de hasta 10
trabajadores, y en general en cualquier
centro de trabajo que cuente con una
cantidad de 10 trabajadores, así como
funciones de colaboración y apoyo en
el desarrollo de las funciones inspectivas
atribuidas a los supervisores inspectores
y a los inspectores del trabajo. Todo ello,
bajo la dirección y supervisión técnica de
los supervisores inspectores, responsables
del equipo al que estén adscritos.
– Funciones de orientación, información y
difusión de las normas legales.
– Resolver interrogantes de los ciudadanos
sobre los expedientes de inspección y las
normas legales de aplicación.
– Brindar apoyo a los directivos y responsables del Sistema de Inspección, en las
labores que dispongan. Así, están facultados para realizar actuaciones inspectivas, conjuntamente con los inspectores
de trabajo, cuando forman parte de un
equipo de trabajo, entrevistando a los
trabajadores y empleadores, visitando los
lugares y centros de trabajo, así como
la comprobación de datos, entre otras
acciones.
– Realizar actuaciones inspectivas para verificar el despido arbitrario por negativa
injustificada del empleador de permitir
el ingreso al centro de trabajo y para el
otorgamiento de la constancia de cese,
cuando corresponda. En este caso no
interesará el número de trabajadores.
– Otras que les puedan ser conferidas.
Artículo 6°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
y artículos 4° y 6°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
3.8. Colaboración con los supervisores
inspectores, inspectores del trabajo e
inspectores auxiliares
Los empleadores, los trabajadores y los representantes de ambos, así como los demás
sujetos responsables del cumplimiento de
las normas del orden sociolaboral, están
obligados a colaborar con los supervisores
inspectores, los inspectores del trabajo y los
inspectores auxiliares cuando sean requeridos para ello. En particular y en cumplimiento de dicha obligación de colaboración
deberán:
• Atenderlos debidamente, prestándoles
las facilidades para el cumplimiento de
su labor.
• Acreditar su identidad y la de las personas que se encuentren en los centros o
lugares de trabajo.
• Colaborar con ocasión de sus visitas u
otras actuaciones inspectivas.
• Declarar sobre cuestiones que tengan
relación con las comprobaciones inspectivas.
• Facilitarles la información y documentación necesarias para el desarrollo de sus
funciones.
Quienes representen a los sujetos inspeccionados deberán acreditar tal condición si
las actuaciones no se realizan directamente
con ellos.
Toda persona, natural o jurídica, está obligada a proporcionar a la inspección del trabajo
los datos, antecedentes o información con
relevancia en las actuaciones inspectivas,
siempre que se deduzcan de sus relaciones
con los sujetos sometidos a la acción inspectiva y sea requerida para ello de manera
formal.
Finalmente, las autoridades y la Policía
Nacional prestarán el prestarán el auxilio y
colaboración que precisen los inspectores del
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
trabajo para el ejercicio de sus facultades de
investigación.
Artículo 9°, Ley N° 28806 (22.07.2006) y artículo 15°, D.S. N° 019-2006-TR (29.10.2006)
3.9. Formación y perfeccionamiento
La Autoridad Central del Sistema de Inspección, en coordinación con las autoridades de la Administración Pública con
competencias en materia de inspección del
trabajo, fomentará y proyectará programas
anuales de capacitación inicial, formación y
perfeccionamiento periódicos para todo el
Sistema de Inspección con el fin de garantizar el adecuado ejercicio de las funciones
y competencias inspectivas atribuidas. Los
supervisores inspectores, los inspectores del
trabajo y los inspectores auxiliares deberán
participar en las actividades de formación,
perfeccionamiento y especialización que se
programen, que serán tomadas en cuenta
en los procesos de promoción.
Artículo 27°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
3.10.Participación
Los inspectores del trabajo serán consultados con ocasión de la modificación y
elaboración de las normas sustantivas cuya
vigilancia tienen encomendada.
Artículo 29°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Actuaciones de la inspección del
trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4.1. Clases
Las actuaciones de la inspección pueden ser
las siguientes:
– Actuaciones inspectivas de investigación
o comprobatorias.
– Actuaciones inspectivas de consulta o
asesoramiento técnico.
4.1.1. Actuaciones de investigación o
comprobatorias
Son diligencias previas al procedimiento
sancionador, que se efectúan de oficio por la
Inspección del Trabajo para comprobar si se
21
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
cumplen las disposiciones vigentes en materia sociolaboral y, en caso de contravención,
adoptar las medidas que procedan en orden
a garantizar o promover su cumplimiento.
Su inicio y desarrollo se regirá por lo dispuesto en las normas sobre Inspección del
Trabajo, no siendo de aplicación las disposiciones al procedimiento administrativo general, contenidas en el Título II de la Ley Nº
27444 (11.04.2001), Ley del Procedimiento
Administrativo General, salvo por expresa
remisión a las mismas.
• Origen
Esta actuación inspectiva se lleva a cabo de
oficio, como consecuencia de una orden
superior que podrá tener su origen en:
– Una orden de las autoridades competentes en materia de inspección
del trabajo. La Dirección Nacional de
Inspección del Trabajo tiene atribución
para ordenar de oficio actuaciones inspectivas en todo el ámbito nacional,
sin perjuicio de las atribuciones conferidas a los Gobiernos Regionales.
– Una petición razonada de otros
órganos del Sector Público o de los
órganos judiciales, en la que deberán
determinarse las actuaciones y su
finalidad.
– La presentación de una denuncia por
cualquier administrado y, particularmente entre ellos, por los trabajadores
y las organizaciones sindicales. La
denuncia de hechos presuntamente
constitutivos de infracción a la legislación del orden sociolaboral es una
acción pública. Cuando se presente
por escrito deberá contener, como
mínimo, el nombre del denunciante,
el número de su documento de identidad y su domicilio, datos respecto
de los cuales se guardará la debida
reserva; asimismo, una descripción
de los hechos denunciados como
constitutivos de infracción, la fecha y
el lugar en que se produjeron, los da22
tos de identificación que se conozcan
del sujeto supuestamente responsable
así como aquellas otras circunstancias
que se consideren relevantes para la
investigación.
De conformidad con lo dispuesto en
el artículo 105º de la Ley Nº 27444
en la fase de actuaciones inspectivas
previas al procedimiento sancionador,
el denunciante no tendrá la consideración de interesado sin perjuicio de
que pueda ostentar tal condición en
dicho procedimiento.
– Una decisión interna del Sistema de
Inspección del Trabajo.
– Los Inspectores de Trabajo se encuentran facultados para realizar
actuaciones inspectivas cuando tomen
conocimiento de la violación flagrante
de normas socio- laborales o de seguridad y salud en el trabajo, en cuyo
caso actúan de oficio, obteniendo los
medios de prueba cuya desaparición
o modificación pudiera afectar el resultado de la inspección. En este caso,
dentro de las 48 horas siguientes, el
inspector de trabajo deberá emitir
informe escrito, dirigido al Director de
Inspección Laboral o quien haga sus
veces, de las circunstancias y forma
de la que tomó conocimiento, de los
hechos, las actuaciones realizadas y
materias comprendidas, solicitando
la convalidación de lo actuado. Por el
mérito de dicho informe, se procederá
a emitir la orden de inspección, convalidando las actuaciones inspectivas
realizadas.
4.1.2. Actuaciones de asesoramiento
técnico
Son las diligencias que realiza la Inspección
del Trabajo, de oficio o a petición de los
empleadores o trabajadores, para orientarles
o asesorarles técnicamente sobre el mejor
cumplimiento de las normas sociolaborales
vigentes.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
• Origen
Las actuaciones de asesoramiento también se llevan a cabo de oficio, como
consecuencia de una orden superior que
podrá tener su origen en:
– De una orden de las autoridades
competentes en materia de inspección
del trabajo. La Dirección Nacional de
Inspección del Trabajo tiene atribución
para ordenar de oficio actuaciones inspectivas en todo el ámbito nacional,
sin perjuicio de las atribuciones conferidas a los Gobiernos Regionales.
– De una petición de los empleadores
o de los trabajadores, así como de las
organizaciones sindicales y empresariales.
– Una decisión interna del Sistema de
Inspección del Trabajo. Con carácter
general las actuaciones por decisión
interna del Sistema de Inspección del
Trabajo, responderán a:
a. La aplicación de planes, programas
u operativos de inspección de ámbito nacional, regional o local.
b. La existencia de relación o vinculación con otras actuaciones
inspectivas así como con las peticiones de actuación y denuncias
presentadas. c. La iniciativa de los directivos del Sistema de Inspección del Trabajo.
d. La iniciativa de los inspectores del
trabajo, en aquellos casos en que,
con ocasión del cumplimiento de
una orden de inspección, conozcan
hechos que guarden relación con
dichas órdenes de inspección o
puedan ser contrarios al ordenamiento jurídico vigente.
Sin perjuicio de atender adecuadamente las
denuncias y peticiones de actuación que se
formulen, la actividad inspectiva responderá
al principio de trabajo programado en aplicación de los planes y programas generales
y regionales que se establezcan.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Artículos 1°, 10° y 12°, Ley N° 28806
(22.07.2006) y artículos 7° y 8°, D.S. N°
019-2006-TR (29.10.2006) modificado por
el D.S. N° 019-2007-TR (01.09.2007)
4.2. Inicio de las actuaciones de la inspección
Las actuaciones inspectivas se iniciarán por
orden superior. A tales efectos, los directores, subdirectores o supervisores de la
inspección del trabajo expedirán la correspondiente orden de inspección designando
al inspector o equipo de inspección actuante
y señalarán las actuaciones concretas que
deban realizar.
El inicio de actuaciones inspectivas, a
iniciativa de los inspectores o de los equipos de inspección designados, debe ser
refrendada por el directivo competente
de la Inspección del Trabajo mediante
la posterior expedición de la correspondiente orden de inspección y su inclusión
en el sistema de registro de órdenes de
inspección.
Artículo 13° Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 9°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
4.3. Órdenes de inspección
Las órdenes de inspección que emitan los directivos, constarán por escrito y contendrán
los datos de identificación de la inspección
encomendada en la forma que se disponga
el plazo para la actuación y su finalidad.
Podrán referirse a un sujeto concreto,
expresamente determinado e individualizado, o expedirse con carácter genérico a
un conjunto indeterminado de sujetos, en
aplicación de criterios objetivos como área
geográfica, actividad económica, niveles de
informalidad o cualquier otro, determinado
por la autoridad competente en materia de
inspección del trabajo.
Las órdenes de inspección serán objeto de
registro y se identificarán anualmente con
una única secuencia numérica, dando lugar
a la apertura del correspondiente expediente
23
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
de inspección. Cada inspección del trabajo
deberá llevar un sistema de registro de órdenes de inspección, manual o informatizado,
que será único e integrado para todo el
Sistema de Inspección del Trabajo.
Asimismo, las órdenes genéricas de inspección
y las actuaciones inspectivas de investigación
que se lleven a cabo en cumplimiento de las
mismas, se registrarán por escrito a la finalización de dichas actuaciones una vez identificados los sujetos inspeccionados. De igual forma
se procederá para el registro de actuaciones
inspectivas a iniciativa de los inspectores,
cuando afecten a otros sujetos inspeccionados
que no estuvieron identificados en la orden
de inspección con la que guarden relación.
De advertirse que en la orden de inspección
existe error en la identificación del sujeto
inspeccionado, en el domicilio del lugar o
centro de trabajo u otro dato y/o error material, o fuese necesario realizar actuaciones
inspectivas en otros lugares o centros de
trabajo del mismo empleador o sujeto inspeccionado, los Inspectores deberán emitir el
informe al directivo que expidió la orden.
Artículo 13° Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 11°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
del trabajo, en la oficina pública que se
señale, para aportar la documentación
que se requiera en cada caso y/o para
efectuar las aclaraciones pertinentes.
El requerimiento de comparecencia se
realizará por escrito o en cualquier otra
forma de notificación válida, que regule
la Dirección Nacional de Inspección del
Trabajo
c. Comprobación de datos: Verificación
de datos o antecedentes que obran en
las dependencias del Sector Público: A
tal fin la Inspección del Trabajo podrá
acceder a dicha información, compararla,
solicitar antecedentes o la información
necesaria para comprobar el cumplimiento de las normas sociolaborales materia
de verificación. Cuando del examen de
dicha información se dedujeran indicios
de incumplimientos, deberá procederse
en cualquiera de las formas señaladas
con anterioridad, para completar las actuaciones inspectivas de investigación.
Cualquiera sea la modalidad con que se inicien
las actuaciones inspectivas, la investigación
podrá proseguirse o completarse, sobre el
mismo sujeto inspeccionado, con la práctica
de otra u otras formas de investigación definidas en el numeral anterior. En particular y
cuando se hayan iniciado mediante visita de
inspección, las diligencias de investigación podrán proseguirse mediante requerimiento de
comparecencia para que el sujeto sometido a
inspección aporte la información o documentación complementada que se solicite.
4.4.2. En las actuaciones de investigación o comprobación
Las actuaciones de consulta o de asesoramiento técnico, se desarrollan mediante
visitas a los centros y lugares de trabajo
o mediante la presencia de los sujetos
objeto de la actuación al local público que
determine la autoridad competente de las
inspecciones del trabajo.
Artículo 11°, Ley N° 28806 (22.07.2006) y
4.4. Modalidades de actuación
4.4.1. En las actuaciones de investigación o comprobación
En cumplimiento de las órdenes de inspección recibidas, los inspectores o equipos
designados iniciarán las actuaciones de
investigación mediante alguna de las siguientes modalidades:
a. Visita de inspección a los centros y lugares de trabajo: Se realiza sin necesidad
de previo aviso, por uno o varios inspectores del trabajo y extenderse el tiempo
necesario. Asimismo podrá efectuarse más
de una visita sucesiva.
b.Comparecencia: Exige la presencia del
sujeto inspeccionado ante el inspector
24
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
artículos 12° y 14°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
4.5. Trámite de las actuaciones inspectivas
• En cumplimiento de las órdenes de
inspección recibidas, los inspectores
designados realizarán las actuaciones de
investigación, comprobación, orientación
o asesoramiento técnico necesarias, bajo
cualquiera de las modalidades descritas en el numeral 4.4., y ejercerán las
facultades que sean necesarias para la
constatación de los hechos objeto de la
inspección, conforme al numeral 3.3. del
presente informe.
• El inicio de actuaciones de vigilancia y
control interrumpirá el plazo de prescripción de las infracciones en materia sociolaboral, el cual es de 5 años, contados a
partir de la fecha en que se cometió la
infracción o desde que cesó si fuera una
acción continuada (2).
• En todo momento se respetará el deber
de confidencialidad, manteniendo la
debida reserva sobre la existencia de una
denuncia y la identidad del denunciante.
• Con carácter general y siempre que no se
perjudique la investigación de los hechos
objeto de inspección, las actuaciones de
investigación mediante visita a los centros o lugares de trabajo se realizarán en
presencia del sujeto inspeccionado o su
representante, y de los trabajadores o
de las organizaciones sindicales que los
representen o a los representantes de los
trabajadores. De no encontrarse en el
centro o lugar de trabajo, las actuaciones
se realizarán sin la presencia de los mismos, no afectando dicha circunstancia el
resultado y validez de la investigación.
• Las actuaciones de investigación o com-
probatorias deberán realizarse en el plazo
que se señale en cada caso concreto,
sin que con carácter general puedan
dilatarse más de 30 días hábiles, salvo
que la dilación sea por causa imputable
al sujeto inspeccionado. Dicho plazo se
computa desde la fecha en que se inicien
las actuaciones inspectivas.
Cuando sea necesario o las circunstancias
así lo aconsejen, podrá autorizarse la
prolongación de las actuaciones comprobatorias por el tiempo necesario hasta su
finalización, debiendo notificarse al sujeto
inspeccionado hasta el día hábil anterior
al vencimiento del plazo original.
• La autonomía técnica y funcional no
exime a los actuantes del cumplimiento
de sus obligaciones, en particular:
– El cumplimiento en plazo de las órdenes de inspección que se le encomienden.
– El sometimiento al control y seguimiento de actuaciones por sus superiores.
– La obligación de adecuarse a las
normas, los criterios e instrucciones
aplicables.
• Las medidas a que se refiere el artículo
5º numeral 5.5 de la Ley, es decir, iniciar
el procedimiento sancionador mediante
la extensión de actas de infracción o
de infracción por obstrucción a la labor
inspectiva, se adoptan dentro del plazo
establecido para la realización de las
actuaciones de investigación o comprobatorias. De ser necesario se procederá a
prorrogar el plazo para la realización de
las actuaciones a fin de que se adecue
al requerimiento que haya efectuado el
inspector de trabajo.
• El inspector del trabajo dejará constancia
escrita de las diligencias de investigación
––––––––––––––
(2) Conforme a lo dispuesto por el artículo 233º de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el
inicio de actuaciones de vigilancia y control de la normas interrumpirá el plazo de prescripción de las infracciones
en materia sociolaboral.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
25
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
que practiquen, adjuntando al expediente
las copias de los documentos obtenidos y
dando cuenta, cuando sea el caso, a los
sujetos inspeccionados. La actuación de
comprobación de datos o antecedentes
no requiere de tal comunicación.
• Las actuaciones inspectivas continúan
hasta agotar los medios de investigación
disponibles, que sean compatibles con las
materias a inspeccionar, sin perjuicio que
se hayan producido actos que supongan
infracción a la labor inspectiva, o se haya
dado inicio al procedimiento sancionador
por este hecho.
Artículo 13°, Ley N° 28806 (22.07.2006) y
artículos 13° y 51°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
4.6. Finalización de las actuaciones inspectivas
Finalizadas las actuaciones de investigación
o comprobatoria, y en uso de las facultades
atribuidas, de no advertirse infracciones
susceptibles de adoptar medidas inspectivas, los inspectores del trabajo emiten el
correspondiente informe.
De advertirse infracciones, los inspectores del
trabajo adoptarán las medidas inspectivas descritas en el numeral 4.7. del presente informe,
emitiendo un informe sobre las actuaciones
realizadas y las medidas adoptadas.
El informe antes mencionado debe contener,
como mínimo, la siguiente información:
a. Identificación del sujeto o sujetos inspeccionados.
b.Medios de investigación utilizados.
c. Hechos constatados.
d. Conclusiones (detallando, en su caso,
las infracciones apreciadas y las medidas
inspectivas adoptadas).
e. Identificación del inspector o inspectores
del trabajo.
f. Fecha de emisión del informe.
En los casos de accidente de trabajo o de
enfermedad profesional, el informe deberá
26
señalar la forma en que se produjeron, sus
causas y sujetos responsables, especificando
si, a criterio del inspector del trabajo, éstos
se debieron a la ausencia de medidas de
seguridad y salud en el trabajo, así como
las medidas correctivas que se adoptaron
para evitar, en un futuro, la ocurrencia de un
accidente de trabajo o de una enfermedad
ocupacional de similares características.
En el caso de las actuaciones de consulta
o asesoramiento técnico, finalizadas las
mismas, los inspectores del trabajo emiten
un informe sobre las actuaciones de asesoramiento técnico realizadas, materias a las
que se ha extendido la consulta o asesoramiento técnico, especificando los consejos
o recomendaciones emitidos.
• Actuación inspectiva en la cual se dispuso
la adopción de medidas
De no haberse atendido la medida inspectiva formulada por el inspector o equipo
de inspectores, se extenderá el acta de
infracción, la cual en este caso constituirá
el Informe de las actuaciones inspectivas.
En este documento, además de la información contenida en el párrafo anterior,
se incluirá la propuesta de sanción y los
criterios adoptados para la graduación de
la misma.
Al expediente de inspección se adjuntarán las copias de los documentos obtenidos durante las actuaciones inspectivas.
Asimismo, podrá disponer la modificación
de las medidas inspectivas o la realización
de otras medidas complementarias.
La autoridad inspectiva podrá ordenar
el seguimiento o control de la medida
adoptada, mediante visita de inspección,
comparecencia o verificación de datos,
para la comprobación del cumplimiento.
Efectuada esta verificación, en caso de
comprobar el cumplimiento de la medida
dispuesta, procederá a decretar el cierre
del expediente de inspección. En caso de
incumplimiento, dará trámite al acta de
infracción que corresponda, y decretará el
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
cierre del respectivo expediente. En ambos
casos ordena el registro correspondiente.
Emitido el informe, y de ser el caso, el
acta de infracción, la autoridad competente en materia de inspección del
trabajo podrá disponer la modificación
de las medidas inspectivas o la realización
de otras medidas complementarias. En
caso la actuación no contenga medidas
inspectivas dicha autoridad decretará el
cierre del expediente.
Finalmente, el cumplimiento total de los
requerimientos efectuados en las Actuaciones inspectivas motiva el cierre del
expediente y la elaboración del informe
respectivo sin que se extienda acta de
infracción
El cierre del expediente será decretado
bajo responsabilidad, por los supervisores
inspectores o directivos que disponga
la Autoridad Central del Sistema de
Inspección del Trabajo, según sea el
caso, siempre que la inspección hubiese
cumplido su finalidad, salvo que concurran circunstancias que imposibiliten
la actuación de la inspección, por presentarse la comisión de infracciones a la
labor inspectiva que pongan en peligro
la salud y el bienestar de los inspectores.
En este último caso, de ser pertinente,
se deberán remitir copias certificadas
de lo actuado al Procurador Público del
Sector para que proceda a interponer la
denuncia penal correspondiente ante el
Ministerio Público.
El informe producido en las actuaciones
de consulta o asesoría técnica, o investigación o comprobatoria será remitido a
las autoridades, órganos y personas que
hubieran solicitado la actuación inspectiva,
cuando las actuaciones tengan su origen
en alguna de las causas señaladas numeral
4.1. (con excepción de las iniciadas por
decisión interna del Sistema de Inspección
de trabajo o a iniciativa del inspector del
trabajo) respetándose en todo caso el
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
deber de confidencialidad. En aplicación
del deber de secreto profesional no se
informará sobre el resultado de las actuaciones inspectivas a los denunciantes que
no puedan tener la condición de interesados en el procedimiento sancionador.
Artículo 13°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 17°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
4.7. Medidas inspectivas de recomendación,
advertencia y requerimiento
Finalizada las diligencias de investigación el
inspector podrá implementar cualquiera de
las siguientes medidas:
a. Aconsejar y recomendar la adopción de
medidas para promover el mejor y más
adecuado cumplimiento de las normas
sociolaborales. Mediante directivas e instrucciones internas, la Autoridad Central
del Sistema de Inspección del Trabajo,
determinará los documentos y modelo
oficial en que se formalizarán las medidas de recomendación y asesoramiento
técnico que se emitan.
b. Advertir al sujeto responsable, en vez de
extender acta de infracción, cuando las
circunstancias del caso así lo ameriten,
y siempre que no se deriven perjuicios
directos a los trabajadores.
c. Requerir al sujeto responsable para que,
en un plazo determinado, adopte medidas en orden al cumplimiento de la
normativa del orden sociolaboral, incluso
con su justificación ante el inspector que
ha realizado el requerimiento. Ello sin
perjuicio de la posible extensión de acta
de infracción y de la sanción que, en su
caso, pueda imponerse.
d. Requerir al sujeto inspeccionado que,
en un plazo determinado, lleve a efecto
las modificaciones que sean precisas en
las instalaciones, en el montaje o en
los métodos de trabajo que garanticen
el cumplimiento de las disposiciones
relativas a la salud o a la seguridad de
27
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
los trabajadores. Ello sin perjuicio de la
posible extensión de acta de infracción
y de la sanción que, en su caso, pueda
imponerse.
Las medidas de advertencia, requerimiento y otras que se establezcan, se regulan
según lo establecido por la Autoridad
Central del Sistema de Inspección del
Trabajo, se reflejarán por escrito en la
forma y modelo oficial que se determine, y deberán ser notificadas al sujeto
inspeccionado y a las organizaciones
sindicales que los representen o a los
representantes de los trabajadores a la
finalización de las actuaciones inspectivas
de investigación o con posterioridad a las
mismas. El acto que las disponga determinará el plazo otorgado para acreditar
su subsanación ante la Inspección del
Trabajo.
Sin perjuicio del derecho de defensa
de los interesados en el marco del procedimiento administrativo sancionador
sociolaboral, las medidas inspectivas
de advertencia y de requerimiento no
serán susceptibles de impugnación, de
conformidad con lo dispuesto en el
artículo 206.2 de la Ley Nº 27444, de
Procedimiento Administrativo General.
Las medidas de requerimiento son
órdenes dispuestas por la inspección
del trabajo para el cumplimiento de las
normas socio-laborales y de seguridad
y salud en el trabajo. Pueden consistir
en ordenar al empleador, que en relación con un trabajador, siempre que
se fundamente en el incumplimiento
de la normatividad legal vigente, se
le registre en planillas, se abonen las
remuneraciones y beneficios laborales
pendientes de pago, se establezca
que el contrato de trabajo sujeto a
modalidad es a plazo indeterminado y
la continuidad del trabajador cuando
corresponda, la paralización o prohibición inmediata de trabajo o tareas por
inobservancia de la normativa sobre
28
prevención de riesgos laborales, entre
otras.
Asimismo, la inspección del trabajo podrá
requerir se garantice el pago de las obligaciones de los trabajadores, si verifica
que la empresa no cuenta con recursos
financieros suficientes para hacerse cargo
de las obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores.
Las medidas de requerimiento se disponen y ejecutan, sin perjuicio de las multas
que le corresponda imponer a la Autoridad Inspectiva a cargo del procedimiento
administrativo sancionador.
e. Iniciar el procedimiento sancionador mediante la extensión de actas de infracción
o de infracción por obstrucción a la labor
inspectiva.
f. Ordenar la paralización o prohibición inmediata de trabajos o tareas por inobservancia de la normativa sobre prevención
de riesgos laborales, de concurrir riesgo
grave e inminente para la seguridad o
salud de los trabajadores. Las órdenes de
paralización o prohibición, serán inmediatamente ejecutadas y se formalizarán
en un Acta de paralización o prohibición
de trabajos o por cualquier otro medio
escrito fehaciente con notificación inmediata al sujeto responsable, en cuanto se
constate los hechos que ponen en riesgo
la seguridad o la salud de los trabajadores, con carácter grave e inminente. La
paralización o prohibición de trabajos por
riesgo grave e inminente se entenderá
en cualquier caso sin perjuicio del pago
del salario o de las indemnizaciones que
procedan a los trabajadores afectados
así como de las medidas que puedan
garantizarlo.
El sujeto o sujetos responsables, con
idéntica inmediatez, comunicarán a los
trabajadores afectados y a sus representantes sindicales en la empresa, la orden
de paralización o prohibición recibida,
procediendo a su efectivo cumplimiento.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
Sin perjuicio de su cumplimiento inmediato, el sujeto o sujetos obligados podrán
impugnarla ante la autoridad administrativa competente en el plazo máximo
de tres días hábiles y ésta resolverá en
el plazo de dos días hábiles. Dicha resolución será ejecutiva, sin perjuicio del
recurso de apelación.
Tan pronto como se subsanen las deficiencias que la motivaron, la paralización,
se procederá a su levantamiento por la
autoridad administrativa competente.
g. Proponer a los entes que gestionan el
Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo, la exigencia de las responsabilidades que procedan en materia de Seguridad Social en los casos de accidentes
de trabajo y enfermedades profesionales
causados por falta de medidas de seguridad y salud en el trabajo.
h. Comunicar a las entidades y organismos
competentes en materia de Seguridad
Social, por el cauce jerárquico correspondiente, los hechos comprobados
que puedan ser constitutivos de incumplimientos en dicho ámbito, para que
puedan adaptarse medidas en orden
a garantizar la protección social de los
trabajadores afectados.
i. Cuantas otras medidas se deriven de la
legislación vigente.
Complementariamente a las medidas referidas en los numerales anteriores, la autoridad
competente en la inspección del trabajo
podrá disponer la colocación de carteles en
el centro de trabajo que permita conocer
al público sobre la condición infractora del
sujeto inspeccionado.
Cuando la actuación inspectiva contenga
alguna medida inspectiva, la autoridad competente en materia de inspección del trabajo
podrá ordenar su seguimiento o control, mediante visita de inspección, comparecencia o
verificación de datos, para la comprobación
de su cumplimiento. Efectuada esta verificación, en caso de constatar el cumplimiento
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
de la medida dispuesta, procederá a decretar
el cierre del expediente de inspección. En
caso de incumplimiento, dará trámite al acta
de infracción que corresponda, y decretará
el cierre del referido expediente. En ambos
caso ordena el registro correspondiente.
Por último, la autoridad competente en la
inspección del trabajo podrá disponer la implementación de planes de formalización,
los que serán preferentemente destinados
a las micro y pequeñas empresas. Estos
planes fijan plazos para el cumplimiento de
las normas sociolaborales, incluir medidas
de promoción, capacitación de trabajadores, asesorías al empleador, participación
en programas estatales para las micro y
pequeñas empresas, entre otras; para su
aplicación requieren la aceptación del empleador.
Artículos 5°, 14° y 15°, Ley N° 28806
(22.07.2006) y artículos 17°, 18°,19°, 20° y 21°,
D.S. N° 019-2006-TR (29.10.2006) modificado
por el D.S. N° 019-2007-TR (01.09.2007)
4.8. Capacidad de obrar ante la inspección
del trabajo
La capacidad de obrar ante la inspección
del trabajo y su acreditación se rige por las
normas de derecho privado. Las personas
jurídicas, de naturaleza pública o privada,
actuarán por medio de quienes, al tiempo de
la actuación inspectiva, ocupen los órganos
de su representación o la tengan conferida,
siempre que lo acrediten con arreglo a ley.
Las actuaciones inspectivas se seguirán
con los sujetos obligados al cumplimiento de las normas, que podrán actuar por
medio de representante, debidamente
acreditado ante el inspector actuante,
con el que se entenderán las sucesivas
actuaciones. El representante no podrá
eludir la declaración sobre hechos o
circunstancias con relevancia inspectiva
que deban ser conocidos por el representado. La intervención mediante
representante sin capacidad o insuficientemente acreditado se considerará
29
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
inasistencia, cuando se haya solicitado
el apersonamiento del sujeto obligado.
Se presumirá otorgada la autorización
a quien comparezca ante la Inspección
para actos de mero trámite que no precisen poder de representación del sujeto
obligado.
En las actuaciones inspectivas relacionadas
con los trabajadores se estará a lo dispuesto
en su normativa específica a efectos de su
representación colectiva, sin perjuicio de
la capacidad de obrar individual de cada
trabajador.
Artículo 17°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
•
•
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Procedimiento sancionador
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Es el procedimiento administrativo especial de
imposición de sanciones que se inicia siempre de
oficio mediante Acta de Infracción de la inspección del trabajo, y se dirige a la presentación de
alegaciones y pruebas, en su descargo, por los
sujetos identificados como responsables de la
comisión de infracciones, así como a la adopción
de la resolución sancionada, que proceda por los
órganos y autoridades administrativas competentes para sancionar.
Artículo 1°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
5.1. Normativa aplicable
El procedimiento sancionador se encuentra
regulado por las disposiciones contempladas en la LGIT y en las demás normas que
se dicten posteriormente. En lo demás no
contemplado, es de aplicación la Ley Nº
27444.
Artículo 43°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
5.2. Principios generales del procedimiento
El procedimiento sancionador se basa en los
siguientes principios:
• Observación del debido proceso
Las partes gozan de todos los derechos
y garantías inherentes al procedimiento
sancionador, de manera que les permita
exponer sus argumentos de defensa,
ofrecer pruebas y obtener una decisión
30
por parte de la (AAT) debidamente fundada en hechos y en derecho;
Economía y celeridad procesal
El procedimiento se realiza buscando
que su desarrollo ocurra con el menor
número de actos procesales y que las
partes actúen en el procedimiento procurando actuaciones que no dificulten
su desenvolvimiento o constituyan meros
formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin afectar el
debido proceso.
Pluralidad de instancia
Las partes tienen la posibilidad de impugnar una decisión ante la AAT.
Artículo 44°, Ley N° 28806
(22.07.2006)
Adicionalmente, serán de aplicación los
principios que regulan la potestad sancionadora, previstos en el artículo 230° de la
Ley N° 27444.
Artículo 52°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
5.3. Trámite del procedimiento sancionador
El procedimiento se ajusta al siguiente trámite:
• El procedimiento sancionador se inicia
sólo de oficio, a mérito del Acta de Infracción por vulneración del ordenamiento
jurídico sociolaboral, así como de Actas
de Infracción a la labor inspectiva.
• Dispuesto el inicio del procedimiento sancionador, se notificará al sujeto o sujetos
responsables el Acta de la Inspección del
trabajo, en la que conste los hechos que
se le imputan a título de cargo, la calificación de las infracciones que tales hechos
puedan constituir y la expresión de las
sanciones que se les pudiera imponer.
Se incluye en la notificación a los trabajadores afectados y a las organizaciones
sindicales de existir.
• Luego de notificada el Acta de Infracción,
el sujeto o sujetos responsables, en un
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
plazo de 15 días hábiles presentarán los
descargos que estimen pertinentes ante
el órgano competente para instruir el
procedimiento.
• Vencido el plazo y con el respectivo
descargo o sin él, la Autoridad, si lo considera pertinente, practicará de oficio las
actuaciones y diligencias necesarias para
el examen de los hechos, con el objeto
de recabar los datos e información necesaria para determinar la existencia de
responsabilidad de sanción.
• Concluido el trámite precedente, se
dictará la resolución correspondiente,
teniendo en cuenta lo actuado en el procedimiento, en un plazo no mayor de 15
días hábiles de presentado el descargo.
• Durante el transcurso del procedimiento,
la autoridad competente en materia de
inspección del trabajo podrá disponer la
adopción de medidas de carácter provisional destinadas a asegurar la eficacia de la
resolución final conforme a lo dispuesto
por los artículos 236º y 146º de la Ley Nº
27444. Contra la resolución que disponga
la ejecución de una medida provisional
cabe interponer recurso de apelación
dentro de los 2 días hábiles posteriores
a su notificación. El recurso es resuelto
dentro de los 3 días hábiles posteriores a
su interposición. La impugnación de este
tipo de medidas no afecta su ejecución.
• El procedimiento sancionador se tramita,
sin perjuicio de las acciones que pueda
ejecutar el trabajador afectado ante las
instancias judiciales competentes.
Artículo 45°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 53°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
5.4. Actas de Infracción
Las Actas de Infracción por vulneración del
ordenamiento jurídico sociolaboral, así como
las actas de infracción por obstrucción a la
labor inspectiva, se extenderán en modelo
oficial y con los requisitos que se determinen
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
en las normas reguladoras del procedimiento
sancionador.
Los hechos constatados por los inspectores
actuantes que se formalicen en las actas
de infracción observando los requisitos
que se establezcan, se presumen ciertos sin
perjuicio de las pruebas que en defensa de
sus respectivos derechos e intereses puedan
aportar los interesados.
El mismo valor y fuerza probatoria tendrán
los hechos comprobados por la inspección
del trabajo que se reflejen en los informes
así como en los documentos en que se
formalicen las medidas inspectivas que se
adopten.
Artículo 16°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
5.4.1. Contenido de las Actas de Infracción
Las Actas de Infracción de la Inspección del
Trabajo, deberán contener como mínimo la
siguiente información:
• Identificación del sujeto responsable, con
expresión de su nombre y apellidos o
razón social, domicilio y actividad económica. Idénticos datos de identificación se
reflejarán para los sujetos que deban responder solidaria o subsidiariamente. En
caso de obstrucción a la labor inspectiva
o de empresas informales, se consignarán
los datos que hayan podido constarse.
• Los medios de investigación utilizados
para la constatación de los hechos en
los que se fundamenta el acta.
• Los hechos comprobados por el inspector
del trabajo, constitutivos de infracción.
• La infracción o infracciones que se aprecian, con especificación de los preceptos
y normas que se estiman vulneradas, su
calificación y tipificación legal.
• La sanción que se propone, su cuantificación y graduación, con expresión de los
criterios utilizados a dichos efectos. De
apreciarse la existencia de reincidencia
en la comisión de una infracción, deberá
consignarse dicha circunstancia con su
respectivo fundamento.
31
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
• La responsabilidad que se impute a los
sujetos responsables, con expresión de
su fundamento fáctico y jurídico.
• La identificación del inspector o de los inspectores del trabajo que extiendan el acta
de infracción con sus respectivas firmas.
• La fecha del acta y los datos correspondientes para su notificación.
Artículo 46°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 54°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
5.4.2. Carácter de las Actas de Infracción
Los hechos constatados por los servidores
de la inspección del trabajo que se formalicen en las Actas de Infracción observando
los requisitos establecidos, merecen fe, sin
perjuicio de las pruebas que puedan aportar
los sujetos responsables, en defensa de sus
respectivos derechos e intereses.
Artículo 47°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
5.5. Contenido de la resolución
La resolución que impone una multa debe
estar fundamentada, precisándose el motivo
de la sanción, la norma legal o convencional
incumplida y los trabajadores afectados.
Contendrá expresamente tanto en la parte
considerativa y resolutiva el mandato de la
AAT, dirigido al sujeto o sujetos responsables, para que cumplan con subsanar las
infracciones por las que fueron sancionados.
La resolución consentida o confirmada tiene
mérito ejecutivo respecto de las obligaciones
que contiene.
Artículo 48°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
5.6. Medios de impugnación
• Apelación
El único medio de impugnación previsto
en el procedimiento sancionador es el
recurso de apelación. Se interpone contra
la resolución que pone fin al procedimiento administrativo, dentro del tercer
día hábil posterior a su notificación.
32
Este recurso deberá ser resuelto dentro
del plazo de 30 días hábiles de interpuesto el recurso, bajo responsabilidad.
Tratándose de expedientes sustentados
en actas de infracción a las normas sociolaborales, en las cuales se ha aplicado la
presunción legal señalada en el numeral
3.3. el recurso impugnatorio será resuelto
dentro del plazo de 10 días hábiles de
interpuesto, bajo responsabilidad.
• Queja
Contra el auto que declara inadmisible
o improcedente el recurso se puede
interponer queja por denegatorio de
apelación, dentro del segundo día hábil
de notificado.
Artículo 49°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 55°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
5.7. Notificación al Ministerio Público
El MTPE oficiará al Ministerio Público la posible existencia de ilícitos penales, en los casos
que así pueda apreciarse de la verificación de
hechos constitutivos de infracción, durante
el trámite del procedimiento sancionador.
Artículo 50°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. Infracciones y sanciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6.1. Infracciones administrativas
Constituyen infracciones administrativas en
materia de relaciones laborales, de seguridad
y salud en el trabajo y de seguridad social,
los incumplimientos de las obligaciones contenidas en las leyes de la materia y convenios
colectivos, mediante acción u omisión de
los distintos sujetos responsables, previstas
y sancionadas conforme a Ley.
Dichas infracciones han sido debidamente
tipificadas en el Reglamento, de acuerdo con
la gravedad de las mismas. Para ello se han
tomado en consideración su incidencia en
el riesgo del trabajador respecto de su vida,
integridad física y salud, en el cumplimienEDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
to de las obligaciones esenciales respecto
de los trabajadores, en la posibilidad del
trabajador de disponer de los beneficios de
carácter laboral, de carácter irrenunciable,
en el cumplimiento de obligaciones dentro
de los plazos legales y convencionales establecidos, en la conducta dirigida a impedir
o desnaturalizar las visitas de inspección y
en el grado de formalidad (Al respecto ver
la sección Indicadores Laborales).
No podrá imponerse sanción económica por
infracción que no se encuentre tipificada.
Asimismo, constituyen infracciones los actos
o hechos que impiden o dificultan la labor
inspectiva, los que una vez cometidos se
consignan en un acta de infracción, iniciándose por su mérito el procedimiento
sancionador, debiéndose dejar constancia
de este hecho para información del sistema
inspectivo y anotarse en el respectivo expediente, bajo responsabilidad del Inspector de
Trabajo.
Artículo 31° y 37°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 22°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006) modificado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
GRAVEDAD
DE LA
INFRACCIÓN
BASE DE
CÁLCULO
LEVES
1 a 5 UIT
GRAVES
6 a 10 UIT
MUY GRAVES
6.2. Calificación
Las infracciones en materia de relaciones
laborales, colocación, fomento del empleo
y modalidades formativas, de seguridad y
salud en el trabajo, de trabajo infantil y de
seguridad social se califican como:
• Leves
Cuando los incumplimientos afecten a
obligaciones meramente formales.
• Graves
Cuando los actos u omisiones sean contrarios a los derechos de los trabajadores
o se incumplan obligaciones que trasciendan el ámbito meramente formal, así
como las referidas a la labor inspectiva.
• Muy graves
Aquellos que tienen una especial trascendencia por la naturaleza del deber
infringido o afecten derechos o a los
trabajadores especialmente protegidos
por las normas nacionales.
Para efectos de esta clasificación se ha
tomado en consideración la naturaleza del
derecho afectado o del deber infringido.
Artículo 31°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
Número de trabajadores afectados
1-10
11-20
51-80
81-110
111-140
141 a +
5-10% 11-15% 16-20%
21-40%
41-50%
51-80%
81-100%
5-10% 11-15% 16-20%
21-40%
41-50%
51-80%
81-100%
11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20%
21-40%
41-50%
51-80%
81-100%
6.3. Sujetos responsables
Son sujetos responsables de la infracción las
personas naturales o jurídicas, de derecho
público o privado, inscritas o no inscritas, de
acuerdo a la ley de la materia, sociedades
conyugales, sucesiones indivisas, otras formas de patrimonio autónomo, que incurran
en las infracciones administrativas, y en
particular, las siguientes:
• El empleador, en la relación laboral.
• Los empleadores, respecto de la inscripEDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
21-50
ción del trabajador en los regímenes
contributivos de la seguridad social.
• Las personas naturales o jurídicas, respecto de la normativa de colocación,
fomento del empleo y modalidades
formativas.
• Los transportistas, agentes, consignatarios, representantes y, en general, las
personas naturales o jurídicas que desarrollen actividades en puertos, aeropuertos, vehículos y puntos de salida, escala y
33
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
•
•
•
•
•
•
destino, en lo relativo a las operaciones
de emigración e inmigración.
Los empleadores que desarrollen actividades mediante vehículos y medios
de transporte en general, incluidos los
buques de la marina mercante y pesquera cualquiera sea su bandera; los
aviones y aeronaves civiles, así como las
instalaciones y explotaciones auxiliares o
complementarias en tierra para el servicio
de aquellos.
Los empleadores, respecto de la normativa sobre trabajo de extranjeros.
Las empresas especiales de servicios y las
cooperativas de trabajadores, que brinden servicios de intermediación laboral
y las empresas usuarias respecto de las
obligaciones que se establecen en la Ley
de la materia.
Las empresas que brindan servicios no
comprendidos en el numeral anterior y
las empresas usuarias.
Las agencias de empleo y las empresas
usuarias, respecto de las obligaciones que
se establecen en su legislación específica.
Los empleadores que incumplan las obligaciones en materia de seguridad y salud
en el trabajo y de seguridad social.
La enumeración de los sujetos responsables
no es excluyente, atendiendo a la naturaleza de cada una de las normas materia de
inspección.
Artículo 32°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
6.4. Infracciones a la labor inspectiva
Son infracciones a la labor inspectiva las acciones u omisiones de los sujetos obligados,
sus representantes, personas dependientes
o de su ámbito organizativo, sean o no
trabajadores, contrarias al deber de colaboración de los sujetos inspeccionados por
Ios supervisores inspectores, inspectores del
trabajo o inspectores auxiliares, establecidas
en la LGIT y demás normas.
Tales infracciones pueden consistir en:
34
– La negativa injustificada o el impedimento a que se realice una inspección
en un centro de trabajo o en determinadas áreas del mismo, efectuado
por el empleador, su representante o
dependientes, trabajadores o no de la
empresa, por órdenes o directivas de
aquél. El impedimento puede ser directo
o indirecto, perjudicando o dilatando la
labor del inspector del trabajo de manera
tal que no permita el cumplimiento de
la fiscalización, o negándose a prestarle
el apoyo necesario. Constituye acto de
obstrucción, obstaculizar la participación
del trabajador o su representante o de los
trabajadores o la organización sindical.
– El abandono de la diligencia inspectiva,
que se produce cuando alguna de las
partes de iniciada ésta, deja el lugar de
la diligencia.
– La inasistencia a la diligencia, cuando las
partes hayan sido debidamente citadas
por el inspector del trabajo o la AAT y
éstas no concurren (ver cuadro).
Artículo 36°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
Estas infracciones son sancionadas sin perjuicio de aquellas que se encuentran reguladas
o se establezcan en otras normas legales o
reglamentarias sujetas a fiscalización por
parte de la inspección de trabajo.
Artículo 46° - A, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006), incorporado por el D.S. N°
019-2007-TR (01.09.2007)
Por último, si el empleador que perturbe,
retrase o impida el ejercicio de las funciones
inspectivas podrá ser sujeto de denuncia por
delito contra la administración pública.
Artículo 2°, D.S. N° 02-2007-TR
(17.01.2007)
6.5. Criterios de graduación de las sanciones
Las sanciones a imponer por la comisión
de infracciones de normas legales en materia de relaciones laborales, de seguridad
y salud en el trabajo y de seguridad social,
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
se graduarán atendiendo a los siguientes
criterios generales:
• Gravedad de la falta cometida,
• Número de trabajadores afectados.
• Antecedentes del sujeto infractor referidos al cumplimiento de las normas
sociolaborales.
En la imposición de sanciones por infracciones de seguridad y salud en el trabajo se
tomarán en cuenta los siguientes criterios:
a. La peligrosidad de las actividades y el
carácter permanente o transitorio de los
riesgos inherentes a las mismas.
b. La gravedad de los daños producidos
en los casos de accidentes de trabajo o
enfermedades profesionales o que hubieran podido producirse por la ausencia
o deficiencia de las medidas preventivas
exigibles.
c. La conducta seguida por el sujeto responsable en orden al cumplimiento de
las normas de seguridad y salud en el
trabajo.
Adicionalmente a los criterios antes señalados, la determinación de la sanción debe
respetar los principios de razonabilidad y
proporcionalidad según lo dispuesto por
el artículo 230º numeral 3) de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley
Nº 27444.
Artículo 38°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 47°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
6.6. Cuantía y aplicación de las sanciones
Las sanciones se aplican de acuerdo con la
siguiente tabla:
La multa máxima por el total de infracciones detectadas no podrá superar las 30 UIT
vigentes en el año en que se constató la
falta.
La sanción a imponerse por las infracciones
que se detecten a las empresas calificadas
como micro o pequeñas empresas conforme a Ley se reducirán en un 50%.
• Plan de formalización
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Culminado el procedimiento sancionador,
y de haberse expedido una resolución
que determina una sanción, antes de
proceder a su ejecución, la autoridad administrativa de trabajo tiene la potestad
de proponer al sujeto infractor la implementación de un plan de formalización
a los que se refiere el numeral 4.7. del
presente informe. El acogimiento a este
plan extingue la multa impuesta y genera
la obligación de cumplirlo en los términos
y plazos establecidos. El incumplimiento
de las obligaciones contenidas en el plan
será consignado en un acta de infracción.
Artículo 39°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 48°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
6.7. Reducción de la multa y reiterancia
Las multas se reducen en los siguientes
casos:
• Al 30% de la multa originalmente propuesta o impuesta cuando se acredite
la subsanación de infracciones detectadas, desde la notificación del acta de
infracción y hasta antes del plazo de
vencimiento para interponer el recurso
de apelación.
• Al 50% de la suma originalmente impuesta cuando, resuelto el recurso de
apelación interpuesto por el sancionado, éste acredita la subsanación de las
infracciones detectadas dentro del plazo
de 10 días hábiles, contados desde el día
siguiente de su notificación.
En ambos casos, la solicitud de reducción es resuelta por la AAT de primera
instancia. La autoridad competente
podrá ordenar las diligencias necesarias
para que se verifique la subsanación de
las infracciones detectadas, a efectos de
emitir pronunciamiento sobre la solicitud
de reducción de multa.
Artículo 40°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
y artículo 49°, D.S. N° 019-2006-TR
(29.10.2006)
35
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
6.8. Infracciones reiteradas
De ocurrir infracciones sucesivas en el tiempo
se debe tomar en cuenta lo dispuesto en el
artículo 230º numeral 7) de la Ley Nº 27444,
según el cual para imponer sanciones por infracciones en las que el administrado incurra
en forma continua, se requiere que hayan
transcurrido por lo menos 30 días desde la
fecha de la imposición de la última sanción
y se acredite haber solicitado al administrado
que demuestre haber cesado la infracción
dentro de dicho plazo.
En caso de reiteración en la comisión de
una infracción del mismo tipo y calificación
ya sancionada anteriormente, las multas se
incrementarán de la siguiente manera:
– Para el caso de reiteración de multas
leves, éstas se incrementarán en un 25%
de la sanción impuesta.
– Para el caso de reiteración de multas
graves, éstas se incrementarán en un
50% de la sanción impuesta.
– Para el caso de reiteración de multas
muy graves, éstas se incrementarán en
un 100% de la sanción impuesta.
Dicho incremento no podrá exceder las
cuantías máximas de las multas previstas
para cada tipo de infracción.
Artículo 40°, Ley N° 28806 (22.07.2006) y artículo 50°, D.S. N° 019-2006-TR (29.10.2006)
6.9. Atribución de competencias sancionadoras
La competencia sancionadora y en su caso
la aplicación de la sanción económica que
corresponda, será ejercida por los Subdirectores de Inspección o autoridad que
haga sus veces, como primera instancia,
constituyéndose como segunda y última
instancia la Dirección de Inspección Laboral
o la que haga sus veces, agotando con su
pronunciamiento la vía administrativa.
Artículo 41°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
6.10.Responsabilidades empresariales
Cuando el cumplimiento de las obligaciones
36
previstas en una disposición normativa corresponda a varios sujetos conjuntamente,
éstos responderán en forma solidaria de las
infracciones que, en su caso, se cometan y
de las sanciones que se impongan.
En materia de seguridad y salud en el
trabajo, la empresa principal responderá
directamente de las infracciones que, en
su caso se cometan por el incumplimiento
de la obligación de garantizar la seguridad
y salud de los trabajadores de las empresas
y entidades contratistas y subcontratistas
que desarrollen actividades en sus instalaciones. Asimismo, las empresas usuarias de
empresas de servicios temporales y complementarios, responderán directamente
de las infracciones por el incumplimiento
de su deber de garantizar la seguridad y
salud de los trabajadores destacados en
sus instalaciones.
Artículo 42°, Ley N° 28806 (22.07.2006)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. Publicación del resultado de la
actuación de la inspección
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El resultado de las inspecciones del trabajo
tiene naturaleza pública, el MTPE está facultado
para difundir las mismas. Mediante norma aprobada por resolución ministerial establecerá los
medios de difusión, los supuestos de excepción,
los órganos competentes, entre otras.
Asimismo, la Autoridad Central del Sistema
de Inspección del Trabajo de la inspección del
trabajo podrá disponer de la publicación de
listas de sujetos inspeccionados infractores o
cumplidores.
6ª D.F. y T., Ley N° 28806 (22.07.2006) y
artículo 18°, D.S. N° 019-2006-TR (29.10.2006)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. Aplicación supletoria
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Serán de aplicación supletoriamente las disposiciones contenidas en la Ley Nº 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, en cuanto
no contradigan o se opongan a la LGIT, en cuyo
caso prevalecerán sus propias disposiciones.
11ª D.F. y T. Ley N° 28806 (22.07.2006)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
1.2. Infracciones graves
– No registrar trabajadores en las planillas o en registros sustitutos, o no registrar trabajadores y prestadores de servicios en
las planillas electrónicas, en el plazo y con los requisitos previstos, incurriéndose en una infracción por cada trabajador o
prestador de servicio afectado.
– El incumplimiento de las siguientes obligaciones sobre planillas o registros sustitutos, o planillas electrónicas: no encontrarse
actualizado, no encontrarse debidamente autorizado, no consignar los datos completos, no presentarlo ante la AAT o no
presentarlo dentro del plazo, o presentarlo incluyendo datos falsos o que no correspondan a la realidad.
– El incumplimiento de las siguientes obligaciones en materia de boletas y hojas de liquidación: consignar datos distintos a los
registrados en las planillas o registros sustitutos, planillas electrónicas, incluir datos falsos o que no correspondan a la realidad.
– No pagar íntegra y oportunamente las remuneraciones y los beneficios laborales a los que tienen derecho los trabajadores
por todo concepto, incluidos los establecidos por convenios colectivos, laudos arbitrales, así como la reducción de las mismas
en fraude a la ley.
– No depositar íntegra y oportunamente la CTS.
– El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con el sistema de prestaciones alimentarias, SNTMG. (3)
– No celebrar por escrito y dentro de plazo contratos de trabajo, así como no presentar una copia de los mismos ante la AAT.
– La modificación unilateral por el empleador del contrato y las condiciones de trabajo, si no se encuentra facultado para ello.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre la entrega a los representantes de los trabajadores de información sobre la
situación económica, financiera, social y demás, durante el procedimiento de negociación colectiva.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre el descuento y la entrega de cuotas sindicales y contribuciones destinadas a la
constitución y fomento de las cooperativas formadas por los trabajadores sindicalizados.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre el otorgamiento de facilidades para el ejercicio de la actividad sindical.
– No contratar la póliza de seguro de vida, no mantenerla vigente o no pagar oportunamente la prima, incurriéndose en una
infracción por cada trabajador.
– No proporcionar a los trabajadores del hogar hospedaje, alimentación y facilidades para la asistencia regular a su centro de
estudios, cuando corresponda.
– No contar con una dependencia adecuada de relaciones industriales, asistente social diplomado o reglamento interno de
trabajo.
6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
1.1. Infracciones leves
– No comunicar y registrar ante la autoridad competente, en los plazos y con los requisitos previstos, documentación o información,
SNTG. (2)
– No entregar al trabajador, en los plazos y con los requisitos previstos, copia del contrato de trabajo, boletas de pagos, hojas
de liquidación de CTS, participación en las utilidades u otros beneficios sociales, o cualquier otro documento que deba ser
puesto a su disposición.
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– El incumplimiento de las obligaciones sobre planillas o registro que las sustituya, o planillas electrónicas, SNTG. (2)
– El incumplimiento de las obligaciones sobre boletas de pago de remuneraciones, SNTG. (2)
– No exponer en lugar visible el horario de trabajo, no contar con la síntesis de la legislación laboral, no entregar el reglamento
interno de trabajo, no exponer o entregar cualquier otra información o documento que deba ser puesto en conocimiento
del trabajador.
– No contar con el registro de control de asistencia, o impedir o sustituir al trabajador en el registro de su tiempo de
trabajo.
– Cualquier otro incumplimiento que afecte obligaciones meramente formales o documentales, SNTG. (2)
I. EN MATERIA DE RELACIONES LABORALES
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
Multas Inspectivas (Ley Nº 28806 - D.S. Nº 019-2006-TR - D.S. Nº 019-2007-TR)
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
37
38
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
2.1. Infracciones leves
– La falta de orden y limpieza del centro de trabajo que no implique riesgo para la integridad física y salud.
– No dar cuenta a la autoridad competente, de los accidentes de trabajo ocurridos, las enfermedades ocupacionales declaradas
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
e incidentes, cuando tengan la calificación de leves.
– No comunicar a la autoridad competente la apertura del centro de trabajo o la reanudación o continuación de los trabajos 2. INFRACCIONES DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
1.3. Infracciones muy graves
– No pagar la remuneración mínima correspondiente.
– La inscripción fraudulenta en el Registro Nacional de Empresas Administradoras y Empresas Proveedoras de Alimentos.
– Desempeñar actividades propias del sistema de prestaciones alimentarias sin cumplir con los requisitos previstos en las normas.
– El despacho en el sistema de prestaciones alimentarias, por parte de la empresa proveedora o cliente, de víveres o raciones
alimentarias en malas condiciones de higiene o salubridad, sin las certificaciones o registros que correspondan o sin respetar
las exigencias nutricionales previstas en las normas correspondientes.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre la contratación a plazo determinado cualquiera que sea la denominación de los
contratos, su desnaturalización, su uso fraudulento y su uso para violar el principio de no discriminación.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre jornada de trabajo, refrigerio, trabajo en sobretiempo, trabajo nocturno, descanso
vacacional y otros descansos, licencias, permisos y el tiempo de trabajo en general.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre el trabajo de menores.
– La negativa a recibir el pliego de reclamos, salvo causa legal o convencional justificante objetivamente demostrable.
– La realización de actos que impidan el libre ejercicio del derecho de huelga, como la sustitución de trabajadores en huelga, bajo contratación directa a través de contratos indeterminados o sujetos a modalidad, o bajo contratación indirecta, a través
de intermediación laboral o contratación y sub-contratación de obras o servicios y el retiro de bienes de la empresa sin
autorización de la AAT.
– La realización de actos que afecten la libertad sindical del trabajador o de la organización de trabajadores, tales como aquellas
que impiden la libre afiliación a una organización sindical, promueven la desafiliación de la misma, impidan la constitución de 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
sindicatos, obstaculicen a la representación sindical, utilicen contratos de trabajo sujetos a modalidad para afectar a la libertad
sindical, la negociación colectiva y el ejercicio del derecho de huelga, o supuestos de intermediación laboral fraudulenta, o
cualquier otro acto de interferencia en la organización de sindicatos.
– La trasgresión a las garantías reconocidas a los trabajadores de sindicatos en formación, a los candidatos a dirigentes y a los
miembros de comisiones negociadoras.
– La discriminación de un trabajador por el libre ejercicio de su actividad sindical, esté contratado a plazo indeterminado, sujeto
a modalidad, a tiempo parcial, u otros.
– El cierre no autorizado o abandono del centro de trabajo.
– Los actos de hostilidad y el hostigamiento sexual, o actos que afecten la dignidad del trabajador o el ejercicio de sus derechos
constitucionales.
– No adoptar las medidas para prevenir o cesar los actos de hostilidad y hostigamiento sexual, o actos que afecten la dignidad
del trabajador o el ejercicio de sus derechos constitucionales.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre la protección de las mujeres trabajadoras durante el embarazo y la lactancia.
– La discriminación directa o indirecta, en materia de empleo u ocupación, como las referidas a la contratación, retribución,
jornada, formación, promoción y demás condiciones, por motivo de origen, raza, color, sexo, edad, idioma, religión, opinión,
ascendencia nacional, origen social, condición económica, ejercicio de la libertad sindical, discapacidad, portar el virus HIV o
de cualquiera otra índole.
– El trabajo forzoso, sea o no retribuido, y la trata o captación de personas con dicho fin.
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
2.3. Infracciones muy graves
– No observar las normas específicas en materia de protección de la seguridad y salud de las trabajadoras durante los períodos
de embarazo y lactancia y de los trabajadores con discapacidad.
2.2. Infracciones graves
– La falta de orden y limpieza del centro de trabajo que implique riesgos para la integridad física y salud.
– No dar cuenta a la autoridad competente de los accidentes de trabajo ocurridos y de las enfermedades ocupacionales cuando
tengan la calificación de graves, muy graves o mortales o no llevar a cabo la investigación en caso de producirse daños a la
salud de los trabajadores o de tener indicio que las medidas preventivas son insuficientes.
– No llevar a cabo las evaluaciones de riesgos y los controles periódicos de las condiciones de trabajo y de las actividades de los
trabajadores o no realizar aquellas actividades de prevención que sean necesarias según los resultados de las evaluaciones.
– No realizar los reconocimientos médicos y pruebas de vigilancia periódica del estado de salud de los trabajadores o no
comunicarles a los trabajadores afectados el resultado de las mismas.
– No comunicar a la autoridad competente la apertura del centro de trabajo o la reanudación o continuación de los trabajos
después de efectuar alteraciones o ampliaciones de importancia o consignar con inexactitud los datos que debe declarar o
complementar, siempre que se trate de industria calificada de alto riesgo, por ser insalubre o nociva, y por los elementos,
procesos o sustancias que manipulan.
– No implementar y mantener actualizados los registros o disponer de la documentación que exigen las disposiciones relacionadas
con la seguridad y salud en el trabajo.
– No planificar la acción preventiva de riesgos para la seguridad y salud en el trabajo, así como el incumplimiento de la
obligación de elaborar un plan o programa de seguridad y salud en el trabajo.
– No formar e informar suficiente y adecuadamente a los trabajadores sobre los riesgos del puesto de trabajo y las medidas
preventivas aplicables.
– Los incumplimientos de las disposiciones relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo sobre lugares de trabajo,
herramientas, máquinas y equipos, agentes físicos, químicos y biológicos, riesgos ergonómicos y psicosociales, medidas de
protección colectiva, equipos de protección personal, señalización de seguridad, etiquetado y envasado de sustancias peligrosas,
almacenamiento, servicios o medidas de higiene personal, de los que se derive un riesgo grave para la seguridad o salud de
los trabajadores.
– No adoptar medidas sobre primeros auxilios, lucha contra incendios y evacuación de los trabajadores.
– El incumplimiento de las obligaciones establecidas en las disposiciones relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo
sobre la coordinación entre empresas que desarrollen actividades en un mismo centro de trabajo.
– No designar a uno o varios supervisores o miembros del Comité de Seguridad y Salud, así como no formarlos y capacitarlos
adecuadamente.
– La vulneración de los derechos de información, consulta y participación de los trabajadores reconocidos en la normativa sobre
prevención de riesgos laborales.
– El incumplimiento de las obligaciones sobre la realización de auditorías del Sistema de Gestión de Seguridad y Salud en el
Trabajo.
– No cumplir las obligaciones sobre al seguro complementario de trabajo de riesgo, incurriéndose en una infracción por cada
trabajador afectado.
6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
después de efectuar alteraciones o ampliaciones de importancia, o consignar con inexactitud los datos que debe declarar
o complementar, siempre que no se trate de una industria calificada de alto riesgo por ser insalubre o nociva, y por los
elementos, procesos o materiales peligrosos que manipula.
– Los incumplimientos de las disposiciones sobre la prevención de riesgos si no son graves para la integridad física o salud. – Cualquier otro incumplimiento que afecte a obligaciones de carácter formal o documental, exigidas en la normativa de prevención de riesgos y no estén tipificados como graves.
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
39
40
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
4.1. Infracciones de empresas y entidades de lntermediación
4.1.1. Infracciones leves
– El incumplimiento de obligaciones formales o documentales.
4.INFRACCIONES DE EMPRESAS DE INTERMEDIACIÓN LABORAL Y EMPRESAS USUARIAS
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
3.1. Infracciones leves
– No comunicar y registrar ante la Autoridad competente, en los plazos y con los requisitos previstos, la documentación o
información exigida por las normas de empleo y colocación, SNTG. (2)
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– No inscribir en los plazos y con los requisitos previstos, las micro y pequeñas empresas y las empresas promocionales para personas con discapacidad, en su registro correspondiente.
– Cualquier otro incumplimiento que afecte obligaciones, meramente formales o documentales, en materia de empleo y
colocación.
3.2. Infracciones graves
– No inscribir en la forma y plazos establecidos las agencias de empleo en el registro correspondiente.
– No comunicar la información relativa al ejercicio de las actividades de las agencias de empleo en el mercado de trabajo, con 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
el contenido y en la forma y plazo establecidos.
– El incumplimiento de las disposiciones sobre la promoción y el empleo de las personas con discapacidad.
3.3. Infracciones muy graves
– Ejercer actividades en el mercado de trabajo de colocación de trabajadores con fines lucrativos sin estar en el registro
correspondiente o sin encontrarse éste vigente.
– Ejercer actividades en el mercado de trabajo de colocación de menores trabajadores, que sean contrarias a las normas.
– La publicidad y realización, por cualquier medio de difusión, de ofertas de empleo discriminatorias, por motivo de origen, 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
raza, color, sexo, edad, idioma, religión, opinión, ascendencia nacional, origen social, condición económica, ejercicio de la
libertad sindical, discapacidad, portar el virus HIV o de cualquiera otra índole.
– El registro fraudulento como micro o pequeña empresa, empresa promocional para personas con discapacidad o agencia de
empleo.
3.INFRACCIONES EN MATERIA DE EMPLEO Y COLOCACIÓN
– No observar las normas específicas en materia de protección de la seguridad y salud de los menores trabajadores.
– Designar a trabajadores en puestos cuyas condiciones sean incompatibles con sus características personales conocidas o sin tomar en consideración sus capacidades profesionales en materia de seguridad y salud en el trabajo, cuando de ellas se derive
un riesgo grave e inminente para la seguridad y salud.
– Incumplir el deber de confidencialidad en el uso de los datos relativos a la vigilancia de la salud de los trabajadores.
– Superar los límites de exposición a los agentes contaminantes que originen riesgos graves e inminentes para la seguridad y salud.
11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– Las acciones y omisiones que impidan a los trabajadores paralizar sus actividades en los casos de riesgo grave e inminente.
– No adoptar las medidas preventivas aplicables a las condiciones de trabajo de los que se derive un riesgo grave e inminente
para la seguridad.
– El incumplimiento de las obligaciones establecidas en las disposiciones relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo,
en materia de coordinación entre empresas que desarrollen actividades en un mismo centro de trabajo, cuando se trate de
actividades calificadas de alto riesgo.
– No implementar un sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo o no tener un reglamento de seguridad y salud
en el trabajo.
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
5.1. Infracciones leves
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– Incumplimientos de obligaciones meramente formales o documentales, siempre que no estén tipificados como infracciones
graves.
5.2. Infracciones graves
– Carecer de los registros especiales de modalidades formativas debidamente autorizados o no registrar a los beneficiarios en los mismos o en el registro de trabajadores y prestadores de servicios, incurriéndose en una infracción por cada beneficiario
afectado.
– No celebrar los convenios de modalidades formativas por escrito o no presentarlos ante la Autoridad competente.
6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– Exceder los límites de contratación bajo modalidades formativas.
– No cumplir con las obligaciones en materia de formación.
– No brindar facilidades para que el beneficiario se afilie a un sistema pensionario.
5. INFRACCIONES EN MATERIA DE PROMOCIÓN Y FORMACIÓN PARA EL TRABAJO
11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
4.2.2. Infracciones graves
– No formalizar por escrito el contrato de prestación de servicios celebrado con la empresa o entidad de intermediación.
4.2.3. Infracciones muy graves
– Exceder los límites porcentuales y cualitativos aplicables a la intermediación.
– La ocupación de trabajadores destacados en supuestos prohibidos.
– La cesión a otras empresas de trabajadores destacados.
– Contratar a una empresa o entidad de intermediación laboral sin registro vigente.
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
4.2.1. Infracciones leves
– El incumplimiento de obligaciones meramente formales o documentales, relativas a las empresas usuarias.
4.2. Infracciones de las empresas usuarias
4.1.3. Infracciones muy graves
– Ejercer actividades de intermediación sin encontrarse registrado en el registro correspondiente, sin encontrarse éste vigente,
en ámbitos para los que no se solicitó el registro o en supuestos prohibidos.
– No prestar de manera exclusiva servicios de intermediación laboral.
– Utilizar la intermediación así como la contratación o subcontratación de obras o servicios con la intención o efecto de limitar
11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
o anular el ejercicio de los derechos colectivos de los trabajadores o sustituirlos en caso de huelga.
– No conceder la garantía de cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores destacados
a la empresa usuaria, en los plazos y con los requisitos previstos.
– Proporcionar a la Autoridad competente información o documentación falsa relacionada con el ejercicio de sus actividades
como empresa o entidad de intermediación laboral.
– El registro fraudulento como empresa entidad de intermediación laboral.
4.1.2. Infracciones graves
– El incumplimiento de las obligaciones relacionadas con la inscripción en el registro correspondiente, en los plazos y con los
requisitos previstos.
– No comunicar o presentar la información y documentación relacionada con el ejercicio de sus actividades como entidad de 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
intermediación.
– No formalizar por escrito los contratos de prestación de servicios celebrados con las empresas usuarias.
– No formalizar por escrito los contratos de trabajo con los trabajadores.
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
41
42
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
8.2. Infracciones muy graves
– La negativa injustificada o el impedimento de entrada o permanencia en un centro de trabajo o en determinadas áreas del
mismo a cualquier inspector o peritos y técnicos designados oficialmente, para que se realice una inspección.
– La negativa del sujeto inspeccionado o sus representantes de acreditar su identidad o la identidad de las personas que se
encuentran en los centros o lugares de trabajo ante cualquier inspector.
8.1. Infracciones graves
– Los incumplimientos al deber de colaboración con cualquier inspector regulado por el artículo 9 de la Ley, SNTMG. (3)
6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– Las acciones u omisiones que perturben, retrasen o impidan el ejercicio de cualquier inspector, SNTMG. (3)
– El retiro de carteles del centro de trabajo o la obstrucción de la publicidad de listas que permitan conocer al público sobre
la condición de infractor del inspeccionado.
8. INFRACCIONES A LA LABOR INSPECTIVA
7.1. Infracciones graves
– La falta de inscripción o la inscripción extemporánea de trabajadores u otras personas en el régimen de seguridad social en 1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
salud o en el régimen de seguridad social en pensiones, incurriéndose en una infracción por cada trabajador afectado.
7.INFRACCIONES EN MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL
6.3. Infracciones muy graves
– Ocupar o contratar trabajadores extranjeros sin haber obtenido previamente la autorización.
– La presentación de información o documentación falsa para la exoneración de los límites.
– La contratación fraudulenta de trabajadores extranjeros.
6.2. Infracciones graves
– No formalizar por escrito los contratos de trabajo con los requisitos previstos.
– No cumplir con los límites a la contratación.
6.1. Infracciones leves
– Los incumplimientos que afecten a obligaciones meramente formales o documentales, SNTG.(2)
– No entregar al trabajador extranjero, copia de su contrato de trabajo autorizado.
6. INFRACCIONES EN MATERIA DE CONTRATACIÓN DE TRABAJADORES EXTRANJEROS
5.3. Infracciones muy graves
– La falta de pago y disfrute, el pago o disfrute parcial o inoportuno, o el pago o disfrute inferior a los mínimos previstos, de
la subvención y los beneficios a los que tienen derecho los beneficiarios de las modalidades formativas.
– El incumplimiento de las disposiciones referidas al horario, jornada y tiempo de trabajo aplicable a las modalidades
formativas.
11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
– No cubrir los riesgos de enfermedad y accidentes de trabajo a través de EsSalud o de un seguro privado.
– No asumir directamente el costo de las contingencias originadas por un accidente o enfermedad cuando la empresa no haya
cubierto los riesgos de enfermedad y accidentes de trabajo a través de EsSalud o de un seguro privado.
– La presentación de documentación falsa para acogerse al incremento porcentual de los límites de contratación.
– No contar con el plan o programa correspondiente a la modalidad formativa bajo la cual se contrata a los beneficiarios.
– El uso fraudulento de las modalidades formativas.
– No emitir los informes que requiera el Centro de Formación Profesional.
– No otorgar el respectivo certificado de manera oportuna y con los requisitos previstos.
– No presentar a la Autoridad competente el plan o programa correspondiente.
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
(1)
Base de
cálculo
1-10
11-20
21-50
51-80
81-110 111-140 141 a más
Número de trabajadores afectados
Empresas que no califican como micro o pequeñas empresas (4)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
UIT vigente en el año en que se constató la falta.
SNTG = siempre que no esté tipificado como infracción grave.
SNTMG = siempre que no esté tipificado como infracción muy grave.
Las multas para micro y pequeñas empresas se reducirán en un 50%.
Reglas
– No habrá multa por infracción no tipificada en la norma.
– Multa máxima por el total de infracciones = 30 UIT.
– Las multas se gradúan según la gravedad de la falta, los trabajadores afectados, los antecedentes
del infractor, siguiendo criterios de proporcionalidad y razonabilidad. En caso de seguridad y salud
en el trabajo se tendrá en cuenta: peligrosidad de las actividades, su temporalidad o permanencia,
la gravedad de los daños producidos y la conducta del sujeto responsable.
– La reiterancia en la comisión de una falta del mismo tipo y calificación, previamente sancionada,
hace que la sanción se pueda incrementar en 25% las faltas leves, en 50% las graves y hasta en
100% las muy graves (sin que se exceda la cuantía máxima prevista para cada tipo de infracción).
(1)
(2)
(3)
(4)
– Reducción de la multa:
i. Al 30% si se acredita la subsanación desde la notificación del acta de infracción hasta antes del
vencimiento del plazo de apelación (3er. día hábil después de notificada).
ii. Al 50% si resuelta la apelación se subsana la infracción dentro de los 10 días hábiles siguientes
desde la notificación.
– Luego de impuesta la multa pero antes de su ejecución, la AAT puede proponer, preferentemente
a las micro y pequeñas empresas, un plan de formalización que incluyan plazos de subsanación de
las faltas. El acogimiento implica la extinción de la multa.
– Responden solidariamente por el pago de la multa si son varios los sujetos los responsables de las
obligaciones incumplidas que generan la multa.
– Responden directamente por las multas referidas a seguridad y salud de los trabajadores:
i. La empresa principal, respecto de los trabajadores de contratistas y subcontratistas.
ii. La empresa usuaria, respecto del personal destacado por las entidades de intermediación.
– La facultad para determinar las infracciones prescriben a los 5 años de cometida la infracción o
desde que cesó si fuera continuada.
– La negativa del sujeto inspeccionado o sus representantes de facilitar a cualquier inspector la información y documentación
necesarias para el desarrollo de sus funciones.
– El impedimento de la obtención de muestras y registros cuando se notifique al sujeto inspeccionado o a su representante.
– Obstaculizar la participación del trabajador o su representante o de los trabajadores o la organización sindical.
– El abandono, la inasistencia u otro acto que impida el ejercicio de la función inspectiva.
– No cumplir oportunamente con el requerimiento de la adopción de medidas en orden al cumplimiento de la normativa de 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
orden sociolaboral.
– No cumplir oportunamente con el requerimiento de las modificaciones que sean precisas en las instalaciones, en el montaje
o en los métodos de trabajo que garanticen el cumplimiento de las disposiciones relativas a la salud o a la seguridad de los
trabajadores.
– No cumplir inmediatamente con la orden de paralización o prohibición de trabajos o tareas por inobservancia de la normativa
sobre prevención de riesgos laborales cuando concurra riesgo grave e inminente para la seguridad y salud de los trabajadores,
o la reanudación de los trabajos o tareas sin haber subsanado previamente las causas que motivaron la paralización o
prohibición.
– La inasistencia del sujeto inspeccionado ante un requerimiento de comparecencia.
– No cumplir con el plan de formalización dispuesto por la AAT.
– La coacción, amenaza o violencia ejercida sobre los supervisores inspectores, los inspectores de trabajo y los inspectores
auxiliares.
INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TÍTULO III DEL D.S. Nº 019-2006-TR
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
43
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
Modelo de solicitud para la verificación por parte de la AAT de accidentes de trabajo
(Lugar), ..... de ................... de 200....
SEÑOR SUBDIRECTOR DE INSPECCION, HIGIENE Y SEGURIDAD OCUPACIONAL
Presente.
SOLICITA: Verificación de Accidente de Trabajo.
(Nombre o razón social de la empresa, o de quien solicita la inspección)........................ con (RUC o DNI Nº) .............................
domiciliada(o) en ............................., debidamente representada por su .............................. (cargo y nombre del representante) (*)
............................., de conformidad con lo señalado en el D. Leg. Nº 910, solicitamos a Ud. la verificación del accidente de trabajo
acaecido en .........................(lugar del accidente).................... el día ................. (fecha del accidente) ....................... en circunstancias
que ....................... (descripción de la forma en que tuvo lugar el accidente) ................... y cuya consecuencia fue ..........................
(consecuencias del accidente) ..............................
POR TANTO:
Rogamos a usted acceder a nuestra solicitud.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(Nombre completo del solicitante o de su representante legal)
–––––––––––
(*) Sólo se colocan los datos del representante cuando quien solicita la verificación es la empresa.
44
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
VERIFICACIÓN DE ACCIDENTES DE TRABAJO
SEÑOR (a) SUB-DIRECTOR(a) DE INSPECCION LABORAL
SSD:
Yo, _________________________________________________________, identificado (a) con DNI Nº ____________, con domicilio en
______________________________________________________________________________________________, __________________
______________________ ante usted respetuosamente expongo:
Que, de conformidad con el numeral 16.3 del Decreto Legislativo 910 y su Reglamento el D.S. 020-2001-TR y el artículo 10° inciso i)
del D.S. Nº 42-F, solicito se efectúe una VISITA INSPECTIVA ESPECIAL O A PEDIDO DE PARTE en el centro de trabajo, cuya Razón Social
o Nombre Comercial es___________________________________________________________________, con RUC. Nº _______________
domiciliada en _____________________________________, a fin de que se verifique el accidente de trabajo que he sufrido en el
desempeño de mis labores, debiéndose además verificar lo siguiente:
1. Que, ingresé a laborar con fecha / / , en el cargo u ocupación de ____________________, desempeñando labores de
__________________________, percibiendo una remuneración ________, diario ( ), semanal ( ), quincenal ( ) o mensual ( ).
2. Que, la jornada de trabajo es de _________________________________________________ ___________________________.
3. Que, el día / / , a horas ______________, en circunstancias en que me encontraba realizando la tarea de __________
______________________________, en la máquina (equipo) de___________________, un accidente de trabajo que me ocasionó
___________ ______________________.
4. Recibí atención médica en _____________________________________________________ ______________________.
5. La causa del accidente fue ____________________________________________________ _____________________________.
6. De ser el caso especificar el nombre de la empresa usuaria donde ocurrió el accidente_________________________________
_____________________, y la dirección____ ______________________________________________________________, a fin de
llevar a cabo la diligencia.
7. Señalar si la empresa al ingresar le exigió preventivamente un examen médico o evaluación de conocimiento para el cargo que
iba a desempeñar: SI ( ) NO ( ).
8. Adjunto los requisitos establecidos en el Numeral 35.2 del Reglamento.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase acceder a mi solicitud por ser de justicia.
Lima...........de..........................del 200.................
ANEXO PLANO DE UBICACIÓN DE LA EMPRESA
EMPRESA: ____________________________________________________________________
DIRECCION: __________________________________________________________________
DISTRITO: __________________________________________________________________
REFERENCIAS DE LA DIRECCION:
1.-___________________________________________________________________________
2.-___________________________________________________________________________
3.-___________________________________________________________________________
PLANO: (MARCAR CON X LA UBICACIÓN DE LA EMPRESA EN EL PLANO)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
45
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
VERIFICACIÓN DE CIERRE DE CENTRO DE TRABAJO
DECRETO LEY Nº 26135
Anexos: Plano y Hoja de Declaración Jurada
SEÑOR (a) SUB-DIRECTOR(a) DE INSPECCION LABORAL
S.S.D
Yo,.......................................................................................................................................................... identificado con D.N.I.
N°..................con domicilio en...................................................................................................................................., me presento
ante usted y expongo:
Que, solicito a su Despacho se sirva disponer la verificación del cierre de mi centro de trabajo denominado ...............................
.................................................... en adelante LA EMPRESA, con domicilio en .......................................................................... de
conformidad con lo establecido por el Decreto Ley Nº 26135, de fecha 29 de diciembre de 1992, el artículo 21º del Decreto Legislativo 910, LEY GENERAL DE INSPECCIÓN DEL TRABAJO Y DEFENSA DEL TRABAJADOR y su Reglamento el D.S. 020-2001-TR,
precisando los siguientes hechos:
1. Que, ingrese a laborar el día / ................ / 200......, en el cargo u ocupación de .........................................., desempeñando
labores de ..........................., percibiendo como última remuneración la cantidad de: ...................., diario ( ), semanal ( ),
quincenal ( ) o mensual ( ). Y habiendo laborado hasta el día / / 200 , es el caso que mi empleador ha procedido a
cerrar el centro de trabajo con fecha / / 200 , con el objeto de evadir la obligación de otorgarme los beneficios sociales
con arreglo a Ley.
2. A usted solicito se verifique que se nos adeuda lo siguiente:
a) Remuneración Mínima Vital ….............….
b) Asignación Familiar……................……….
c) C.T.S. ………...............…………………….
d) Gratificaciones: Julio (…..…) Diciembre (…....)
e) Vacaciones ………………...…………………….
f) Remuneraciones adeudadas ……....………….
g) Otros ..............................................................
3. Una vez verificada la falta de depósito de la Compensación por Tiempo de Servicios, en adelante CTS, de conformidad con lo
dispuesto en el Texto Único Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios, aprobado mediante D.S. Nº 001-97-TR solicito se proceda a efectuar el cálculo sobre el monto aproximado a que asciende la obligación del empleador por conceptos
de CTS, para cuyo efecto adjunto las Boletas de Pago.
4. Adjunto los requisitos establecidos en el Numeral 35.2 y el 55.3 del D.S. 020-2001-TR.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Señor(a) Sub-Director(a) acceder a nuestra solicitud por ser de justicia.
Lima, ..........de...................del 200
46
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
PLANO DE UBICACIÓN DE LA EMPRESA
EMPRESA: ____________________________________________________________________
DIRECCION: ____________________________________________________________________
DISTRITO : ____________________________________________________________________
REFERENCIAS DE LA DIRECCION:
1.-_____________________________________________________________________________
2.-_____________________________________________________________________________
3.-_____________________________________________________________________________
PLANO: (MARCAR CON X LA UBICACIÓN DE LA EMPRESA EN EL PLANO)
DECLARACIÓN JURADA
Yo, __________________________________________________________________________, identificado con D.N.I. ______________, en
aplicación del numeral 55.3 del Decreto Supremo 020-2001-TR, Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo y Defensa
del Trabajador, DECLARO BAJO JURAMENTO que la sede y/o ubicación de mi centro laboral es el que preciso en la presente solicitud, expresando asimismo que desconozco la existencia de filiales o sucursales de mi centro de trabajo a nivel de Lima o Provincias.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
47
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
VISITA INSPECTIVA ESPECIAL O A PEDIDO DE PARTE POR INCUMPLIMIENTO DE
DISPOSICIONES LABORALES Y/O CONVENCIONALES
Anexo: Plano de Ubicación
SEÑOR (a) SUB-DIRECTOR(a) DE INSPECCION LABORAL
S.S.D.
Yo, ____________________________________________________________, identificado con D.N.I. Nº __________________, con
domicilio en ______________________ __________________________ante Ud. respetuosamente expongo:
Que, de conformidad con el numeral 16.3 del Decreto Legislativo 910 y su Reglamento el Decreto Supremo Nº 020-2001-TR, solicito
se efectúe una visita inspectiva de carácter especial o no programada en el centro de trabajo cuya razón social /nombre comercial es
___________________________________________ con R.U.C. Nº _________________, ubicado en _______________________________
_____________________________ , con el objeto de que se establezcan el incumplimiento de las obligaciones laborales siguientes:
a) _________________________________________________________________
b) _________________________________________________________________
c) _________________________________________________________________
d) _________________________________________________________________
1.- Que, en la actualidad existe vínculo laboral con mi empleador, habiendo ingresado a laborar con fecha /
/ 200 , en el
cargo u ocupación de _________________percibiendo un remuneración de ___________ diario ( ), semanal ( ), quincenal ( ),
mensual ( ).
2.- Que la jornada de trabajo es de ______________________________.
3.- Que adicionalmente a la jornada de trabajo, laboro los días _________________, en el horario de _____________________ y el
empleador no cumple con abonarme las horas extras.
4.- Solicito a usted que la visita inspectiva se programe para el/los día(s) ___________________, a horas__________________, de ser
el caso, adjunto un croquis de mi ubicación dentro de la empresa.
5. Que adjunto los requisitos establecidos en el numeral 35.2 del D.S. Nº 020-2001-TR modificado por D.S. N° 010-2004-TR.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Señor(a) Sub-Director(a) acceder a lo solicitado por ser de justicia.
Lima...........de..........................del 200 ............
PLANO DE UBICACIÓN DE LA EMPRESA
EMPRESA: ______________________________________________________________________
DIRECCION: ___________________________________________________________________
DISTRITO: ___________________________________________________________________
REFERENCIAS DE LA DIRECCION:
1.-___________________________________________________________________
2.-___________________________________________________________________
3.-___________________________________________________________________
PLANO: (MARCAR CON X LA UBICACIÓN DE LA EMPRESA EN EL PLANO)
48
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
VISITA INSPECTIVA ESPECIAL O A PEDIDO DE PARTE POR
VÍNCULO LABORAL
Anexo: Plano de Ubicación
SEÑOR (a) SUB-DIRECTOR(a) DE INSPECCION, HIGIENE Y SEGURIDAD OCUPACIONAL
S.S.D.
Yo, ____________________________________________________________, identificado con L.E./D.N.I. Nº __________________, con
domicilio en ________________________________________________ante Ud. respetuosamente expongo:
Que, de conformidad con el numeral 16.3 del Decreto Legislativo 910 y su Reglamento el Decreto Supremo 020-2001-TR, solicito se
efectúe una visita inspectiva de carácter especial o no programada en el centro de trabajo cuya razón social /nombre comercial es ___
____________________________________________ con R.U.C. Nº _________________, ubicado en ______________________________
_____________________________ , con el objeto de que se establezcan el incumplimiento de las obligaciones laborales siguientes:
a) _______________________________________________________________________________
b) _______________________________________________________________________________
c) _______________________________________________________________________________
d) _______________________________________________________________________________
1.- Que, en la actualidad existe vínculo laboral con mi empleador, habiendo ingresado a laborar con fecha /
/ 200 ,
en el cargo u ocupación de ________________ percibiendo un remuneración de __________ diario ( ), semanal ( ), quincenal
( ), mensual ( ).
2.- Que la jornada de trabajo es de ______________________________.
3.- Que adicionalmente a la jornada de trabajo, laboro los días _________________, en el horario de _____________________ y el
empleador no cumple con abonarme las horas extras.
4.- Solicito a usted que la visita inspectiva se programe para el/los día(s) ___________________, a horas__________________, de ser
el caso, adjunto un croquis de mi ubicación dentro de la empresa.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Señor(a) Sub-Director(a) acceder a lo solicitado por ser de justicia.
Lima...........de.............................. del 200.............
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
49
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
VISITA INSPECTIVA ESPECIAL O A PEDIDO DE PARTE
Anexo: Plano de Ubicación
SEÑOR (a) SUB-DIRECTOR(a) DE INSPECCION, SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
Yo, ____________________________________________________________, identificado con L.E./D.N.I. Nº __________________, con
domicilio en ______________________ __________________________ante Ud. respetuosamente expongo:
Que, de conformidad con el numeral 16.3 del Decreto Legislativo 910 y su Reglamento el Decreto Supremo 020-2001-TR, solicito
se efectúe una visita inspectiva de carácter especial o no programada en el centro de trabajo cuya razón social /nombre comercial
es _______________________________________________ con R.U.C. Nº _________________, ubicado en ______________________
_________________________ ______________ , con el objeto de que se establezcan el incumplimiento de las obligaciones laborales
siguientes:
a) _______________________________________________________________________________
b) _______________________________________________________________________________
c) _______________________________________________________________________________
d)_______________________________________________________________________________
1.- Que, en la actualidad existe vínculo laboral con mi empleador, habiendo ingresado a laborar con fecha /
/ 200 , en
el cargo u ocupación de __________________percibiendo un remuneración de ___________ diario ( ), semanal ( ), quincenal
( ), mensual ( ).
2.- Que la jornada de trabajo es de ______________________________.
3.- Que adicionalmente a la jornada de trabajo, laboro los días _________________, en el horario de _____________________ y el
empleador no cumple con abonarme las horas extras.
4.- Solicito a usted que la visita inspectiva se programe para el/los día(s) ___________________, a horas__________________, de ser
el caso, adjunto un croquis de mi ubicación dentro de la empresa.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Señor(a) Sub-Director(a) acceder a lo solicitado por ser de justicia.
Lima...........de.............................. del 200.............
PLANO DE UBICACIÓN DE LA EMPRESA
EMPRESA: __________________________________________________________________________
DIRECCION: ___________________________________________________________________
DISTRITO: ___________________________________________________________________
REFERENCIAS DE LA DIRECCION:
1.-___________________________________________________________________
2.-___________________________________________________________________
3.-___________________________________________________________________
PLANO: (MARCAR CON X LA UBICACIÓN DE LA EMPRESA EN EL PLANO)
50
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
MODELO DE SOLICITUD DE AMPLIACIÓN O ACLARACIÓN DE LA VISITA INSPECTIVA (*)
SEÑOR SUBDIRECTOR DE INSPECCIÓN HIGIENE Y SEGURIDAD OCUPACIONAL
Yo, ................................................................., identificado con DNI Nº ....................... solicito a su despacho ordene a quien corresponda se efectúe una visita de ampliación o aclaración del punto ..................................... del acta de inspección Nº: ...........................,
realizada con fecha ........................, en que el inspector(a) omitió consignar los datos de fecha de despido y el modo (verbal o escrito)
en que fue realizado. Así como, la fecha última laborada en forma efectiva para mi empleador (a).
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Señor Sub Director, acceder a mi solicitud por ser de justicia.
Atentamente,
Lima, ............ de ................................ del 200....
––––––––––––––––––––––
(Firma del Trabajador)
––––––––––
(*) Modelo proporcionado por el MTPE
MODELO DE DENUNCIA POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DEL INSPECTOR DE TRABAJO
Señor(a) Subdirector(a) de Inspección, Higiene y Seguridad Ocupacional.
...............(Razón social de la Empresa)............................con domicilio en.............................debidamente representada por su .........
(cargo)................, el Sr(a). .....................identificado con DNI N° .................. domiciliado en .................., ante usted respetuosamente
expongo:
Que, habiendo sido objeto de una visita inspectiva con fecha .................. y en la que el(la) Inspector(a) ............(nombre del inspector
de trabajo).................. identificado con DNI .................. incumplió las siguientes obligaciones al momento de la inspección las que
se encuentren tipificada en el artículo 9º, 10º, 11º, del D.Leg. Nº 910.
a. ..............................
b. ..............................
c. ..............................
Por lo expuesto:
Solicito se sirva recepcionar la presente denuncia aplicando la sanción correspondiente, teniéndolo en cuenta para el procedimiento
inspectivo iniciado a la empresa.
Lima, ......... de .................. de 200...
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(Firma representante legal de la empresa)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
51
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
MODELO DE RECURSO DE APELACIÓN (INTERPUESTO CONTRA EL ACTA DE INSPECCIÓN)
(Lugar),......de.................de 200....
Señor
Subdirector de Inspección, Higiene y Seguridad Ocupacional (o funcionario que haga sus veces)
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
...............(Razón social).............................................................................con domicilio en ............................. debidamente representado por ..............(nombre del representante legal)................, identificado con DNI Nº .................., ante usted respetuosamente
me presento y digo:
Que, habiendo sido objetos de una inspección por parte del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (o dependencia que haga
sus veces) llevada a cabo con fecha .........de.....................de............, con el correspondiente levantamiento de acta.
Que, en virtud del presente escrito y dentro del plazo legal establecido por el artículo 17º del D. Leg. Nº 910, Ley General de Inspección
del Trabajo y Defensa del Trabajador, venimos a interponer recurso impugnativo de apelación contra el acta de inspección de fecha...............de................de 200...., por no encontrarse acorde a derecho, según los argumentos que exponemos a continuación:
ERRORES DE HECHO
El acta de inspección levantada el ...........de..............de.........., en la cual expresamos nuestra disconformidad, no se encuentra acorde
a derecho, por los hechos que a continuación detallamos:
(En este apartado deberá especificar cuál es el vicio que contiene el acta de inspección, es decir vicios de competencia, vicios en la
finalidad perseguida por el acto, también podrá sustentarse aquí los temas relacionados con las prohibiciones y facultades del inspector
o inspectores que tuvieron a su cargo la inspección. No podrá realizarse mención alguna al contenido del acta de conciliación.
Deberá tenerse en cuenta que al momento de presentar la apelación deberá remitir nuevas pruebas que demuestren que los hechos
alegados se dieron en la realidad).
Conforme a lo antes descrito solicito se actúen las siguientes pruebas:
1. Prueba A mediante la cual sustento (descripción breve del hecho que sustenta)
2. Prueba B mediante la cual sustento......................................................................
ERRORES DE DERECHO
El acta de inspección contiene los siguientes vicios que se encuentran recogidos en las siguientes normas:
En este apartado deberá tener en cuenta las leyes especiales aplicables a este procedimiento administrativo contenidas en el D. Leg.
N° 910 y su reglamento, el D.S. N° 020-2001-TR.
Al citar la normativa correspondiente deberá concordarla con los hechos alegados en el apartado de Errores de derecho.
FUNDAMENTACIÓN DEL AGRAVIO
Interpongo recurso impugnativo de apelación contra el acta de inspección de fecha ........... de ............... de ........... debido a que
ella, ha causado agravio, tal como pasamos a explicar:
1. El acta en mención, ha causado agravio debido a que...........................................................
(Esta parte del escrito del recurso de apelación es importante debido a que, ella expresará el error que contiene el acta de inspección, y cuál es el efecto perjudicial para la parte que interpone el recurso. Deberá ser una descripción precisa del error que
contiene el acta.)
Por lo expuesto:
Solicito a usted se sirva conceder la apelación formulada y elevar el expediente a la Dirección de Prevención y Solución de los Conflictos
(o funcionario que haga sus veces) para que declare fundada la apelación y ordene la realización de una nueva visita inspectiva.
OTROSÍ DIGO:
Anexo a la presente copia de las siguientes documentos:
1-A Copia de la tasa correspondiente para trámite de impugnación, equivalente al 2% de la UIT.
1-B Copia del RUC de la empresa.
1-C Copia de los nuevos medios de prueba que presentan.....
––––––––––––––––––––––––––––
Firma (*)
–––––––––
(*) El D.Leg. Nº 910 y su reglamento el D.S. Nº 020-2001-TR señalan que no es necesario firma del letrado.
52
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
MODELO DE RECURSO DE QUEJA (POR DENEGATORIA DE APELACIÓN DE ACTA)
(Lugar),.......de..............de 200....
Señor
Subdirector de Inspección, Higiene y Seguridad Ocupacional (o funcionario que haga sus veces)
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (o dependencia que haga sus veces)
.........(Razón social)..............................con domicilio en.............................debidamente representado por .........(nombre del representante legal)................, identificado con DNI Nº .................., ante usted respetuosamente me presento y digo:
Que, hemos sido notificados el día ...........de ..........de 200..., con la resolución Nº........de fecha ............ de ............... de 200.....
por la cual se deniega el recurso de apelación interpuesto con fecha.........de........de 200.... contra la resolución Nº de fecha........
de.........de 200.....
Que, a pesar de los argumentos vertidos en el escrito de apelación su despacho ha negado la admisión de dicho recurso, bajo el
argumento de ...................(explicar brevemente el motivo por el cual se denegó el recurso)..........
Que, en virtud del presente escrito y dentro del plazo establecido por el inciso c) del artículo 20° del D. Leg. N° 910, interponemos
recurso de queja debido a los fundamentos que exponemos a continuación:
FUNDAMENTOS DE HECHO
La resolución (número de la resolución en caso se señale) de fecha ...........de..............de 200...., mediante la cual se señala que ......
........................................................................., denegando mi solicitud de recurso de apelación, sin tener en cuenta lo siguiente:
En este apartado deberá esgrimir los hechos que sustentan el amparo del recurso de apelación que fue denegado.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
La resolución (número de la resolución en caso se señale) de fecha ..................de............de 200........, no ha tomado en cuenta
para su expedición las siguientes normas:
En este apartado deberá tener en cuenta las leyes especiales aplicables a este procedimiento administrativo contenidas en el D. Leg.
Nº 910 y su reglamento, el D.S. Nº 020-2001-TR.
Al citar la normativa correspondiente deberá concordarla con los hechos alegados en el apartado de Fundamentos de derecho.
Por lo expuesto:
Solicito a usted se sirva tener presente el recurso de queja interpuesto, a fin de concedernos la apelación interpuesta.
OTROSÍ DIGO:
Anexo a la presente copia de las siguientes documentos:
1-A Copia de la tasa correspondiente para trámite de impugnación, equivalente al 2% de la UIT.
1-B Copia del RUC de la empresa
1-C Copia de los nuevos medios de prueba que presentan.....
–––––––––––––––––––––––––––––
Firma
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
53
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
Modelo de SOCILITUD DE REDUCCIÓN DE MULTA SIN APELACIÓN PREVIA
EXPEDIENTE N° …………..
SUMILLA: Solicita reducción de multa
SEÑOR SUBDIRECTOR DE INSPECCIONES DE …..(indicar lugar)….. DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO
……………..(nombre o denominación social del empleador)………….. con …....(DNI o RUC)……. N° …….., domiciliado en
……………………………………, dedicado a la actividad de ………………………, y debidamente representado por …………….
(indicar nombre del representante legal)……………….. , identificado con DNI N° …………………, ante usted con el debido respeto
me presento y expongo:
Que, mediante RESOLUCIÓN SUBDIRECTORAL N° …………………, notificado con fecha ……(indicar fecha)………, hemos sido
sancionados con una multa inspectiva equivalente a S/. …….(monto en números)……………………(monto en letras)………. nuevos
soles.
De acuerdo con esta resolución, la multa nos ha sido impuesta por el incumplimiento –debidamente acreditado por el inspector de
trabajo– de las siguientes infracciones laborales:
– Infracción N° 1: …Indicar las infracciones contenidas en la resolución de multa)…..
– Infracción N° 2: ……………………………………………………….……………………….
– Infracción N° 3: …………………………………………………….………………………….
Que, según el artículo 50° del D.S. N° 020-2001-TR (29.06.2001), Reglamento de la Ley General de Inpección y Defensa del Trabajador
y la Directiva N° 007-2004-DNRT, la multa inspectiva puede reducirse al 50% de la suma original cuando el empleador acredita la
subsanación de las infracciones detectadas, dentro de los 10 días hábiles siguientes a la fecha en que quedó consentida la resolución
de primera instancia que impone la multa, es decir después de los 3 días hábiles siguientes de notificada la resolución.
Que, estando dentro del plazo antes señalado, y con la finalidad de obtener la reducción de la multa, acreditamos la subsanación
de las infracciones cometidas y adjuntamos las pruebas pertinentes (1), tal como detallamos a continuación:
– Con relación a la Infracción N° 1: ….(indicar en que consiste la subsanación)………… para lo cual presentamos …….(adjuntar
el medio probatorio mediante el cual se acredita la subsanación)……………….
– Con relación a la Infracción N° 2:…………………………………………………………….
– Con relación a la Infracción N° 3:……………………………………………………………….
POR TANTO:
En aplicación de los disposiciones legales vigentes, solicitamos a Ud. la reducción de la multa contenida en la Resolución Subdirectoral
N° ……………………..
Lima, ……… de ……………….de 200…
––––––––––––––––––––––
(Firma del empleador)
––––––––––
(1) En caso la documentación presentada por el empleador no acreditara la subsanación de los incumplimientos detectados y
sancionados, la Autoridad Administrativa de Trabajo emitirá una resolución denegando la reducción de la multa. Esta resolución
podrá ser apelada dentro de tercer día hábil de notificada.
54
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
Modelo de SOLICITUD DE REDUCCIÓN DE MULTA LUEGO DE LA PRESENTACIÓN DE UN RECURSO DE APELACIÓN
EXPEDIENTE N° …………..
SUMILLA: Solicita reducción de multa
SEÑOR SUBDIRECTOR DE INSPECCIONES DE …..(indicar lugar)….. DEL MINSTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO
…………(nombre o denominación social del empleador)………….. con …..(DNI o RUC)……. N° …….., domiciliado en
……………………………………, dedicado a la actividad de ………………………, y debidamente representado por …………….
(indicar nombre del representante legal)……………….. , identificado con DNI N° …………………, ante usted con el debido respeto
me presento y expongo:
Que, mediante RESOLUCIÓN SUBDIRECTORAL N° …………………, notificado con fecha ……(indicar fecha)………, fuimos sancionados con una multa inspectiva.
Con fecha …….(indicar fecha)……. presentamos un recurso de apelación, el mismo que fue resuelto mediante RESOLUCIÓN DIRECTORAL N°…………………..., y que nos ha sido notificado con fecha ……(indicar fecha)……….
En aplicación de dicha resoluciones, hemos sido sancionados con una multa inspectiva equivalente a S/. …….(monto en números)……… ……………(monto en letras)………. nuevos soles.
Dicha multa nos ha sido impuesta por el incumplimiento –debidamente acreditado por el inspector de trabajo– de las siguientes
infracciones laborales:
– Infracción N° 1: ……(Indicar las infracciones contenidas en la resolución de multa)…..
– Infracción N° 2: …………………………………………………………….
– Infracción N° 3: …………………………………………………………….
Que, según el artículo 50° del D.S. N° 020-2001-TR (29.06.2001), Reglamento de la Ley General de Inpección y Defensa del Trabajador y la Directiva N° 007-2004-DNRT, la multa inspectiva puede reducirse al 75% de la suma original, cuando resuelto el recurso
de apelación interpuesto por el empleador, confirmando la multa, éste acredita la subsanación de las infracciones detectadas dentro
de los 10 días hábiles siguientes a la notificación de la resolución que resuelve la apelación.
Que, habiendo sido notificado de la resolución mediante la cual se ha resuelto la apelación presentada, y encontrándonos dentro
del plazo señalado en el párrafo anterior, y con la finalidad de obtener la reducción de la multa, acreditamos la subsanación de las
infracciones cometidas y adjuntamos las pruebas pertinentes (1), tal como detallamos a continuación:
– Con relación a la Infracción N° 1: ….(indicar en que consiste la subsanación)………… para lo cual presentamos …….(adjuntar
el medio probatorio mediante el cual se acredita la subsanación)……….
– Con relación a la Infracción N° 2:…………………………………………………………….
– Con relación a la Infracción N° 3:…………………………………………………………….
POR TANTO:
En aplicación de los disposiciones legales vigentes, solicitamos a Ud. la reducción de la multa contenida en la resoluciones emitidas
por la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Lima, ……… de ……………….de 200…
––––––––––––––––––––––
(Firma del empleador)
––––––––––
(1) En caso la documentación presentada por el empleador no acreditara la subsanación de los incumplimientos detectados y sancionados, la Autoridad Administrativa de Trabajo emitirá una resolución denegando la reducción de la multa. Esta resolución
podrá ser apelada dentro de tercer día hábil de notificada.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
55
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
ACTA DE VERIFICACIÓN DE DESPIDO ARBITRARIO
(Formato aprobado por R.D. Nº 073-2007-MTPE/2/11/4)
Por medio de la presente acta y en cumplimiento de la Orden de Inspección Nº ………………. se deja constancia de las actuaciones
inspectivas sobre verificación de despido arbitrario dentro de los alcances del Art. 45 del D.S. Nº 001-96-TR, Reglamento de la Ley
de Fomento al Empleo – Decreto Legislativo Nº 728, en el centro o lugar de trabajo de la empresa que se identifica, practicando las
diligencias que correspondan, de conformidad con el artículo 6º del Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, aprobada
por el Decreto Supremo N° 019-2006-TR, y modificada por el Decreto Supremo Nº 019-2007-TR, en los siguientes términos:
UBICACIÓN GEOGRAFICA:
Nombre o razón social del empleador:
Dirección donde se verifica las actuaciones inspectivas: …………………………………………………………………..…………………
……………………………………………………………………………………………………..
Departamento:
Provincia:
Distrito:
DATOS DEL TRABAJADOR:
1) Nombres y apellidos:
2) D.N.I., carnet de extranjería:
3) Fecha de Ingreso:
4) Fecha de Cese:
5) Cargo u Ocupación:
6) Última Remuneración percibida:
HECHOS Y DOCUMENTOS VERIFICADOS EN RELACIÓN AL DESPIDO ARBITRARIO:
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………................
MANIFESTACION DE LAS PARTES:
El EMPLEADOR:
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………................
EL TRABAJADOR:
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………………………………………................
Siendo las ……… horas del día …………. se concluyó con la diligencia, firmando los asistentes en señal de conformidad.
–––––––––––––––––––
Firma Trabajador DNI Nº 56
–––––––––––––––––––––
Firma Empleador o
Representante Legal
DNI Nº
––––––––––––––––––––––––––
Firma y sello del Inspector
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
ORDEN DE ORIENTACIÓN/ASESORAMIENTO TÉCNICO
Número de Orden Concreta : ___________
En relación con el presente expediente proceda a realizar actuaciones de orientación o asesoramiento técnico que se indican en
la empresa, centro de trabajo o ámbito que se identifica a continuación, de conformidad por lo dispuesto en la Ley General de
Inspección del Trabajo, en el centro de trabajo de la empresa que se identifica a continuación, practicando las diligencias de investigación y adoptando las medidas que procedan de conformidad con la Ley Nº 28806 - "Ley General de Inspeccion del Trabajo" y
su "Reglamento" el Decreto Supremo Nº 019-2006-TR.
En
a
EL JEFE DE LA INSPECCIÓN LABORAL
fdo.....................................
Inspección Programada Operativo : ---- IT :
Inspector(a)-res :
Supervisor
EMPLEADOR
Nombre o Razon Social :
Nombre Comercial :
Domicilio Fiscal :
Departamento : Provincia : Distrito : Ubigeo :
RUC Registro MYPE :
Actividad Económica : CIIU :
CENTRO DE TRABAJO
Domicilio
Departamento : Provincia : Distrito : Ubigeo :
Trabajadores : Total en Planilla : Hombres : Mujeres :
Nacionales :
Extranjeros
Menores
Discapacitados :
MATERIAS OBJETO DE ASESORAMIENTO:
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
57
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
ORDEN GENÉRICA DE INSPECCIÓN
Número de Orden Genérica : ___________
En relación a la presente orden orden prócedase a realizar actuaciones inspectivas de investigación o comprobatorias en el
centro de trabajo que se identifica a continuación y lugares en donde se ejecute prestación laboral, practicando las diligencias
que correspondan, de conformidad con la Ley Nº 28806 - "Ley General de Inspección de Trabajo" y su "Reglamento" el Decreto
Supremo Nº 019-2006-TR
En
a
EL JEFE DE LA INSPECCIÓN
fdo.....................................
UBICACIÓN GEOGRÁFICA
Inspector(a)-res :
Supervisor
Tipo de Empresa :
Departamento : Provincia : Distrito : Ubigeo :
Actividad Económica : CIIU :
Plazo: null dia(s)
DIRECCIÓN DE INSPECCIÓN LABORAL
58
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
ORDEN GENÉRICA DE ORIENTACIÓN
Número de Orden Genérica : ___________
En relación a la presente orden procedase a realizar actuaciones de orientación o asesoramiento técnico que se indican en la empresa,
centro de trabajo o ámbito que se identifica a continuación, practicando las diligencias que correspondan, de conformidad con la
Ley Nº 28806 - "Ley General de Inspección de Trabajo" y su "Reglamento" el Decreto Supremo Nº 019-2006-TR
En
a
EL JEFE DE LA INSPECCIÓN
fdo.....................................
UBICACIÓN GEOGRÁFICA
Inspector(a)-res :
Supervisor
Tipo de Empresa :
Departamento : Provincia : Distrito : Ubigeo :
Actividad Económica : null CIIU :
Plazo: null dia(s)
MATERIAS OBJETO DE ORIENTACIÓN:
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
59
EL SISTEMA DE INSPECCIÓN LABORAL
CAPÍTULO 1
ORDEN DE INSPECCIÓN
Número de Orden Concreta : ___________
En relación a la presente orden procédase a realizar actuaciones inspectivas de investigación o comprobatorias en el centro de trabajo
que se identifica a continuación y lugares en donde se ejecute prestación laboral, practicando las diligencias que correspondan, de conformidad con la Ley Nº 28806 - "Ley General de Inspección de Trabajo" y su "Reglamento" el Decreto Supremo Nº 019-2006-TR
En
a
EL JEFE DE LA INSPECCIÓN LABORAL
fdo.....................................
Interno Operativo : ---- IT :
Externo Registro de Entrada : Fecha: Número : --Plazo:
Inspector(a)-res :
Supervisor
EMPLEADOR
Nombre o Razón Social :
Nombre Comercial :
Domicilio Fiscal :
Departamento : Provincia : Distrito :
RUC Registro MYPE : Ubigeo :
Actividad Económica : CIIU :
CENTRO DE TRABAJO
Domicilio
Departamento : Provincia : Trabajadores : Total en Planilla : Nacionales :
Extranjeros Distrito : Ubigeo :
Hombres : Mujeres :
Menores Discapacitados :
MATERIAS OBJETO DE INSPECCIÓN Y PERIODO:
60
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 2
CAPÍTULO 2
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
Inspecciones a cargo de otras
Administraciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Inspecciones a cargo de la ONP
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La Oficina de Normalización Previsional
(ONP) en cumplimiento de sus atribuciones de control, revisión, verificación y fiscalización, está facultada para realizar inspecciones en las instalaciones
de las entidades empleadoras y solicitar información
de cualquier persona natural o jurídica que tenga
derechos u obligaciones de carácter pensionario;
también tiene facultades para determinar e imponer
las sanciones y medidas cautelares pertinentes de
acuerdo a las normas legales vigentes.
Mediante Resolución Jefatural Nº 120-2000-JEFATURA/ONP (20.07.2000) se aprobó el procedimiento para la aplicación de multas por parte
de la ONP a los empleadores que dificulten y/o
imposibiliten las funciones de fiscalización y/o
verificación en el proceso de calificación de derechos pensionarios y confirmación de los Bonos
de Reconocimiento, correspondientes al Sistema
Nacional de Pensiones (SNP).
1.1. Entidades responsables
Son responsables de aplicar el proceso en
cuestión, las siguientes divisiones de la Gerencia de Operaciones de la ONP:
• La División de Calificaciones: Encargada del proceso de control, revisión y
verificación de derechos pensionarios,
efectuadas mediante visitas inspectivas
a los empleadores que tengan derechos
u obligaciones para con el SNP.
• La División de Reconocimientos: Encargada del proceso de control, verificación
y confirmación de los Bonos de Reconocimiento, mediante visitas inspectivas a
los empleadores que tengan derechos u
obligaciones para con el SNP.
• La División de Recaudación: Encargada del
proceso de acotación y cobranza de las
multas inspectivas, mediante la emisión de
Resoluciones Administrativas de Multa.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
1.2. Conductas sancionables: infracciones
Se considera como conducta sancionable
que dificulta e imposibilita los procedimientos de inspección y verificación llevados a
cabo por parte de la ONP, y por tanto como
una infracción, la negativa u omisión por
parte del empleador de presentar o exhibir
planillas, boletas de pago, liquidación de
beneficios sociales, u otros documentos
exigidos por los servicios inspectivos de la
ONP o por el Órgano de Auditoría interna,
dentro de los procesos de calificación o
fiscalización de solicitudes de pensión o de
Bono de Reconocimiento.
1.3. Acciones
La División de Calificaciones o la de Reconocimientos de la ONP solicitará a los empleadores la documentación necesaria para
practicar la inspección mediante un primer
requerimiento otorgándole un plazo para
que ésta sea puesta a disposición. En caso
de incumplimiento en el término indicado,
se efectuará un segundo requerimiento,
concediéndole esta vez un nuevo plazo.
Si existiera negativa de recepción, ésta se
cumplirá por vía notarial. Asimismo, en caso
de encontrarse no habido al empleador, se
notificará el requerimiento a través de la
publicación en el diario encargado de los
avisos judiciales.
De persistir el incumplimiento luego de verificados ambos requerimientos, la División
afectada emitirá un informe, anexando los
cargos de recepción del empleador de los
requerimientos practicados, dirigido a la
División de Recaudación la que expedirá la
Resolución Administrativa de Multa correspondiente y la notificará al empleador.
1.4. Sanciones
El monto de las multas que se apliquen
como consecuencia del procedimiento
61
INSPECCIONES A CARGO DE OTRAS ADMINISTRACIONES
CAPÍTULO 2
antes descrito dependerá del número de
trabajadores respecto de los cuales se ha
programado la verificación, de acuerdo al
siguiente cuadro:
NÚMERO DE TRABAJADORES
Menos de 5
De 5 en adelante
UIT: Unidad Impositiva Tributaria
MONTO DE LA MULTA
50% UIT
150% UIT
Las multas antes señaladas, se aplicarán
sin perjuicio de mantenerse subsistente la
obligación del empleador de no dificultar e
imposibilitar las funciones de fiscalización y
verificación en los procesos de calificación de
los derechos pensionarios y de confirmación
de los Bonos de Reconocimiento correspondientes al SNP que lleve a cabo la ONP y de
la facultad que dicha entidad tiene de iniciar
las acciones penales correspondientes contra
las personas naturales o los representantes
legales de las personas jurídicas responsables
del incumplimiento (artículos 242° y 368°
del Código Penal).
Una vez emitida la multa, la ONP podrá requerir nuevamente la información necesaria
para la verificación que pretende efectuar,
pudiendo emitir una nueva multa ante cada
nuevo requerimiento, hasta que se cumpla
con entregar la información solicitada o se
sustente la imposibilidad de su entrega.
1.5. Régimen de incentivos
Las sanciones de multa antes mencionadas,
podrán ser rebajadas en un 90% si luego de
notificadas las Resoluciones de Multa respectivas, y con anterioridad al inicio de los procesos de cobranza coactiva correspondientes,
el obligado cumple con presentar y exhibir
los documentos exigidos por los servicios
inspectivos de la ONP; ello siempre que no
interponga medio impugnatorio alguno.
1.6. Pago
El pago de las multas impuestas por la ONP
deberá efectuarse dentro del mes siguiente
al de la fecha de notificación de la resolución
de acotación respectiva.
62
Dicho pago se hará efectivo mediante
el denominado Sistema de Pago Fácil,
regulado en la Res. Nº 125-2003/SUNAT
(25.06.2003).
El incumplimiento del pago de las multas en
cuestión dará lugar al inicio de un procedimiento de cobranza coactiva respecto de
éstas, conforme a lo establecido en la Ley
Nº 26979 (23.09.98), Ley del Procedimiento de Cobranza Coactiva, y su reglamento
aprobado mediante el D.S. N° 069-2003-EF
(27.05.2003).
1.7. Reclamaciones y recursos impugnativos
El procedimiento para las reclamaciones y recursos impugnativos contra las resoluciones
de la ONP que impongan multas de acuerdo
a lo anterior, deberá sujetarse a lo señalado
en la Ley N° 27444 (11.04.2001), Ley del
Procedimiento Administrativo General.
a. Reconsideración
Se interpone ante el mismo órgano
que dictó la resolución que se pretende
impugnar, debiendo necesariamente sustentarse en nueva prueba instrumental.
Este recurso es opcional y su interposición no impide el ejercicio del recurso
de apelación. Debe interponerse dentro
del plazo de 15 días hábiles contados a
partir de la fecha de haber sido emitida
la resolución que se pretende impugnar;
y deberá ser resuelto en un plazo máximo
de 30 días hábiles.
b.Apelación
Se interpone cuando la impugnación se
sustenta en diferente interpretación de
las pruebas producidas o cuando se trate
de cuestiones de puro derecho, debiendo
dirigirse a la misma autoridad que expidió
la resolución, a fin de que ésta eleve lo
actuado a su superior jerárquico. Sólo
puede interponerse una sola vez, sin
que sea requisito previo la presentación
del recurso de reconsideración. El plazo
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
para interponer este recurso es de 15 días
hábiles, y deberá resolverse en un plazo
máximo de 30 días hábiles. Este recurso
agota la vía administrativa.
c. Revisión
Recurso excepcional, que se interpone
ante una tercera instancia en los casos
en que las dos anteriores hubieran sido
resueltas por autoridades que no tienen
competencia nacional. Este recurso se
presenta dentro del plazo de 15 días
hábiles y deberá ser resuelto en el plazo
máximo de 30 días hábiles.
La interposición de cualquier recurso no suspenderá la ejecución del acto impugnado,
salvo que una disposición legal establezca
lo contrario; o que la autoridad a quien
compete resolver, la suspenda de oficio o a
instancia de parte si existen razones atendibles para ello.
Una vez agotada la vía administrativa,
el administrado podrá iniciar un proceso
contencioso-administrativo regulado por la
Ley Nº 27584 (07.12.2001), Ley que regula
el Proceso Contencioso Administrativo; o
un proceso constitucional de Amparo, si es
que se le ha vulnerado un derecho constitucional.
Para efectos de todo lo antes mencionado
actuarán como primera instancia administrativa, la División de Recaudación y, como
segunda instancia definitiva, la Gerencia de
Operaciones de la ONP.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Inspecciones a cargo de la SBS
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
(SBS), como entidad encargada de la supervisión
de la AFP, está facultada para realizar inspecciones
en los centros de trabajo con la finalidad de verificar el cumplimiento de las obligaciones formales
y sustanciales del empleador relativas al Sistema
Privado de Pensiones (SPP).
El procedimiento de inspección se encuentra
regulado en la Res. Nº 213-99-EF/SAFP (19.06.99),
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Res. Nº 009-2000-EF/SAFP (08.01.2000) y la Res.
N° 136-2001-SBS (28.02.2001).
2.1. Facultades de los inspectores
Son facultades de los inspectores:
– Ingresar a todo centro de trabajo sujeto
a inspección, previa notificación debidamente efectuada. Deberán identificarse
ante los empleadores mostrando la correspondiente credencial.
– Solicitar la presentación de las planillas
de pago de remuneraciones, planillas de
pago de aportes previsionales, documentos que evidencian la situación laboral de
los trabajadores afiliados, entre otros.
– Señalar el plazo de subsanación de las
observaciones detectadas.
– Otras que de modo expreso fije la SBS.
Artículo 4º, Res. Nº 213-99-EF/SAFP
(19.06.99)
2.2. Prohibiciones de los inspectores
Los inspectores están prohibidos de:
– Revelar cualquier información sobre
asuntos materia de la inspección o de
aquellos de los que hubiera tomado
conocimiento durante la realización de
la inspección.
– Practicar inspecciones en centros de
trabajo donde tuvieran interés directo o
indirecto, o parentesco hasta el segundo
grado de consanguinidad y primero de
afinidad, bajo sanción de nulidad del acta
de inspección correspondiente.
Artículo 6º, Res. Nº 213-99-EF/SAFP
(19.06.99)
2.3. Obligaciones de los inspectores
Son obligaciones de los inspectores:
– Identificarse ante los empleadores mostrando la correspondiente credencial.
– Mantener en reserva el origen de cualquier denuncia por el incumplimiento
de las disposiciones legales de las que
hubiera tomado conocimiento.
– Realizar las visitas de inspección dispuestas por la SBS.
63
INSPECCIONES A CARGO DE OTRAS ADMINISTRACIONES
CAPÍTULO 2
– Presentar con periodicidad y en las
condiciones que establezca la SBS, los
informes sobre el resultado de las visitas
realizadas.
Artículo 5º, Res. Nº 213-99-EF/SAFP
(14.06.99)
2.4. Clases de inspección
Las inspecciones pueden ser de dos tipos:
las programadas y las no programadas.
– Programadas: Son las consideradas en
el plan de visitas inspectivas elaboradas
por la SBS.
– No programadas: Son consecuencia
de denuncias o reclamos interpuestas
por afiliados, beneficiarios, terceros con
interés, las AFP, la autoridad judicial
correspondiente, o de oficio, siempre
que dichas denuncias impliquen el
incumplimiento de obligaciones previsionales.
Artículos 7º, 8º y 9º, Res. Nº 213-99-EF/
SAFP (19.06.99)
2.5. Procedimiento
a. Notificación
El procedimiento de inspección se inicia
con la comunicación que deberá cursar la
SBS al empleador de la visita inspectiva,
con una anticipación no menor de 3 días
(se entienden días hábiles) a la fecha de
realización de ésta. Cuando la SBS lo
estime conveniente, se adjuntará a esta
notificación un formato con carácter
de declaración jurada que deberá ser
llenado por el empleador y entregado
al inspector al inicio de la visita. Su no
entrega no invalida el procedimiento de
inspección.
b.Representación del empleador
Durante ella se requerirá la participación
del empleador o su representante legal,
y sólo a falta de éstos del funcionario
de mayor nivel jerárquico que en ese
momento se encuentre en el establecimiento, los cuales deberán prestar todas
64
las facilidades del caso para la realización
de la visita inspectiva.
c. Abandono de la diligencia
Si iniciada la inspección el representante
del empleador abandonara la diligencia,
ésta proseguirá hasta su conclusión sin
ser invalidada, debiendo el inspector
dejar constancia de ello en el acta correspondiente.
d.Acta de inspección
Terminada la diligencia el inspector levantará un acta, por triplicado, en la que se
hará constar los hechos verificados en el
centro de trabajo. El original y una de las
copias de dicha acta quedarán en poder
de la SBS, siendo entregada la otra copia
al empleador.
Adicionalmente a ello, en un documento
anexo el inspector deberá tomar todas
las manifestaciones efectuadas por el
representante del empleador, debiendo
ser suscrito dicho documento, así como
el acta de inspección, por el inspector y
por el representante o el funcionario de
mayor nivel jerárquico del empleador. La
negativa de estos últimos de firmar el
acta no la invalida, debiendo el inspector
dejar constancia de este hecho y de la
motivación.
Artículos 10º, 11º, 12º, 13º y 14º, Res.
Nº 213-99-EF/SAFP (19.06.99)
2.6. Sanciones
En los casos en los que se detecte mediante
una inspección llevada a cabo por la SBS
la existencia de alguna de las infracciones
previstas en la ley, la SBS impondrá al
empleador la multa correspondiente (ver
Capítulo 30).
Asimismo, señalamos que el cumplimiento
de la sanción por el infractor no importa
ni significa la convalidación de la situación
irregular, debiendo el infractor cesar de
inmediato los actos u omisiones que dieron
lugar a la sanción.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
Artículo 7º de la Resolución SBS Nº
816-2005
2.7. Criterios para la graduación y aplicación
de sanciones
La Superintendencia graduará y aplicará
las sanciones considerando los siguientes
criterios:
2.7.1. Atenuantes
– Se considera un atenuante el que el
infractor subsane la conducta infractora
por propia iniciativa.
La Superintendencia podrá reducir el
monto de la sanción hasta en un 60%
siempre y cuando el infractor subsane
espontáneamente la infracción antes que
se le notifique el inicio del procedimiento
sancionador. Si la conducta es subsanada
antes que se dicte la resolución que resuelve el procedimiento sancionador, la sanción
podrá ser reducida hasta en un 40%. La
referida reducción no procede si se hubiere
producido un beneficio en la comisión de la
infracción o algun efecto negativo o daño
producido por la infracción.
– Se considerará como criterio atenuante
el que el infractor colabore remitiendo
la información que le sea solicitada en
forma completa y dentro del plazo que
se le haya otorgado para ello.
2.7.2. Agravantes
– Ocultamiento de la infracción.- Se considera un criterio agravante que el infractor
haya evitado que se tome conocimiento
de la infracción, bien sea ocultando
información o dilatando su entrega, dificultando las acciones de control, o de
cualquier otra forma.
– Cometer la infracción para ejecutar u
ocultar otra infracción.
– Constituye un agravante el que el infractor
haya obtenido beneficios propios o para
terceros con la comisión de la infracción.
– Efectos negativos o daños producidos por
la infracción.- Se tendrá en cuenta como
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
–
–
–
–
–
criterio agravante los efectos negativos que
la infracción hubiese producido a empresas
supervisadas, a los usuarios del sistema y/o
a terceros. Asimismo, se considerará como
agravante la afectación de la confianza del
público en el ámbito en el que el infractor
desarrolla sus actividades.
Reincidencia en la comisión de la infracción.- Se considera que existe reincidencia cuando quien ha sido sancionado por
resolución firme de esta Superintendencia comete nuevos actos u omisiones que
constituyan la o las mismas infracciones
sancionadas, dentro de los 5 años siguientes a la fecha en que fue emitida
la referida resolución de sanción.
Naturaleza de la obligación infringida.
Características del infractor.-Tratándose
de personas jurídicas, se tomará en
cuenta como criterio agravante la capacidad técnica y operativa con la que
cuente el infractor frente a la infracción
cometida.Tratándose de personas naturales se tendrá en cuenta el cargo y las
funciones del infractor, en relación con
la responsabilidad específica respecto al
hecho que constituye infracción.
Antecedentes del infractor.- Se tomará en
cuenta como criterio agravante la existencia de una o más sanciones firmes que
esta Superintendencia hubiere impuesto
al infractor en los últimos 5 años por
infracciones distintas a la que sea materia
del procedimiento sancionador.
Hacer participar o utilizar a otras empresas para cometer la infracción.
Artículo 9º de la Resolución SBS Nº
816-2005.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Inspecciones a cargo de la SUNAT
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La SUNAT es la entidad encargada de la recaudación y administración de los tributos que gravan
las remuneraciones tales como las contribuciones
al Régimen Contributivo a la Seguridad Social en
Salud a cargo del ESSALUD y al SNP, así como del
Impuesto a la Renta de quinta categoría.
65
INSPECCIONES A CARGO DE OTRAS ADMINISTRACIONES
CAPÍTULO 2
Para cumplir con estas funciones, la SUNAT
puede valerse de las facultades que, de manera
general, le corresponden a la administración
tributaria.
3.1. Facultades de la Administración Tributaria
Las facultades de la administración tributaria
están reguladas en el TUO del Código Tributario, aprobado por el D.S. N° 135-99-EF
(19.08.99). Entre éstas tenemos la facultad
de fiscalización que reconoce a la inspección
como una forma de verificar el cumplimiento
de las obligaciones tributarias.
3.2. Procedimiento
El TUO del Código Tributario no contiene
regulación específica sobre los procedimientos de inspección, limitándose a conceder mediante el artículo 62º, una serie
de facultades discrecionales a favor de la
administración en actos de fiscalización,
las mismas que se realizarán respetando
los derechos de los administrados y observando los principios generales del Derecho
Tributario.
A continuación, se señalan algunas de estas
facultades discrecionales reguladas en el
artículo 62º del código antes mencionado,
que si bien son aplicadas de manera general,
tienen directa relación con las inspecciones
que realiza la SUNAT:
– Practicar inspecciones en los locales
ocupados, bajo cualquier título, por los
deudores tributarios, así como en los
medios de transporte.
Para realizar las inspecciones cuando los
locales estuvieren cerrados o cuando
se trate de domicilios particulares, será
necesario solicitar autorización judicial,
la que deberá ser concedida en forma
inmediata y por el plazo necesario para
el cumplimiento de dichas inspecciones,
sin correr traslado a la otra parte.
– En el acto de inspección la SUNAT podrá
tomar declaraciones al deudor tributario,
a su representante o a los terceros que
66
se encuentren en los locales o medios de
transporte inspeccionados.
– Requerir el auxilio de la fuerza pública
para el desempeño de sus funciones, que
será prestado en forma inmediata bajo
responsabilidad.
Respecto del procedimiento de inspección,
también serán de aplicación –en lo que
corresponda– las disposiciones de la Ley
del Procedimiento Administrativo General,
Ley N° 27444 (11.04.2001), toda vez que el
artículo II de su Título Preliminar consigna la
aplicación supletoria de la ley general en los
aspectos no regulados por la ley especial.
3.3. Obligaciones de los administrados
Entre las obligaciones de los administrados, el
numeral 5 del artículo 87° del TUO del Código
Tributario señala que los deudores tributarios
deben facilitar las labores de fiscalización,
entre las que se incluyen las inspecciones.
Asimismo, el artículo 177° establece las
infracciones aplicables a los administrados,
relacionadas con la obligación de permitir
el control de la administración, informar y
comparecer ante la misma.
3.4. Inspecciones de Sunat de Relevancia
Laboral
En virtud a las nuevas obligaciones asumidas por Sunat respecto a las Declaraciones
Digitales de Planillas de Pago debemos
considerar que se consideran infracciones
– Presentar otras declaraciones o comunicaciones en forma incompleta o no
conformes con la realidad.
– Presentar más de una declaración rectificatoria relativa al mismo tributo y período
tributario.
– Presentar las declaraciones, incluyendo
las declaraciones rectificatorias, sin tener
en cuenta la forma, lugares u otras condiciones que establezca la Administración
Tributaria.
Artículo 176° del TUO del Código Tributario, D.S. N° 135-99-EF
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
INFRACCIONES RELACIONADAS CON LOS PROCEDIMIENTOS DE INSPECCIÓN A CARGO DE LA SUNAT
Art. 177º del Código Tributario
TABLA I
RG
0.3% de los
IN(11)
SANCIONES
TABLA II
TABLA III
RUS
RER Y PN
0.3% de los
Cierre (12)
IN(11)
16. Impedir que funcionarios de la Administración Tributaria efectúen inspecciones, toma de
inventario de bienes, o controlen su ejecución, la comprobación física y valuación y/o no
permitir que se practiquen arqueos de caja, valores, documentos y control de ingresos, así
como no permitir y/o no facilitar la inspección o el control de los medios de transporte.
0.6% IN
de los IN(10)
0.6% de los
IN(10)
0.6% de los I
o cierre (2) (3)
17. Impedir u obstaculizar la inmovilización o incautación no permitiendo el ingreso de los
funcionarios de la Administración Tributaria al local o al establecimiento o a la oficina de
profesionales independientes.
0.6% de los
IN(10)
0.6% de los
IN(10)
0.6% de los I
o cierre (2) (3)
INFRACCIONES
12. Violar los precintos de seguridad, cintas u otros mecanismos de seguridad empleados en
las inspecciones, inmovilizaciones o en la ejecución de sanciones.
(10)Cuando la sanción aplicada se calcule en función a los IN anuales no podrá ser menor a 10% de la UIT ni mayor a 25 UIT.
(11)Cuando la sanción aplicada se calcule en función a los IN anuales no podrá ser menor a 10% de la UIT ni mayor a 12 UIT.
(12)No se eximirá al infractor de la aplicación del cierre.
(2) La multa que sustituye al cierre señalada en el inciso a) del cuarto párrafo del artículo 183º no podrá ser menor a 50% de la UIT.
(3) Para las infracciones sancionadas con multa o cierre, excepto las del artículo 174º, se aplicará la sanción de cierre, salvo que el contribuyente efectúe el pago de la multa correspondiente antes de la notificación de la resolución de cierre.
Artículo Pertinente:
Art. 180º Código Tributario:
(*) Artículo 180º.- TIPOS DE SANCIONES
La Administración Tributaria aplicará, por la
comisión de infracciones, las sanciones consistentes en multa, comiso, internamiento temporal
de vehículos, cierre temporal de establecimiento
u oficina de profesionales independientes y
suspensión temporal de licencias, permisos,
concesiones, o autorizaciones vigentes otorgadas
por entidades del Estado para el desempeño de
actividades o servicios públicos de acuerdo a
las Tablas que, como anexo, forman parte del
presente Código.
(**)Las multas se podrán determinar en
función:
a) UIT: La Unidad Impositiva Tributaria vigente
a la fecha en que se cometió la infracción y
cuando no sea posible establecerla, la que
se encontrara vigente a la fecha en que la
Administración detectó la infracción.
b) IN: Total de Ventas Netas y/o ingresos por
servicios y otros ingresos gravables y no
gravables o ingresos netos o rentas netas
comprendidos en un ejercicio gravable.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Para el caso de los deudores tributarios
generadores de rentas de tercera categoría
que se encuentren en el Régimen General
se considerará la información contenida
en los campos o casillas de la Declaración
Jurada Anual del ejercicio anterior al de la
comisión o detección de la infracción, según corresponda, en las que se consignen
los conceptos de Ventas Netas y/o Ingresos
por Servicios y otros ingresos gravables y no
gravables de acuerdo a la Ley del Impuesto
a la Renta.
Para el caso de los deudores tributarios
acogidos al Régimen Especial del Impuesto
a la Renta, el IN resultará del acumulado de
la información contenida en los campos o
casillas de ingresos netos declarados en las
declaraciones mensuales presentadas por
dichos sujetos durante el ejercicio anterior al
de la comisión o detección de la infracción,
según corresponda.
Para el caso de personas naturales que
perciban rentas de primera y/o segunda
y/o cuarta y/o quinta categoría y/o renta de
fuente extranjera, el IN será el resultado de
67
INSPECCIONES A CARGO DE OTRAS ADMINISTRACIONES
CAPÍTULO 2
acumular la información contenida en los
campos o casillas de rentas netas de cada
una de dichas rentas que se encuentran en
la Declaración Jurada Anual del Impuesto a
la Renta del ejercicio anterior al de la comisión o detección de la infracción, según sea
el caso.
Si la comisión o detección de las infracciones
ocurre antes de la presentación o vencimiento de la Declaración Jurada Anual, la sanción
se calculará en función a la Declaración
Jurada Anual del ejercicio precedente al
anterior.
Cuando el deudor tributario haya presentado la Declaración Jurada Anual o declaraciones juradas mensuales, pero no consigne
o declare cero en los campos o casillas de
Ventas Netas y/o Ingresos por Servicios y
otros ingresos gravables y no gravables o
rentas netas o ingresos netos, o cuando
no se encuentra obligado a presentar la
Declaración Jurada Anual o las declaraciones
mensuales, o cuando hubiera iniciado operaciones en el ejercicio en que se cometió
o detectó la infracción, o cuando hubiera
iniciado operaciones en el ejercicio anterior
y no hubiera vencido el plazo para la presentación de la Declaración Jurada Anual, se
aplicará una multa equivalente al cuarenta
por ciento (40%) de la UIT.
Para el cálculo del IN en el caso de los
deudores tributarios que en el ejercicio
anterior o precedente al anterior se hubieran encontrado en más de un régimen
tributario, se considerará el total acumulado
68
de los montos señalados en el segundo y
tercer párrafo del presente inciso que correspondería a cada régimen en el que se
encontró o se encuentre, respectivamente, el
sujeto del impuesto. Si el deudor tributario
se hubiera encontrado acogido al Nuevo
RUS, se sumará al total acumulado, el límite
máximo de los ingresos brutos mensuales
de cada categoría por el número de meses
correspondiente.
Cuando el deudor tributario sea omiso a
la presentación de la Declaración Jurada
Anual o de dos o más declaraciones juradas
mensuales para los acogidos al Régimen
Especial del Impuesto a la Renta, se aplicará
una multa correspondiente al ochenta por
ciento (80 %) de la UIT.
c) I: Cuatro (4) veces el límite máximo de cada
categoría de los Ingresos brutos mensuales
del Nuevo Régimen Único Simplificado (RUS)
por las actividades de ventas o servicios prestados por el sujeto del Nuevo RUS, según
la categoría en que se encuentra o deba
encontrarse ubicado el citado sujeto.
d) El tributo omitido, no retenido o no percibido, no pagado, el monto aumentado
indebidamente y otros conceptos que se
tomen como referencia.
e) El monto no entregado.
(**) Párrafo considerando la sustitución del artículo 47º del
D.Leg. Nº 981, publicado el 15.03.2007, vigente a partir
del 01.04.2007.
(*) Artículo considerando la sustitución del artículo 91º del
D.Leg. Nº 953, publicado el 05.02.2004, vigente a partir
del 06.02.2004.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 3
CAPÍTULO 3
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CONCILIACIÓN LABORAL
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Debido a la lentitud de nuestro sistema judicial, el legislador nacional ha optado por regular
los denominados "mecanismos alternativos de
solución de conflictos". Entre ellos tenemos a la
conciliación, la mediación y el arbitraje.
El procedimiento de conciliación se caracteriza
porque las partes exponen sus posiciones ante
un tercero que sólo se limita a ayudar a que
éstas superen sus diferencias, cooperando en la
identificación de las áreas de desacuerdo y propiciando el diálogo para que sean ellas mismas
quienes alcancen un acuerdo satisfactorio a sus
intereses. Este tercero no propone soluciones sino
que son las propias partes quienes deciden en qué
términos resolverán su controversia.
En nuestra legislación laboral, se han regulado diversas posibilidades mediante las cuales
las partes pueden acudir a un procedimiento de
conciliación para resolver un conflicto.
Así tenemos la conciliación en un procedimiento de negociación colectiva, regulada en el
Texto Único Ordenado del Decreto Ley Nº 25593,
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo aprobado
mediante el Decreto Supremo Nº 010-2003-TR
(05.10.2003).
A nivel judicial, la Ley Procesal de Trabajo,
Ley Nº 26636 (24.06.96) ha dispuesto que en
la audiencia única, el juez invite a las partes a
conciliar.
Mediante el Decreto Legislativo Nº 910 (1)
(17.03.2001), Ley General de Inspección del
Trabajo y Defensa del Trabajador, y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo Nº
020-2001-TR (29.06.2001), se han regulado los
diversos servicios que brinda el Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) referidos
a la Defensa Legal Gratuita y Asesoría del Tra-
bajador. Una de sus áreas es la encargada de la
conciliación administrativa, la cual se realiza ante
el Centro de Conciliación y Arbitraje del MTPE
(CENCOAMITP).
A continuación se procederá a detallar el procedimiento de conciliación administrativa laboral,
de acuerdo con lo establecido en las normas
anteriormente mencionadas y en el Estatuto del
CENCOMITP aprobado mediante la Resolución
Ministerial Nº 050-2001-TR (08.05.2001).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Finalidad
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La conciliación es un mecanismo alternativo
de solución de conflictos mediante el cual un
funcionario de la administración pública, denominado conciliador, facilita la comunicación entre
el empleador y el trabajador, teniendo como
finalidad ayudar a resolver las controversias que
surjan de la relación laboral en todos sus aspectos, y así lograr que arriben a una solución justa
y beneficiosa para ambos.
Artículo 27º.1., D.Leg. Nº 910 (17.03.2001) y
artículo 69º, D.S. Nº 020-2001-TR (29.06.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Solicitantes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Pueden solicitar una conciliación administrativa las siguientes personas sujetas al régimen
laboral de la actividad privada:
– El trabajador.
– El ex trabajador.
– Jóvenes o personas en capacitación para el
trabajo.
– El empleador.
– La organización sindical.
– El trabajador y el empleador, en forma conjunta.
– Cooperativas de trabajadores y sus socios
trabajadores.
–––––––––
(1) Mediante la Ley N 28806 (22.07.2006) se ha derogado parcialmente el Decreto Legislativo N° 910, en la parte referida
al procedimiento de inspección laboral.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
69
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
Artículo 2º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001), artículo 71º, D.S. Nº 020-2001-TR (29.06.2001) y artículo 21º, R.M. N° 050-2001-TR (08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Conciliador
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3.1. Requisitos
Para ser conciliador se deben cumplir con
los siguientes requisitos:
– Estar acreditado como tal ante el Ministerio de Justicia.
– Tener Título de Abogado colegiado.
– Un año de experiencia como mínimo en
materia laboral y seguridad social.
– Una sólida formación ética y moral.
Artículo 23º inciso a. y b., D.Leg. Nº
910 (17.03.2001) y artículo 58º, D.S. Nº
020-2001-TR (29.06.2001)
3.2. Ingreso
El ingreso del conciliador es mediante
concurso público, siéndole de aplicación el
régimen laboral de la actividad privada.
Artículo 23º incisos a. y d., D.Leg. Nº
910 (17.03.2001) y artículo 40º, R.M. N°
050-2001-TR (08.05.2001)
–
–
–
–
–
3.3. Prohibiciones y régimen disciplinario
Los conciliadores tienen las mismas prohibiciones y régimen disciplinario establecido
para los inspectores de trabajo.
Artículo 23º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001)
3.4. Obligaciones
El conciliador está sujeto a las siguientes
obligaciones:
– Analizar la solicitud de conciliación.
– Informar a las partes sobre el procedimiento de la conciliación, sobre su naturaleza, características, fines y ventajas,
debiendo señalar a las partes la normas
de conducta que deben observar.
– Facilitar el diálogo entre las partes.
– Preguntar a las partes, con la finalidad de
aclarar el sentido de alguna afirmación
o para obtener mayor información que
beneficie el procedimiento de concilia70
ción. En tal sentido tiene libertad de
acción dentro de los límites del orden
público, buenas costumbres y la ética en
el ejercicio de la función de conciliador.
Identificar los problemas centrales y concretos de la conciliación, tratando de ubicar
el interés de cada una de las partes.
Incentivar a las partes a buscar soluciones satisfactorias dentro del marco de
los derechos laborales irrenunciables
que asisten a los trabajadores o ex trabajadores. En dicho sentido, propondrá
fórmulas conciliatorias no obligatorias.
Reunirse con cualquiera de las partes
por separado cuando las circunstancias puedan afectar la libre expresión
de las ideas de algunas de ellas.
Informar a las partes sobre el alcance y
efectos del acuerdo conciliatorio antes de
su redacción final, la cual se redactará en
forma clara y precisa.
En ningún caso, bajo responsabilidad
administrativa, podrán constituirse en
depositarios de sumas de dinero o títulos
valores correspondientes a los beneficios
sociales de los trabajadores, debiendo
únicamente dar fe de la entrega de los
mismos en el acta que se redacte en presencia de ambas partes. Cualquier pago
posterior al día de la realización de la
conciliación debe constar expresamente
en el acta, indicándose el día, el lugar y
la hora del mismo, según sea el caso.
Artículo 70º, D.S. Nº  020-2001-TR
(29.06.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Temas que pueden ser materia de un
procedimiento de conciliación
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Los temas que pueden ser tratados en un
procedimiento de conciliación laboral son:
– Temas del régimen laboral de la actividad
privada.
– Temas de regímenes laborales especiales
privados.
– Pago de subsidios por incapacidad temporal
para el trabajo a cargo del empleador.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
– Beneficios concedidos por los programas de
capacitación para el trabajo.
– Cualquier tema generado con motivo de una
relación laboral.
Artículo 72º, D.S. Nº  020-2001-TR
(29.06.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Presentación de la solicitud
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Para que se inicie un procedimiento de conciliación, será necesaria la presentación de una
solicitud, la cual puede ser verbal –deberá constar
en un acta entregada en el CENCOAMITP– o
escrita; en ambos supuestos se le asignará un
número correlativo y se clasificará según su especialidad. Dicha solicitud deberá estar previamente
autorizada por un consultor o liquidador adscrito
al Servicio de Defensa Legal Gratuita y Asesoría
del Trabajador, quien está obligado a orientar a
las partes sobre los alcances de la conciliación,
sus fines y objetivos.
A la solicitud se adjuntará la siguiente documentación:
– Copia simple del documento de identidad del
solicitante o solicitantes, y cuando corresponda, del representante del empleador o de la
organización sindical.
– El documento que acredita la representación del
empleador o de las organizaciones sindicales.
– Copia simple de documentos relacionados con
el conflicto, así como la hoja de cálculo de
beneficios sociales en caso haya sido practicado por el servicio de liquidación del MTPE,
y otros que estime conveniente.
PLAZOS EN UN PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA LABORAL
PROCEDIIMIENTO
plazos
–Plazo para que el coordinador del área designe al conciliador.
El mismo día de recibida la solicitud de conciliación.
–Plazo para que el solicitante de la conciliación pueda recusar u
objetar la designación del conciliador.
Dos días hábiles siguientes desde que fue informado de la designación del conciliador.
–El plazo para que la parte que no presenta la solicitud de conciliación sea informada por escrito de la solicitud de conciliación
y del nombre del conciliador.
Dos días hábiles contados desde que fue recibida la solicitud.
–Plazo que tiene la parte que no presentó la solicitud de conciliación, en base a los motivos señalados en el artículo 307º del
Código Penal Civil, para objetar la designación del conciliador.
Dos días hábiles desde que se le comunica el nombre el conciliador.
–Plazo para que el coordinador invite a conciliar.
Al quinto día hábil de recibida la solicitud y de no haber objeción
a la disposición del conciliador.
–Plazo entre la fecha de recepción de la invitación y la audiencia.
No mediarán menos de 10 días hábiles.
–Plazo para que la parte que no pudo asistir a la audiencia justifique su ausencia por escrito ante el conciliador. De no presentar
su justificación, se el impondrá una multa de hasta una UIT.
Dentro del segundo día hábil a la fecha señalada para la audiencia.
–Plazo para que el empleador pueda solicitar al Secretario Técnico General del Centro la reconsideración de la resolución de
multa.
Dentro del tercer día hábil de notificado con la resolución de
multa.
–Plazo máximo para que sea resuelto el recurso de reconsideración
de multa.
Cinco días hábiles desde su presentación.
–Plazo para apelar la resolución de multa.
Dentro del tercer día hábil de notificada la resolución de multa
o dentro de los dos días hábiles siguientes de notificada con la
resolución que resuelve la reconsideración.
–Plazo para resolver la apelación.
Dentro de los 10 días hábiles desde su presentación.
–Plazo para el inicio de la audiencia de conciliación.
Dentro de los 10 días hábiles de recepcionada la invitación a
conciliar.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
71
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
– Tantas copias de la solicitud, y sus anexos,
como invitados haya a conciliar.
Una vez solicitada la conciliación, ésta es
obligatoria para las partes.
Artículo 27º.1., D. Leg. Nº 910 (17.03.2001),
artículos 71º y 73º, D.S. Nº  020-2001-TR
(29.06.2001) y artículo 19º y 20º, R.M. Nº
050-2001-TR (08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. Costo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Los procedimientos de conciliación administrativa son totalmente gratuitos.
Artículo 22º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001) y artículo 37º, R.M. Nº 050-2001-TR (08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. Designación de los conciliadores
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El mismo día de recibida la solicitud de
conciliación, el coordinador del área designará
al conciliador administrativo, cuyo nombre será
informado al solicitante para que éste pueda recusarlo dentro de los 2 días hábiles siguientes, de
presentarse algunas de las causales establecidas
en el artículo 307º del Código Procesal Civil.
De acuerdo con esta norma procesal, las partes pueden solicitar que el conciliador designado
no participe de la conciliación de presentarse los
siguientes supuestos:
– Si es amigo íntimo o enemigo manifiesto
de cualquiera de las partes, lo cual debe ser
demostrado por hechos inequívocos.
– Si el conciliador o su cónyuge o concubino o
su pariente en línea directa o en línea colateral
hasta el segundo grado, primero de afinidad
o adoptado, tienen relaciones de crédito con
alguna de las partes; salvo que se trate de
persona de derecho o de servicio público.
– Si el conciliador o su cónyuge o concubino,
son donatarios, empleadores o presuntos
herederos de alguna de las partes.
– Si ha intervenido en el proceso como apoderado, miembro del Ministerio Público, perito,
testigo o defensor.
– Si tiene interés directo o indirecto en el resultado del proceso.
72
– Si existe proceso vigente entre el conciliador
o su cónyuge o concubino con cualquiera de
las partes, siempre que no sea promovido con
posterioridad al inicio de proceso.
La otra parte será informada por escrito de
la solicitud de conciliación y del nombre del conciliador en un plazo de 2 días hábiles contados
desde que fue recibida la solicitud, disponiendo
de 2 días hábiles para objetar la designación del
conciliador.
Simultáneamente a la notificación a la otra
parte, el Coordinador del Area entregará al
conciliador designado copia de la solicitud de
conciliación y de los documentos anexados.
El conciliador deberá expresar, en el día, si se
encuentra incurso en algún impedimento para
dirigir la conciliación.
Artículo 22º, R.M. Nº 050-2001-TR
(08.05.2001)
• Dispensa
Si el conciliador señala que está incurso en
una causal de recusación, las partes podrán
acordar en forma expresa dispensarlo para
que continúe en el proceso; para tal efecto,
este acuerdo deberá constar en el expediente
de conciliación.
No cabe la dispensa cuando una de las partes
sea quien haya interpuesto una recusación.
Artículo 24º, R.M. Nº 050-2001-TR
(08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. Notificación
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Al quinto día hábil de recibida la solicitud, y de
no haber objeción a la designación del conciliador
o de no haber éste manifestado algún impedimento, el coordinador del área de conciliación
notificará a las partes señalando el día y la hora
para la audiencia, el motivo de la misma, y los
documentos a presentar, con una anticipación no
menor de 10 días hábiles a su realización.
La notificación debe redactarse en forma
clara, sin emplear abreviaturas y debe contener:
– El nombre, o denominación o razón social de
la persona o personas a invitar y el domicilio.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
– El nombre, denominación o razón social del
solicitante de la conciliación.
– El asunto sobre el cual se pretende conciliar.
– Copia simple de la solicitud de conciliación.
– Información relacionada con la conciliación
en general y sus ventajas en particular.
– Día y hora para la audiencia de conciliación.
– Fecha de la invitación.
– La sanción en caso de inasistencia del empleador.
– Firma del Encargado del Servicio de Defensa
Legal.
La notificación para la audiencia de conciliación se realiza en concordancia a lo establecido
en la Ley Nº 27444 (11.04.2001), Ley del Procedimiento Administrativo General.
Artículo 27º.2., D.Leg. Nº 910 (17.03.2001), artículo 74º, D.S. Nº 020-2001-TR (29.06.2001) y artículo 23º, R.M. Nº 050-2001-TR (08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
9. Audiencia Única
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Recepcionada la notificación mediante la
cual se invita a las partes a conciliar, se llevará a
cabo la audiencia de conciliación en un plazo no
menor de 10 días hábiles contados a partir de la
recepción de la notificación.
La audiencia es un acto único y comprende
una o varias sesiones; de realizarse más sesiones,
se procederá a levantar una acta de postergación
de audiencia, en la cual se indicará la hora y el
motivo de la postergación, la misma que será
firmada por las partes.
En términos generales la audiencia no durará
más de 30 días calendarios contados desde la
primera citación a las partes.
Artículo 75º, D.S. Nº  020-2001-TR
(29.06.2001) y artículo 28º, R.M. Nº 050-2001-TR
(08.05.2001)
CONCILIACIÓN ADMINISTRATIVA LABORAL
SOLICITUD DE
CONCILIACIÓN
DESIGNACIÓN
DEL
CONCILIADOR
2 días
hábiles
2 días
hábiles
OBJETAR
DESIGNACIÓN
– Dispensa procede por acuerdo de
las partes cuando el conciliador
manifiesta la recusación.
– No procede la dispensa cuando
alguna de las partes interpuso
recusación.
5 días hábiles desde la
solicitud de conciliación
3 días hábiles
NOTIFICACIÓN DE
LA AUDIENCIA DE
CONCILIACIÓN
10 días hábiles
RESOLUCIÓN DE MULTA
POR NO PROCEDER LA
JUSTIFICACIÓN
RECONSIDERACIÓN
(3 días hábiles)
2 días
hábiles
desde la
notificación
APELACIÓN
(2 días
hábiles)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
JUSTIFICACIÓN POR
AUSENCIA DE ALGUNA
DE LAS PARTES
2 días
hábiles
AUDIENCIA DE
CONCILIACIÓN
LEVANTAMIENTO
DE ACTA DE
CONCILIACIÓN
73
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10.Concurrencia de las partes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El empleador y el trabajador deben concurrir
en forma obligatoria y personal a la audiencia
de conciliación, o a través de apoderados o
representantes.
10.1.Representación
Para efectos de la representación de las
partes en un procedimiento de conciliación, serán de aplicación las reglas que se
detallan a continuación.
• Personas jurídicas: Pueden acudir a la
audiencia de conciliación:
– Representantes legales.
– Apoderados con facultades expresas
para conciliar de acuerdo con los poderes otorgados por su representados.
– Personas designadas para la conciliación, en cuyo caso deberán presentar
una carta poder simple en el que conste la facultad expresa para conciliar.
En estos supuestos, al momento de realizarse la audiencia se mostrará el original
del poder del otorgante y una copia simple
del mismo (2), documento este último se
anexará al expediente administrativo.
• Personas naturales
En caso de personas naturales, los empleadores podrán delegar su representación con carta poder simple, mientras
que respecto de los trabajadores, ex
trabajadores y personas en capacitación
para el trabajo, su firma será legalizada
por la Subdirección de Defensa Gratuita
y Asesoría del Trabajador en formatos
preestablecidos, y en los que constará
expresamente la facultad de conciliar,
de cobrar beneficios sociales y recoger
cualquier documentación que pueda
corresponder a sus poderdantes.
• Personas naturales o jurídicas domiciliadas en el extranjero
La representación legal deberá constar en
Poder Notarial debidamente autenticado
por el Fedatario del CENCOAMITP. También puede apersonarse su apoderado.
10.2.Procuradores Públicos
Los Procuradores Públicos que defienden los
intereses del Estado no requieren de resolución ministerial que autorice su participación
en una conciliación. Solamente deberán
adjuntar una copia simple de la resolución
que los designe como Procuradores.
10.3.Asesores
Las partes podrán ser asistidas por asesores
(letrados o no) durante la conciliación, pero
sin derecho a voz; tampoco pueden intervenir
o sustituir en la toma decisiones a las partes.
El conciliador no permitirá la presencia
de estos asesores en el ambiente donde
se lleva a cabo la audiencia si a su juicio
perturban o impiden el desarrollo de la
misma, o cuando la otra parte, incluso sin
expresión de causa, objete su presencia.
Artículo 29º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001), artículo 76º, D.S. Nº 020-2001-TR (29.06.2001)
y artículo 21º, R.M. Nº 050-2001-TR
(08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
11.Ausencia de las partes a la
audiencia
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Dentro del segundo día hábil a la fecha señalada para la audiencia, la parte que no pudo asistir
–––––––––
(2) Según el artículo 21º de la R.M. N° 050-2001-TR, “La representación constará en una Carta Poder Simple con la facultad
expresa para conciliar, acompañada de la copia legalizada del poder del otorgante.”
En los formatos de invitación para conciliar se señala que "en el caso de personas jurídicas se deberá exhibir bien el
testimonio en original, copia legalizada o copia literal de los registros públicos, donde conste las facultades del representante legal".
74
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
a la audiencia deberá justificar su inasistencia por
escrito ante el conciliador, adjuntado la documentación pertinente. Las causales que justifican la
ausencia a una audiencia son las siguientes:
– Incapacidad física.
– Caso fortuito.
– Fuerza mayor.
Aceptada la justificación, se notificará a las partes
con una anticipación no menor de 24 horas, para una
segunda y última audiencia de conciliación.
11.1.Multa
Si no se presentara ninguna justificación en el
plazo señalado o esta fuera desestimada por
el conciliador, el Secretario Técnico General
del CENCOAMITP, podrá imponer una multa
de hasta una UIT, en función a la condición
de persona natural o jurídica del empleador
y la naturaleza de la materia a conciliar.
11.2.Reconsideración
Dentro del tercer día hábil de notificado, el
empleador podrá solicitar al Secretario Técnico General del CENCOAMITP la reconsideración de la resolución de multa. Este recurso
deberá contener nueva prueba instrumental
y será resuelto en un plazo máximo de 5 días
hábiles desde su presentación.
11.3.Apelación
El empleador también podrá apelar la
resolución de multa dentro del tercer día
hábil de notificada ésta, o dentro de los 2
días hábiles siguientes de notificado con la
resolución que resuelve la reconsideración
presentada. En este caso resolverá el Director del CENCOAMITP en un plazo máximo
de 10 días hábiles desde su presentación.
Por último, no es necesario interponer una
reconsideración como requisito para plantear una apelación, recurso con el cual se
agota la vía administrativa.
Artículo 30º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001),
artículo 77º inciso c., D.S. Nº 020-2001-TR
(29.06.2001) y artículos 25º, 26º y 27º,
R.M. Nº 050-2001-TR (08.05.2001)
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
12. Acta de Conciliación
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Si las partes llegan a un acuerdo parcial o total,
referida a una obligación cierta, expresa y exigible,
se levantará un Acta de Conciliación, la misma que
no puede ser impugnada en vía administrativa.
Sólo si existe un acuerdo de por medio se expedirá
este documento, bajo sanción de nulidad.
El acta constituye un título ejecutivo según lo
señalado en el inciso 1 del artículo 72º de la Ley
Procesal del Trabajo, Ley Nº 26636, con mérito
de instrumento público.
EXP. Nº 3892-2006-MTPE/2/12.220
MINISTERIO DE TRABAJO Y
PROMOCIÓN DEL EMPLEO
SUB DIRECCIÓN DE DEFENSA GRATUITA Y ASESORÍA DEL
TRABAJADOR
CONSTANCIA DE ASISTENCIA A CONCILIAR SIN ACUERDO
DE PARTES
Conste por el presente que, a las 11:10 AM horas
del día .... de....... de 200.... se hicieron presentes ante
la Conciliadora que suscribe, de una parte como peticionante ........................, identificado(a) con D.N.I. Nº
.......................; y de la otra parte actuando como invitado (a) .............................., con R.U.C. Nº ................,
representada por ........................., identificado(a) con
D.N.I. Nº ....................., acreditado con carta poder con
firma legalizada de fecha 17.07.2006 y copia literal de la
inscripción registral de nombramiento y facultades como
Gerente General del poderdante, cuya copia se adjunta
en autos.
Informadas las partes sobre el procedimiento de conciliación, su naturaleza, características, fines y ventajas; así
como sobre el alcance y efectos del acuerdo conciliatorio,
facilitado y establecido el diálogo, se invitó a las partes a
conciliar; y no existiendo acuerdo, corresponde tener por
concluido el procedimiento de conciliación peticionado,
expidiéndose la presente constancia, de conformidad con
el artículo 32º del Decreto Legislativo Nº 910 y el inciso b)
del artículo 77º del Decreto Supremo Nº 020-2001-TR.
Leída que fue la presente, firman las partes en señal
de conformidad y se procede a otorgar la constancia
respectiva a cada una de ellas, de los cual DOY FE.
––––––––––––––––
PETICIONANTE
––––––––––––––––
INVITADO
NOTA: Se deja constancia que ...................... se negó a
firmar la presente constancia.
75
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
De no llegarse a acuerdo alguno, no se levantará ningún acta, correspondiéndole al Secretario
Técnico General del CENCOAMITP expedir una
constancia de asistencia (ver modelo). En caso una
de las partes se negara a firmar este documento,
también se dejará constancia de tal hecho, dándose por concluida la conciliación.
• Formalidad
Este acuerdo deberá contener la siguiente
información:
– Número del expediente y el número del Acta
de Conciliación, el cual se registra en el archivo del área de conciliación administrativa.
– Lugar, fecha y hora en que se suscribe.
– Nombre e identificación del conciliador.
– Los acuerdos totales o parciales, estableciéndose de manera precisa los derechos,
deberes u obligaciones.
– Firma y huella digital de las partes o de sus
representantes legales cuando asistan a la
audiencia. En caso de personas que no sepan firmar será suficiente la huella digital.
– Nombre y firma del conciliador, quien en su
condición de abogado colegiado, verificará
la legalidad de los acuerdos.
En ningún caso el acta debe contener propuestas o la posición de una de las partes
respecto de éstas.
• Copias del acta de conciliación
Las partes pueden solicitar copias del acta, presentando una solicitud dirigida al Subdirector
o funcionario que haga sus veces del CENCOAMITP, acompañando copia de dicha acta
y el pago del derecho respectivo, las mismas
que deben ser expedidas en el plazo de 3 días
hábiles siguientes a la fecha de presentación.
Artículo 32º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001), artículos 77º, 78º, 79º y 80º, D.S. Nº 020-2001-TR
(29.06.2001) y artículo 29º, R.M. Nº
050-2001-TR (08.05.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
13.Conclusión del procedimiento de
conciliación por inasistencia de las partes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La inasistencia de una de las partes a dos sesiones da lugar a la conclusión del procedimiento
de conciliación. En tal caso, se expide una constancia de asistencia a la parte presente y se aplica
una multa de hasta 1 UIT a la parte ausente,
según lo establecido en el numeral 11.
También concluye el procedimiento ante la inasistencia de ambas partes a una sesión, en cuyo caso
el conciliador emite el correspondiente informe.
Artículo 27º.1, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001) y
artículo 69º, D.S. Nº 020-2001-TR (29.06.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
14. Plazo de caducidad
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El plazo de caducidad en materia laboral
se suspende a partir de la fecha en que cualquiera de las partes presenta una solicitud de
conciliación, y hasta la fecha en que concluya el
procedimiento.
Artículo 28º, D.Leg. Nº 910 (17.03.2001)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
15.Principio de irrenunciabilidad de
derecho
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Dentro de un procedimiento de conciliación
no se puede perder de vista que la mayoría de los
dispositivos que conceden derechos y beneficios a
los trabajadores son normas imperativas, que no
pueden ser desconocidas ni siquiera por los mismos trabajadores; esto en aplicación del principio
de irrenunciabilidad de derechos, según el cual los
actos de renuncia de los trabajadores a beneficios
concedidos por normas imperativas carecen de
eficacia. Por tanto, el conciliador debe ser un severo
observador de la aplicación de este principio (3).
–––––––––
(3) No hay norma legal que señale en forma expresa que en un procedimiento de conciliación administrativa deba observarse el principio de irrenunciabilidad. Sin embargo, en el artículo 26° de la Constitución se señala que en toda relación
laboral se debe respetar el carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley. Entendemos
que esta disposición constitucional también deberá ser aplicada por los funcionarios del Ministerio de Trabajo en los
procedimientos de conciliación.
76
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
Modelo de solicitud de conciliación
SOLICITUD PARA AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN
(Decreto Legislativo Nº 910; Decreto Supremo Nº 020-2001-TR)
Motivo: ___________________________
___________________________
___________________________
___________________________
Pago de Beneficios Sociales
Indemnización por Despido Arbitrario
Remuneraciones Insolutas (No Percibidas)
Otros (especificar) ______________________________
______________________________________________
Empleador o Emplazado:
Nombre/Razón Social __________________________________________________________
R.U.C. Nº _________________________________________________________________
Domicilio _________________________________________________________________
Recurrente:
Nombre _________________________________________________________________
L.E./D.N.I. _________________________________________________________________
Domicilio _________________________________________________________________
Adjunta los siguientes documentos:
( ) Copia de L.E./D.N.I./Partida de Nacimiento y/o Carta Poder en el caso de ser iletrado (01 copia)
( ) Copia del Consolidado de Beneficios Sociales del MTPE (Dos copias)
( ) Documentos relacionados con el conflicto (01 copia)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Firma y sello del funcionario que autoriza
–––––––––––––––––––––––––––
Firma del recurrente
Nota: Formato proporcionado por el MTPE.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
77
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
Modelo de solicitud de dispensa de recusación
SEÑOR(a) SUBDIRECTOR(a) DE DEFENSA GRATUITA Y ASESORÍA DEL TRABAJADOR
Atención: Jefe de la Oficina de Conciliación
Nosotros, ............................(nombre o razón social de las partes que se encuentran sometidas a conciliación).............. ante Ud.
respetuosamente exponemos:
Que, de conformidad con el Decreto Legislativo Nº 910 y su Reglamento, el Decreto Supremo Nº 020-2001-TR, y el artículo 307º
del Código Procesal Civil solicitamos se dispense de la recusación al Sr. ...............(nombre completo del conciliador que aparece en
la notificación).............a pesar de encontrarse inmerso en una de las causales de recusación, puesto que al analizar tal hecho no
hemos encontrado impedimento alguno para que pueda llevar a cabo la conciliación, llegando al acuerdo correspondiente, tal como
se puede observar en el documento adjunto.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Jefe del Área de Conciliación efectuar la dispensa correspondiente, por los argumentos antes expuestos.
Lima, ............ de ................................ de 200....
–––––––––––––––––––––––––
Firma de A (*)
–––––––––––––––––––––––––
Firma de B (*)
(*) Partes sometidas a conciliación.
78
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
Modelo de invitación para conciliar
INVITACIÓN PARA CONCILIAR
(Decreto Legislativo Nº 910; Decreto Supremo Nº 020-2001-TR)
Señor(es):
...............................................................
Domicilio:
...............................................................
Presente.Por medio de la presente se deja constancia que la Sub Dirección de Defensa Legal y Asesoría del Trabajador ha recibido la Solicitud
del Señor (es) ..............................., identificado con L.E./D.N.I. Nº .........................., ha tomado conocimiento de la invitación a la
Audiencia de Conciliación que se realizará el día ............., a horas ............. en la oficina Nº ..............., Piso ..........., del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo, sito en Av. Salaverry Nº 655 – Jesús María, por el motivo de .................................., debiendo
acreditar su identidad y/o representación jurídica con estricta sujeción a la establecido en los artículos 29º y 30º del Decreto Legislativo
Nº 910 y el art. 76º del D.S. Nº 020-2001-TR, bajo apercibimiento de aplicársele la multa establecida, en caso de inconcurrencia. El
empleador podrá intervenir en la Conciliación a través de sus apoderados o representantes o por la persona que designe para tal
efecto; en este último caso, dicha designación deberá constar en una carta poder simple con las facultades expresas para conciliar,
acompañada de la copia simple del Poder del otorgante documento último que se anexará al expediente administrativo. (En caso
de registros públicos, deberá exhibir bien el testimonio, en original, copia legalizada o copia literal de los registros públicos, donde
conste sus facultades como representante legal y una copia simple del mismo, documento último que se anexará al expediente).
Las partes podrán ser asistidas durante la diligencia, sin que la intervención de los Asesores pueda sustituirlas en la toma de decisiones,
buscando la conciliación una solución armoniosa de las partes, sobre el tema materia de conciliación.
Lima, ............ de ............. de .............
Nota: Formato proporcionado por el MTPE.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
79
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
CÉDULA DE NOTIFICACIÓN DE CONCILIACIÓN
EXPEDIENTE Nº ..................................
Dependencia Administrativa:
SUB DIRECCIÓN DE DEFENSA GRATUITA Y ASESORÍA DEL TRABAJADOR
DESTINATARIO: .........................................................................................
DOMICILIO: ................................................................................................
Se hace saber que en el procedimiento de: CONCILIACIÓN
(artículo 30º del Decreto Legislativo Nº 910)
Se ha expedido con fecha:
Lo siguiente: Invitación para conciliar, lo que se notifica a Ud. con arreglo a ley.
Se anexa lo siguiente: Invitación a Conciliación para el: ......................., copia de la solicitud para Audiencia de Conciliación, copia
de la carta de renuncia, copia de la constatación policial y copia del consolidado de Beneficios Sociales.
Con un total de cinco (05) folios.
El día .... de .... de 200……, horas ...... me constituí en el domicilio del destinatario requiriendo su presencia y respondió una persona
que dijo llamarse: .............., que se identificó con L.E./D.N.I. Nº ............... a quien procedí a entregarle el original de la presente
notificación y enterado de la misma, firmo esta copia.
––––––––––––––––––––––––––––––
Firma
OBSERVACIONES:
Se dejó aviso No se encontró dirección
Se trasladó a:
( )
( )
Nota: Formato proporcionado por el MTPE.
80
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
MODELO DE CARTA PODER (PARA AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN)
Carta Poder para Audiencia de Conciliación (*)
(D. Leg. N° 910, D.S. N° 020-2001-TR, art. 76º)
Yo, .........................................................................., identificado con DNI Nº .................., domiciliado (a) en ................................
............ otorgo poder con amplias facultades a ........................................ identificado con DNI Nº ................para conciliar, cobrar
beneficios sociales y recoger cualquier documento en la audiencia de conciliación programada para el ........... de ...................del
200...., a horas ..................., en la Oficina de Conciliaciones (Oficina 110 - Primer piso), del Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo (Av. Salaverry Nº 655 Jesús María).
––––––––––––––––––––––––––––––
Firma del poderdante
(*) Modelo que se encuentra accesible en la página web del MTPE: http//:www.mintra.gob.pe
MODELO DE POSTERGACIÓN DE AUDIENCIA
MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO
SUB DIRECCION DE DEFENSA GRATUITA Y ASESORÍA DEL TRABAJADOR
Ref. Not. Nº ........................
POSTERGACIÓN DE AUDIENCIA
En Lima, siendo las ................. horas del día ........ se hicieron presente ante el (la) Conciliador (a) que suscribe de una parte como
recurrente .......... identificado con ........ y de la otra parte en calidad de emplazada ......... debidamente representado por ...............
identificado con ........... de acuerdo a .............
MOTIVO DE LA POSTERGACIÓN
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
A LA FIRMA DE LA PRESENTE LAS PARTES QUEDAN DEBIDAMENTE NOTIFICADAS PARA LA REALIZACION DE LA AUDIENCIA EN LA
FECHA SEÑALADA BAJO LOS MISMOS APERCIBIMIENTOS DE LEY DE CONFORMIDAD CON EL ART. 75 DEL D.S. Nº 020-2001-TR
––––––––––––––––––––––
RECURRENTE
––––––––––––––––––––––
EMPLAZADA
Nota: Sólo si existe convenio para esta postergación.
(*) Modelo proporcionado por el MTPE.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
81
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
MODELO DE SOLICITUD DE SEGUNDA AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN
SEÑOR(a) JEFE DE LA OFICINA DE CONCILIACIÓN
Atención: Sr(a).
Conciliador
(Nombre del trabajador, ex trabajador o empleador (1)) ......................................................., identificado(a) con L.E./DNI Nº
.......................con domicilio en .................................................. ante Ud. respetuosamente expongo:
Que, de conformidad con el D.Leg. Nº 910 y su Reglamento, el D.S. Nº 020-2001-TR, solicito a su despacho se sirva disponer el
día, fecha y hora para que se lleve a cabo la segunda audiencia de conciliación debido a mi inasistencia, justificada en la siguiente
situación: (a continuación se debe detallar si la inasistencia se debió a incapacidad, caso fortuito o fuerza mayor, adjuntando, de ser
necesario, la documentación que sustente la inasistencia)
a) ____________________________________________________________
b) ____________________________________________________________
c) ____________________________________________________________
d) ____________________________________________________________
POR LO EXPUESTO:
Sírvase usted Sr(a) Conciliador(a) fijar fecha, día y hora para que se lleve a cabo la audiencia de conciliación, por los argumentos
antes expuestos.
Lima, ............ de ................................ de 200....
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Firma del solicitante (o del representante legal de ser el caso)
(1) En este caso, se deberá colocar la razón social de la empresa, el RUC, el nombre del representante legal y el domicilio de la
empresa.
82
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
Modelo de recurso de apelación
(Lugar),......de.................de 200....
Señor
Subdirector de Defensa Gratuita y Asesoría del Trabajador
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
(Nombre o razón social)..............................con domicilio en.............................debidamente representado por ......... (nombre del
representante legal, en caso de ser el empleador quien interponga el recurso) ................, identificado con DNI Nº .................., ante
usted respetuosamente me presento y digo:
Que habiendo sido notificado con la Resolución de Multa Nº ..................... de fecha ...................., emitida por ..................., por no
encontrarse acorde a derecho, en el plazo correspondiente interponemos el presente recurso de apelación, por lo siguiente:
FUNDAMENTOS DE HECHO
En este apartado deberá realizar una enumeración de los hechos relevantes que sustenten su posición, es decir la explicación de los
hechos fácticos que desvirtuarán lo recogido en la resolución de multa.
Deberá tener en cuenta que al momento de presentar la apelación deberá remitir pruebas que demuestren que los hechos alegados
se dieron en la realidad.
Conforme a lo antes descrito solicito se actúen las siguientes pruebas:
1. Prueba A mediante la cual sustento (descripción breve del hecho a sustentar)
2. Prueba B mediante la cual sustento......................................................................
FUNDAMENTOS DE DERECHO
En este apartado deberá tenerse en cuenta las leyes especiales aplicables a este procedimiento administrativo contenidas en el D.Leg.
Nº 910 y su reglamento, el D.S. Nº 020-2001-TR.
Al citar la normativa correspondiente deberá concordarla con los hechos alegados en el apartado de Fundamentos de Derecho.
FUNDAMENTACIÓN DEL AGRAVIO
Interpongo recurso impugnativo de apelación contra la Resolución de Multa Nº .................. de fecha ........... de..................de................
debido a que ella, ha causado agravio, tal como pasamos a explicar:
1. La resolución en mención, ha causado agravio debido a que.....................................................
Esta parte del escrito del recurso de apelación es importante debido a que, ella expresará el error que contiene la resolución y
cuál es el efecto perjudicial para la parte que interpone el recurso. Deberá ser una descripción precisa del error que contiene el
acta.
Por lo expuesto:
Solicito a usted se sirva conceder la apelación formulada, por los argumentos antes descritos.
OTROSÍ DIGO:
Anexo a la presente copia de las siguientes documentos:
1-A Copia de la tasa correspondiente para trámite de impugnación, equivalente al 1% de la UIT.
1-B ….. (otros documentos que se adjuntan) ……………
––––––––––––––––––––––
Firma (*) ––––––––––––––––––––––
Firma de letrado
(*) Firma del Representante legal de la empresa según sea el caso.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
83
CONCILIACIÓN LABORAL
CAPÍTULO 3
Modelo de demanda de impugnación de acta de conciliación
(demanda contencioso administrativa)
Exp. Nº Secretario
Escrito Nº
Sumilla
:
:
: : Demanda de nulidad de acta de conciliación.
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO LABORAL
..............................................(Nombre o razón social del solicitante).............identificado con DNI Nº o RUC Nº................, debidamente
representado por..................domiciliado en ................................................................., y señalando domicilio procesal en .......................
..................................................., en los seguidos contra ....... (Nombre del demandado)............................, respetuosamente digo:
1. Petitorio
En la vía procesal ordinaria acudo a su despacho para solicitar la nulidad del acta de conciliación administrativa Nº...............,
llevada a cabo ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, en contra de................(nombre del demandado)......................,
debidamente representada por....... (nombre del representante legal) .................... en su calidad de .......... (cargo que ocupa)
......................, a quienes deberá notificársele en la dirección indicada en la demanda.
2. Fundamentos de hecho
a. En este apartado deberá realizarse un breve resumen de los datos principales de la relación laboral, es decir fecha de inicio,
de cese, de los beneficios pagados o adeudos que tenga la empresa, y la última remuneración percibida.
b. En los siguientes apartados deberá explicar las circunstancias en que se llevó a cabo la conciliación y el contenido del acta
de conciliación, a fin de presentar los hechos por los que el acta de conciliación debe declararse nula.
3. Fundamentos de derecho
En este apartado se deberá indicar los artículos de las normas correspondientes, entre ellas, la Ley Nº 26636, Ley Procesal del
Trabajo, y las normas sustantivas, en caso de existir adeudos laborales.
4. Medios probatorios
En este apartado realizará una descripción de los medios probatorios que se están ofreciendo, y qué es lo que se pretende probar
con cada medio probatorio ofrecido.
5. Anexos
1-A Fotocopia del DNI del solicitante o del RUC si es empleador
1-B Copia del poder del representante legal
1-C Copia del acta de conciliación administrativa
1-D Medios probatorios ofrecidos
Por lo tanto:
Solicito a su despacho se sirva declarar fundada la demanda, declarando la nulidad del acta de conciliación por los fundamentos
antes expuestos.
Lima, ......de.....................de 200.....
84
–––––––––––––––––––––––––––––––
Firma del solicitante
–––––––––––––––––––––––––––––––
Firma del letrado
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 4
CAPÍTULO 4
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
multas del MTPE
Mediante el Decreto Supremo N° 002-2006-TR
(02.03.2006) se ha establecido el sistema de multas que puede imponer el Ministerio de Trabajo
y Promoción del Empleo así como el acceso a
beneficios como el aplazamiento o fraccionamiento de multas.
Este reglamento deroga el D.S. N° 06-99-TR
así como todas las disposiciones contrarias a
dicha norma.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Definición de multa
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Se define como la sanción administrativa de
carácter pecuniario impuesta al deudor por el
incumplimiento de disposiciones legales, convencionales o administrativas. Es exigible coactivamente y de carácter personal. Está compuesta
por la multa propiamente dicha, los intereses
moratorios y de aplazamiento o fraccionamiento
y, por último, los gastos y las costas procesales
generales en el procedimiento de cobranza coactiva, de ser el caso.
Artículo 6°, D.S. N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Ámbito de aplicación subjetivo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2.1. Deudor de la multa
Es el empleador en el más amplio sentido del término, es decir comprende a las
persona naturales o jurídicas, oficinas de
profesionales independientes, sociedades
conyugales, sociedades de hecho o similares,
cooperativas de trabajo, comunidades de
bienes, patrimonios autónomos, sucesiones
indivisas, fideicomisos u otros entes que
tengan la calidad de empleadores.
El obligado debe consignar su domicilio fiscal
y real ente los trámites que realice ante el
MTPE, debiendo informar cualquier modificación en un plazo máximo de 2 días hábiles.
2.2. Acreedor de la multa
Se configura como acreedor de la multa
el Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo.
Artículos 3°, 4° y 5°, D.S. N° 002-2006-TR.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Origen de la multa
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El MTPE impone la multa por las causales
siguientes:
a. Incumplimiento de disposiciones legales,
convencionales o administrativas.
b. Presentación fuera de plazo, presentación en
forma incompleta o conteniendo datos falsos,
de la información ante el MTPE.
c. Incumplimiento de otras medidas dispuestas
por el MTPE.
Artículo 7°, D.S. N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Cuantía de la multa
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Las multas se imponen de acuerdo con los
criterios y límites establecidos en el D. Leg.
Nº 910 y el D.S. Nº 020-2001-TR, modificado
por el D.S. Nº 010-2004-TR, o normas legales
modificatorias que sobre la materia vayan a
expedirse.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Contenido del Acto Administrativo
(1)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La resolución que impone la multa contendrá
necesariamente la siguiente información:
– El número que identifica la multa;
– Apellidos y nombres del titular, en caso de
ser el deudor persona natural, o la razón
social del obligado, en caso de ser persona
jurídica;
– El domicilio del obligado, teléfono, telefax y
correo electrónico;
– El número del RUC, o, en su defecto, el
–––––––––
(1) Son válidos los actos y procedimientos administrativos emitidos o efectuados conforme con las normas de la materia
y con los principios de la Ley Nº 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
85
MULTAS DEL MTPE
CAPÍTULO 4
número del documento de identidad del
obligado;
– Determinación de la infracción y la base legal
que fundamenta la sanción correspondiente;
– El monto de la multa; y,
– Mención al plazo de pago (adicionando los
intereses que se generen) o impugnación fundamentada, y el apercibimiento de iniciarse
el procedimiento coactivo correspondiente.
Artículo 9°, D.S. N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. Notificación de los actos administrativos (2)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La notificación de todos los actos administrativos se efectuarán de acuerdo con el siguiente
orden de prelación y no podrán suplirse, bajo
sanción de nulidad:
– La notificación personal en el domicilio que
tuviere fijado el obligado, en su defecto;
– Por telegrama, correo certificado, telefax,
correo electrónico u otro medio mediante
el cual se pueda contar con una constancia
fehaciente e indubitable de su recepción e
identificación del receptor (siempre y cuando
el obligado haya autorizado es uso de estos
medios), en su defecto;
– Por publicación en el Diario Oficial El Peruano
o en uno de mayor circulación en el territorio
nacional.
Artículo 11°, D,S, N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. Pago
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
– El pago se imputará en principio a los gastos y
costas procesales, de ser el caso, en segundo
lugar, al interés moratorio, de aplazamiento
o fraccionamiento y, por último, a la multa.
– El pago de la deuda se efectuará en el Banco de la Nación en la cuenta "Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo".
– En el recibo se consignará el nombre completo o razón social del deudor y el número
que identifica la multa que es cancelada o
pagada a cuenta. Si el pago se realiza bajo
la modalidad de aplazamiento o fraccionamiento, se consignará también el número de
la Resolución que la concedió. Asimismo, si
el pago se realiza por concepto de gastos o
costas procesales, deberá además consignar
el número del expediente coactivo.
– Una resolución del Titular del Ministerio de
Trabajo fijará la Tasa de Interés Moratorio
(TIM-MTPE) por las sanciones pecuniarias
administrativas.
– El pago se imputará en principio a los gastos y
costas procesales, de ser el caso, en segundo
lugar, al interés moratorio, de aplazamiento
o fraccionamiento y, por último, a la multa.
Artículos 12° y 13°, D.S. N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. Interés
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Las multas impuestas por el MTPE están sujetas a la Tasa de Interés Moratorio (TIM-MTPE)
que asciende a 2,2% mensual.
R.M. Nº 050-2000-TR (08.06.2000)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
9. Aplazamiento y/o Fraccionamiento
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
9.1. Requisitos
Presentar una solicitud dirigida a la Oficina
de Administración conteniendo los siguientes datos:
a. Nombre completo o razón o denominación social del obligado;
b. Domicilio fiscal, domicilio real del obligado, número de teléfono y correo
electrónico;
c. Monto de la multa, con los intereses
calculados hasta la fecha de presentación
de la referida solicitud;
d. Identificación de la multa a fraccionar,
consignando el número de resolución o
auto;
e. Plazo de aplazamiento y/o fraccionamiento solicitado;
–––––––––
(2) De no haber realizado la notificación de acuerdo a lo dispuesto en el presente artículo, las multas no podrán ser derivadas a la Unidad de Cobranza Coactiva.
86
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 4
f. Declaración de compromiso a la presentación de la garantía de acuerdo con lo
previsto en el numeral 8.5.
g. Firma del obligado o del representante
legal, en caso de ser persona jurídica.
de la deuda al día de la presentación
de la misma, así como, por la totalidad
de lo adeudado por concepto de gastos
y costas procesales, si se encuentra en
cobranza coactiva.
Asimismo se adjuntará la siguiente documentación:
a. Legalizadas por un notario o autenticadas
por un fedatario del MTPE:
– Copia del DNI del obligado o de su
representante legal, en caso de personas jurídicas;
– Para los representantes de las personas jurídicas, copia de la designación
como tales en la escritura pública de
constitución;
– En caso que la deuda haya sido objeto de recurso de impugnación que
se encuentre en trámite en la vía
administrativa o en la vía Judicial, se
adjuntará copia del escrito de desistimiento, y de la resolución judicial de
ser el caso.
b. La constancia de pago por un monto
equivalente al 5% en caso de aplazamiento y 10% en caso de fraccionamiento o aplazamiento con fraccionamiento,
9.2. Pronunciamiento del órgano administrativo
La Unidad de Control de Multas se pronunciará otorgando o denegando lo solicitado mediante Resolución, en un plazo
máximo de 30 días, contados a partir del
día siguiente de presentada la solicitud o
de subsanada la documentación.
La Resolución que otorgue una respuesta
afirmativa proveniente de la Administración
consignará en su contenido las condiciones
del mismo, el monto de la deuda, la tasa de
interés aplicable y el calendario de pago.
9.3. Cuotas y Pagos
– La cuota no será inferior al 5% de la UIT
vigente al momento de la emisión de la
Resolución, a la cual debe agregarse el
interés de fraccionamiento, el que no
será inferior al 80% ni superior al 100%
de la tasa TIM-MTPE.
– La cuota pagada fuera del plazo generará
APLAZAMIENTO O FRACCIONAMIENTO
Solicitud
de aplazamiento o
fraccionamiento.
Por mesa
de partes
dirigida a
la Oficina
de Administración
Unidad
de control de
multas
evalúa
la solicitud
30 días
útiles
(desde
que es
presentada o subsanada la
documentación
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Resolución
Otorga el
beneficio
del aplazamiento o
fraccionamiento de
la multa
Deniega el
beneficio
del aplazaRecurso
miento o
de
fracciona- 5 días Apelación
miento de hábiles
la multa
Otorga el
beneficio
(estima la
solicitud)
15 días
hábiles
Resolución
Deniega el
beneficio
(desestima
la solicitud)
87
MULTAS DEL MTPE
CAPÍTULO 4
además, por cada día de retraso, un interés del 100% de la TIM-MTPE diaria.
9.4. Plazos e interés del Aplazamiento y/o
fraccionamiento
a. Se podrá solicitar aplazamiento hasta
por 5 meses adicionales a la fecha de
pago, otorgando para este efecto carta
fianza a favor del MTPE con una tasa
de interés aplicable al 100% de la tasa
TIM-MTPE.
b. Se podrá solicitar fraccionamiento hasta
por 36 meses, de acuerdo a las siguientes
consideraciones:
– Deuda de hasta 10 UIT hasta 24 meses, con una tasa de interés aplicable
del 80% de la tasa TIM-MTPE;
– Deuda mayor a 10 UIT hasta 36 meses
con una tasa de interés aplicable del
90% de la tasa TIM-MTPE; y,
– Podrán ser solicitados plazos mayores
a los establecidos presentando una
carta fianza, en estos casos, se aplicará una tasa de interés equivalente
al 100% de la TIM-MTPE.
c. Se podrá solicitar aplazamiento hasta
por 5 meses con fraccionamiento de
hasta 31 meses garantizando la deuda,
siendo aplicables los intereses conforme
a lo establecido, diferenciando el período de aplazamiento y el de fraccionamiento.
9.5. Garantía de aplazamiento y/o fraccionamiento
– Emitida(s) por una entidad bancaria o
financiera reconocida por la SBS a favor
del MTPE a solicitud del obligado o de
un tercero.
– Características: solidaria, irrevocable,
incondicional y de ejecución inmediata,
por un monto equivalente a la deuda
con un 10% adicional y estableciendo
un plazo de vencimiento hasta por 30
días posteriores a la última fecha de pago
prevista.
– La garantía aludida en el párrafo anterior
88
deberá ser renovada por un plazo similar
en caso de ampliación adicional otorgada
o de los pagos que se realicen fuera de
las fechas programadas.
– La carta fianza será presentada por el
obligado en un plazo máximo de 20 días
calendario después de la presentación de
la solicitud.
9.6. Pérdida del Aplazamiento o Fraccionamiento
La pérdida del aplazamiento o fraccionamiento de multa se aplicará:
a. En caso de fraccionamiento, el incumplimiento total o parcial de 3 cuotas sucesivas o alternadas en un año calendario.
Ello dará inicio o ejecución de las medidas
del procedimiento de cobranza coactiva
por el saldo pendiente de pago, a mérito
de la resolución de pérdida respectiva.
b. En caso de aplazamiento con fraccionamiento, por el incumplimiento de pago
de la primera cuota o por el incumplimiento de pago de 3 cuotas consecutivas
o alternadas.
c. En caso de aplazamiento, se perderá
el beneficio con el incumplimiento del
pago de la deuda total a la fecha de
vencimiento del plazo otorgado mediante
la Resolución.
d. En caso que la carta fianza otorgada
como garantía por el obligado no haya
sido debidamente renovada antes de su
vencimiento y puesta de conocimiento a
la Unidad de Control de Multas.
9.7. Impedimento para la presentación de
nueva solicitud
No podrá solicitar nuevo aplazamiento o
fraccionamiento respecto de una misma
deuda, o por una nueva multa, habiendo
sido objeto de una pérdida anterior, salvo
que presente carta fianza garantizando
el pago. Tampoco podrá presentar nueva
solicitud aquel obligado que tenga un
aplazamiento vigente, o un fraccionamiento
vigente con el 20% o más del número de
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 4
cuotas otorgadas pendiente de cancelación.
Artículos 15°, 16°, 17°, 18°, 19°, 20° y 21°,
D.S. N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10.Recurso de Impugnación
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
– Procede el Recurso de Apelación contra la
Resolución de primera instancia que deniega
o declara la pérdida del Fraccionamiento o
Aplazamiento.
– Se interpone la apelación en un plazo de
5 días hábiles, contados a partir del día siguiente de la notificación de la Resolución
correspondiente.
– Se resolverá en un plazo de 15 días hábiles
contados a partir de su interposición o subsanación.
– Para la admisión del recurso de apelación
se deberá cumplir con los siguientes requisitos (3):
a. Presentar escrito dirigido al Órgano que
emitió el acto a ser impugnado, indicando
nombre o razón social del impugnante,
debidamente acreditados;
b. Adjuntar el comprobante del pago de la
Tasa correspondiente;
c. Exponer los fundamentos de hecho y derechos que sustenten su recurso;
d. Anexar los comprobantes de pago efectuados, de ser el caso;
e. Las pruebas instrumentales, de ser el caso; y,
f. Firma del impugnante o de su representante
legal.
Artículo 22°, D.S. N° 002-2006-TR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
11.Agotamiento de la vía
administrativa
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Queda agotada la vía administrativa con la
expedición del acto administrativo que resuelve
los recursos de apelación o cuando el administrado no interpone dentro del plazo los recursos
de impugnación respectivos.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
12. Vigencia
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Rige a partir del día siguiente de su publicación
(03.03.2006) y se aplicará a las solicitudes que
se presenten a partir de dicha fecha. Asimismo,
para las solicitudes que se encuentren en trámite,
se aplicarán las disposiciones comentadas en los
párrafos anteriores, siempre que estas resulten
más beneficiosas al administrado.
––––––––––
(3) En caso de omisión de algunos de estos requisitos, la Entidad emplazará al administrado a efectos que éste subsane
la omisión en un plazo máximo de 2 días contados a partir del siguiente hábil de notificado.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
89
MULTAS DEL MTPE
CAPÍTULO 4
Modelo de solicitud de aplazamiento y/o fraccionamiento de la deuda ante el MTPE
SOLICITUD DE APLAZAMIENTO Y/O FRACCIONAMIENTO DE LA DEUDA
MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION DEL EMPLEO
Nº INGRESO………………………………
Señores Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo:
UNIDAD DE CONTROL DE MULTAS
Yo, (apellidos y nombres del obligado o Representante Legal)…………………………… …………………………………………………
….……………………………………………………………………….identificado con documento…..……Número………………………,
en representación de
……………………………………………………………………………….(sólo en caso de representantes
legales), domiciliado en (detallar domicilio fiscal y real del obligado) …………………..…………………………………………………
…………………………………… con teléfono número……………………, E-Mail…………………………………….SOLICITO se me
conceda: (marcar con aspa solo la opción deseada y el número de meses que solicita).
1.- Fraccionamiento
2.- Aplazamiento
3.- Aplazamiento
(
(
(
) por (
) por (
) por (
)
)
)
meses
meses
meses y Fraccionamiento (
) por (
) meses
Respecto a la multa detallada en el anexo adjunto, cuyo monto asciende a la suma de S/. ……………………..........................
(…………………………….……… y 00/100 NUEVOS SOLES) (consignar monto total de la multa e intereses a la fecha de presentación
de la presente, calculados con la Tasa de Interés Moratorio del 2.2% mensual). Por lo que ofrezco garantizar el cumplimiento de lo
solicitado, otorgando Carta Fianza en el plazo de 20 días calendario (marcar con aspa):
SI
(
)
NO (
)
Asimismo, declaro bajo juramento que la deuda indicada no se encuentra impugnada en la vía administrativa y/o judicial o que, en
caso de haber sido impugnada, dicha resolución ha sido materia de desistimiento.
Se adjunta a la presente solicitud, la siguiente documentación: (marcar con aspa)
• Copia legalizada o autenticada del documento de identidad del obligado o de su representante legal.
( )
• Copia legalizada o autenticada de la designación como Representante Legal en la Escritura Pública. ( )
• Copia legaliada o autenticada del escrito de desistimiento de recurso impugnatorio en trámite ante la vía administrativa o Judicial, presentado ante quien corresponda.
(
)
• Constancia de pago original de costas procesales y gastos en Cobranza Coactiva (previa liquidación efectuada
por la Oficina de Cobranza Coactiva). (
)
• Constancia de pago original del 10% de la deuda a fraccionar (Banco de la Nación - Tributo 05290). ( )
• Constancia de pago original del 5% de la deuda a aplazar (Banco de la Nación - Tributo 05290). ( )
• Constancia de pago original del 10% de la deuda a aplazar y fraccionar (Banco de la Nación - Tributo 05290). ( )
• Constancia de pago de Tasa original del 1% de la UIT (Banco de la Nación- Tributo 06254). ( )
En caso de encontrarse la multa en proceso de Cobranza Coactiva, se requerirá mediante Esquela, la Constancia de Pago Original
por Costas y Gastos Procesales.
Atentamente,
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Nombre y Firma del obligado o Representante Legal
y sello de la empresa
……………..,…….de……….del
Teniendo este documento carácter público de declaración jurada, conforme lo establecido por el artículo 7º del D.S. Nº 006-99-TR,
asumimos responsabilidad por la veracidad de la información contenida en él, y nos sometemos a las acciones legales pertinentes
en caso de incumplimiento o falsedad.
90
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 4
IMPORTANTE
D.S. Nº 006-99-TR (publicado el 16 de noviembre de 1999)
Artículo 16º .- Resoluciones de Fraccionamiento y/o aplazamiento.
La modalidad de pago aplazado y/o fraccionado será autorizada mediante Resolución, la que determinará las condiciones del mismo,
el monto de la deuda, la tasa de interés aplicable y el calendario de pago. Dicha resolución suspende el procedimiento de cobranza
coactiva, de ser el caso. Del mismo modo, la solicitud será denegada mediante resolución si no cumple con los requisitos establecidos en el artículo 15º del presente reglamento o si, habiendo señalado garantía, no cumple con presentar la carta fianza con los
requisitos establecidos en el plazo de 20 días calendario después de la presentación de la solicitud.
Tanto el acogimiento como los plazos del aplazamiento y/o fraccionamiento se otorgan a criterio del MTPS, teniendo en cuenta los
límites establecidos en el artículo 15º y 18º de la presente norma.
Artículo 17º .- Cuotas y Pagos.
La cuota no podrá ser inferior a 5% de la Unidad Impositiva Tributaria vigente al momento de la emisión de la resolución que
aprueba la solicitud, a la cual debe agregarse el interés de fraccionamiento, el que no será inferior al 80% ni superior al 100% de la
TIM-MTPS. El interés para cada cuota se calculará al rebatir sobre el saldo de la deuda. Para el cálculo de la primera cuota el interés
se computará desde el día siguiente de la emisión de la resolución que concede el fraccionamiento hasta el primer pago. Para los
pagos posteriores el interés se calculará desde el día siguiente al último pago efectuado hasta la fecha que se pague nuevamente.
La cuota pagada fuera de plazo generará además, por cada día de retraso, un interés del 100% de la TIM-MTPS diaria. Se considera
el pago efectuado en plazo si se realiza hasta 30 días calendario posteriores a la fecha indicada.
Artículo 18º .- Plazos e intereses de Aplazamiento y/o Fraccionamiento.
Se podrá solicitar aplazamiento hasta por cinco (5) meses otorgando necesariamente para ello, carta fianza a favor del MTPS, con
una tasa de interés aplicable al 100% de la TIM-MTPS.
Se podrá solicitar fraccionamiento hasta por 36 meses, de acuerdo a las siguientes consideraciones:
– Deuda de hasta 10 UIT hasta 24 meses, con una tasa de interés aplicable del 80% de la TIM-MTPS.
– Deuda mayor a 10 UIT hasta 36 meses, con una tasa de interés aplicable del 90% de la TIM-MTPS.
Podrán ser solicitados plazos mayores a los establecidos presentado una carta fianza; en estos casos, se aplicará una taza de interés
equivalente al 100% de la TIM-MTPS.
Se podrá solicitar aplazamiento hasta por 5 meses de fraccionamiento de hasta teintiún (31) meses garantizando la deuda, siendo
aplicable los intereses conforme a lo establecido, diferenciando el período de aplazamiento y el de fraccionamiento.
Artículo 19º .- Garantía de Aplazamiento y/o Fraccionamiento.
Se podrá otorgar como garantía una o varias cartas fianza, la cual será emitida a favor del MTPS por una entidad bancaria financiera
reconocida por la Superintendencia de Banca y Seguros a solicitud del obligado o de un tercero, de forma solidaria, irrevocable,
incondicional y de ejecución inmediata, por un monto equivalente a la deuda consignada en la solicitud con un 10% adicional y
estableciendo un plazo de vencimiento de la misma de por lo menos treinta (30) días posteriores a la última fecha de pago prevista.
De ser el caso, será renovada con treinta (30) días de anticipación a la fecha de vencimiento de la carta fianza que sustituye. La carta
indicará la deuda que garantiza, así como las condiciones bajo las cuales se otorga el beneficio.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
91
MULTAS DEL MTPE
CAPÍTULO 4
ANEXO I-C
DETALLE DE LA DEUDA MATERIA DE LA SOLICITUD DE APLAZAMIENTO Y/O FRACCIONAMIENTO
OBLIGADO:
TIPO DE DOC. DE IDENTIFICACIÓN: __________________________
NÚMERO: _____________________
Resolución
Expediente
Expediente Monto de la Multa Intereses Monto de Pagos Total
o Auto Nº Administrativo Nº Coactivo
( Emisión)
Efectuados
* PAGOS EFECTUADOS
Resolución
Fecha de
Recibo Nº
Monto
o Auto Nº Pago
Pagado
–––––––––––––––––––––––
––––––––––––––––––––––
Nombre y Firma del
Obligado o Representante
Legal y sello
de la Empresa
92
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 5
CAPÍTULO 5
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
Servicios que ofrece el Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo
El Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo (MTPE), brinda servicios de asesoría y
orientación a los trabajadores y empleadores
en lo referido al conocimiento, cumplimiento y
aplicación de la normatividad laboral vigente,
esencialmente del Decreto Legislativo Nº 910
(17.03.2001), Ley General de Inspección de Trabajo y Defnsa del Terabajador.
En esta oportunidad desarrollaremos los principales servicios que ofrece el MTPE, tales como
la conciliación administrativa laboral, el patrocinio
judicial, el cálculo de beneficios sociales y la absolución de consultas tanto para el empleador como
para el trabajador de acuerdo con la información
que el MTPE ha puesto a disposición en su página
web (www.mintra.gob.pe).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Absolucion de consultas a trabajador
y al empleador
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La absolución de consultas se realiza de
manera directa y a través de otros medios adecuados. Asimismo, se promueve la difusión de la
legislación laboral y seguridad social.
La absolución de consultas de manera directa
se realiza con la presencia del interesado, sea
trabajador o empleador.
En caso de tratarse de un tercero, podrá
hacer su consulta mediante la presentación de
una carta poder simple.
1.1. Procedimiento
Para llevar a cabo la absolución de la
consulta es necesario seguir el siguiente
procedimiento:
– Recabar el boleto de atención en la sala Nº
100, ubicada en el primer piso del MTPE.
– Llenar la ficha de atención de orientación
legal en materia laboral que le será proporcionada.
– Al ser llamados según el Nº de boleto,
ingresarán de manera ordenada a la
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Oficina Nº 111 (también ubicada en el
primer piso del MTPE) y luego de ser
registrado en el sistema de cómputo, será
atendido por el abogado consultor.
1.2. Tipo de consultas
Los motivos de la consulta pueden ser por
los siguientes conceptos:
– Beneficios sociales, tales como CTS,
despido arbitrario, contrato de trabajo,
remuneración, hostilidad, vacaciones,
gratificaciones, cierre de empresa, asignación familiar, utilidades, cese colectivo,
accidentes de trabajo y otros.
Debe tenerse en cuenta que la orientación legal sobre estas consultas son de
trabajadores pertenecientes al régimen
laboral de la actividad privada.
No es competencia de este servicio de
consultas, absolver casos de trabajadores o ex trabajadores pertenecientes al
régimen de la carrera pública (Decreto
Legislativo Nº 276), ni monto de pensiones, ni trámites de jubilación.
1.3. Requisitos
Los documentos que deben proporcionar los
usuarios para acceder al servicio de consulta
son los siguientes:
– Si se encuentra registrado en planillas,
deberán acreditarlo con sus respectivas
boletas de pago.
– Si se le ha sancionado por alguna falta,
llevar el memorando u otro documento
para acreditarla.
– Si ha renunciado debe llevar la carta de
renuncia debidamente recepcionada por
su empleador.
– Si no le otorgan boletas de pago, el
caso será analizado por el consultor y
de acuerdo con ello se le indicará las
acciones a tomar.
93
Servicios que ofrece el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
CAPÍTULO 5
– Es recomendable en la medida de lo
posible, traer documentos que permitan
acreditar el vínculo laboral (memorando,
carta de sanciones, contrato de trabajo,
certificado de trabajo, constancia de
trabajo, recibos de pago, recibo de caja,
y otros) a fin de agilizar el servicio.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Cálculo de liquidacion de beneficios
sociales
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2.1. Requisitos
Para el cálculo de derechos y bene-ficios
laborales se requiere de la presentación de
documentación idónea por el trabajador o
ex-trabajador, así como acreditar el término
de la relación laboral, de conformidad con
el artículo 25º del Decreto Legislativo Nº
910 Ley General de Inspección del Trabajo y Defensa del Trabajador y el artículo
63º del Reglamento Decreto Supremo Nº
020-2001-TR.
Asimismo, se deberán llevar los siguientes
documentos:
– Carta de renuncia o certificado de trabajo; carta de despido, acta de inspección
o constatación policial (donde se pueda
advertir de parte del empleador la fecha
de inicio de la relación laboral, su última
remuneración, la fecha de cese, motivo
de cese y jornada de trabajo).
– Boletas de pago (originales), desde la
fecha de ingreso hasta la fecha de cese,
ordenadas secuencialmente.
– Movimiento histórico de depósito de
CTS (se solicita en la agencia principal
del Banco depositario).
– Documento de reclamo del recurrente
a su empleador, en el que se indica
derechos que no han sido pagados en
su oportunidad como las vacaciones,
gratificaciones, entre otros más (especificándose el período al cual pertenece),
dicho documento debe estar debidamente recepcionado por el empleador (sello
y firma del empleador o por conducto
notarial).
94
2.2. Procedimiento
Para llevar a cabo el cálculo de la liquidación es
necesario seguir el siguiente procedimiento:
– Solicitar el boleto de atención en la sala
Nº 106, ubicada en el primer piso del
MTPE.
– Al ser llamado según el número de
boleto, el usuario ingresará de manera
ordenada a la oficina Nº 109 (también
ubicada en el primer piso del MTPE) y
luego de ser registrado en el “Sistema
Automatizado de Liquidaciones de Beneficios Sociales – SALBS”, será atendido
por el liquidador.
– El usuario proporcionará la documentación idónea al liquidador, quién procederá al cálculo de la liquidación por
beneficios sociales.
Es recomendable, en la medida de lo
posible, traer los requisitos antes indicados a fin de que se le pueda efectuar el
cálculo de liquidación de conformidad
con la normatividad laboral vigente.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Conciliacion administrativa laboral
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La conciliación es un mecanismo alternativo
de solución de conflictos laborales, mediante la
cual las partes en una audiencia de conciliación
exponen sus posiciones ante un tercero llamado
conciliador, que colabora a que éstas superen
sus diferencias, identificando los intereses de las
mismas. El conciliador puede proponer soluciones
no obligatorias a las partes, quienes en última
instancia deciden en qué términos resolverán su
controversia de la manera más justa para ambas.
3.1. Ambito de aplicación
La audiencia de conciliación puede ser solicitada por el trabajador, ex trabajador, jóvenes
en formación o personas en capacitación
para el trabajo, la organización sindical, por
el empleador o por ambas partes.
3.2. Características
– Es gratuita.
– Es consensual.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 5
–
–
–
–
Es obligatoria para el empleador.
Es única.
El acuerdo debe ser voluntario.
Es extra-procesal.
3.3. Principales temas
La conciliación, según lo establecido en el
Decreto Legislativa Nº 910 y su reglamento
el Decreto Supremo N° 020-2001-TR tiene
por finalidad dar solución a los conflictos
derivados del régimen laboral de la actividad
privada.
Los principales temas que debe ver la conciliación son los siguientes:
1. Beneficios sociales: CTS, vacaciones,
gratificaciones legales, remuneraciones,
indemnización por despido, etc.).
2. Subsidios a cargo del empleador.
3. Beneficios concedidos por los programas
de capacitación para el trabajo. (practicantes, formación juvenil, aprendices del
SENATI, etc.
4. Cualquier otro generado con motivo de
una relación laboral.
3.4. Procedimiento
Para llevar a cabo la conciliación se deberá
seguir el siguiente procedimiento:
– Presentar una solicitud autorizada por
un consultor o liquidador del servicio
adjuntando la documentación pertinente
según el caso.
– Notificar de la invitación a conciliación
(anticipación de 10 días a la fecha de realización de la audiencia de conciliación).
– Realización de la audiencia única (una o
varias sesiones que no exceda de 30 días
calendarios).
Al concluir la audiencia se puede tener
los siguientes resultados:
a) Acta de conciliación acuerdo parcial o
total.
– Constancia de asistencia de ambas partes
y puede ocurrir que no haya un acuerdo
conciliatorio.
– Inasistencia de ambas partes a una sesión.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
– Constancia de asistencia a una sola parte,
luego de no haberse justificado o habiéndose desestimado el pedido de nueva
audiencia, por no acreditar su inasistencia
por incapacidad física, caso fortuito o
fuerza mayor, dentro del segundo día hábil
posterior a la fecha de la audiencia.
– Si en el plazo señalado de 48 horas, el
empleador no presenta justificación pertinente o esta es desestimada, se aplica
una multa de hasta 1 Unidad Impositiva
Tributaria vigente, según los criterios que
establece el Reglamento.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Patrocinio juridico gratuito
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El servicio de patrocinio judicial gratuito, tiene como función brindar el servicio de defensa
legal de trabajadores y extrabajadores de escasos
recursos económicos, respecto del reclamo judicial de derechos y beneficios originados en una
relación laboral.
Artículo 26º del Decreto Legislativo Nº 910 Ley General de Inspección del Trabajo y Defensa
del Trabajador.
En ese sentido, comprende el asesoramiento
y patrocinio ante el Poder Judicial en todas las
instancias, desde la interposición de la demanda
hasta la ejecución de la sentencia.
Artículo 64º del Decreto Supremo Nº
020-2001-TR Reglamento de la Ley General de
Inspección del Trabajo y Defensa del Trabajador.
4.1. Requisitos
Son requisitos para acceder al Area de Patrocinio Judicial Gratuito:
– Contar con documento de identidad legible
y con constancia de haber sufragado.
– El monto de la última remuneración del
usuario no debe superar 2 remuneraciones mínimas vitales y que el total de
la pretensión, sin incluir intereses, no
exceda de 70 Unidades de Referencia
Procesal - URP (cada URP equivale al 10%
de la UIT) o monto que disponga el Poder
Judicial para exonerar a los trabajadores
del pago de tasas judiciales.
95
Servicios que ofrece el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
CAPÍTULO 5
– Presentar documentación u ofrecer
pruebas idóneas que sustenten su pretensión.
– Suscribir convenio de asesoramiento
gratuito que contiene datos personales,
remunerativos y de tiempo de servicios;
que son consignados como declaración
jurada.
Artículo 65º del D.S. Nº 020-2001-TR Reglamento de la Ley General de Inspección
del Trabajo y Defensa del Trabajador.
4.2. Procedimiento
Para llevar a cabo la conciliación se deberá
seguir el siguiente procedimiento:
1. Sacar su boleto de atención para el Area
de Consultas al Trabajador.
2. Efectuada la consulta laboral, el consultor, liquidador o conciliador, adscritos a
la Sub Dirección de Defensa Gratuita,
asignará el pase para Patrocinio Jurídico
Gratuito, a fin de que se le asigne un
abogado defensor laboral de oficio.
3. Suscribir el convenio para el patrocinio
judicial.
4. Presentar los documentos originales que
acrediten su pretensión.
Los usuarios del servicio se obligan a permanecer pendiente de la tramitación e impulso
del proceso y coadyuvar a que éste concluya
positivamente.
Asimismo, se debe colaborar con la defensa
proporcionando oportunamente la información que sea requerida y permita al defensor
laboral de oficio cumplir con su labor. Si el
proceso se archiva por responsabilidad del
usuario, pierde su derecho de acceso al
servicio.
Artículos 67º y 68º del Decreto Supremo
020-2001-TR Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo y Defensa del
Trabajador.
4.3. Pretensiones reclamadas
Entre las principales pretensiones reclamadas
tenemos:
96
– Pago de indemnización especial por
despido arbitrario.
– Pago de remuneraciones y beneficios
sociales, siempre que no excedan de 70
URP.
– Cese de actos de hostilidad del empleador.
– Incumplimiento de disposiciones y normas laborales.
– Ejecución de acta de conciliación.
– Entrega de certificado.
– Indemnización por daños y perjuicios por
incumplimiento del contrato y normas
laborales, etc.
Tratándose de beneficios sociales, pago de
remuneraciones, cese de actos de hostilidad
se deben presentar los siguientes documentos:
– Boletas de pago.
– Recibos por honorarios profesionales.
– Carta de renuncia.
– Carta de aceptación de renuncia de la
empresa.
– Carta de requerimiento y las de contestación al requerimiento efectuado por el
servidor o ex servidor
– Certificados, constancias y memorando.
– Constatación policial.
– Acta de visita de inspección especial u
otro.
– Cualquier otro documento indubitable
que acredite el vínculo laboral con el ex
empleador.
Tratándose de un caso de despido, además de los documentos precedentemente
indicados u otros que acrediten vínculo
laboral con su ex empleador, se deberá
presentar:
– La constatación policial y el acta de
visita de inspección especial, tratándose
de despido de hecho (impedimento de
ingreso al centro laboral), despido injustificado o arbitrario.
– La carta de pre aviso o carta de despido
y carta de descargo, en cuyo caso deberá
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 5
evaluarse si se trata de un despido injustificado.
Tratándose de la Indemnización de daños y
perjuicios a consecuencia de accidente de
trabajo se deben presentar los siguientes
documentos:
– La prueba de vínculo laboral.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
– La constatación policial.
– Acta de visita de inspección especial.
– Certificado de incapacidad temporal o
definitiva expedido por ESSALUD, Área
de Salud o autoridad respectiva.
– Certificados médicos, recetas, boletas o
facturas de compra de medicinas, gastos
hospitalarios u otros.
97
CAPÍTULO 1
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
NOTIFICACIONES DE LA
ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Notificación
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La notificación como tal es un acto administrativo llevado a cabo por la Administración
Tributaria, dentro de la cual se incluye a la SUNAT,
frente a los deudores y/o responsables tributarios
y marca el inicio en muchos casos de determinados procesos que ésta ejecuta como por ejemplo
el inicio de un proceso de fiscalización, la comunicación de un requerimiento de información, la
entrega de determinados valores como la Orden
de Pago, la Resolución de Multa Tributaria o la
Resolución de Determinación.
Las reglas que regulan el acto de notificación
se encuentran contenidas en el artículo 104º
del Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado mediante Decreto Supremo Nº
135-99-EF y normas modificatorias (en adelante
CT), debiendo mencionarse que aún cuando dicha
norma habilita a la Administración Tributaria a
utilizar cualquiera de las formas de notificación
allí previstas, el hecho de optar por una u otra
forma dependerá del caso concreto a seguir y
cumpliendo con el respeto de manera escrupulosa de cada uno de los requisitos que la norma
determine.
Debemos precisar que la notificación de
por sí constituye un acto reglado, con lo cual la
Administración Tributaria se limita a aplicar una
norma que determina el contenido del acto por lo
cual se otorga seguridad jurídica al contribuyente
y en cierto modo también cierta predictibilidad
del accionar del fisco.
Si los administrados tienen pleno conocimiento de las actuaciones propias de la Administración
Tributaria, ello constituye una garantía para el
deudor tributario precisamente para que éste
ejerza plenamente sus derechos. Así, el deudor
podrá cumplir con pagar la deuda tributaria que
se le exija, presentará la documentación solicitada mediante un requerimiento, interpondrá
los recursos que las normas le permitan frente a
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
actuaciones que considera contrarias a él, podrá
recurrir a la vía administrativa o judicial, de ser
el caso.
Como se observa todo ello se podrá realizar
si es que se cuenta con una notificación de un
acto administrativo dentro de los parámetros que
la norma determine, evitándose de este modo la
indefensión del deudor tributario.
Hay un tema recurrente para el caso de las
empresas y es el relacionado a determinar si la
persona que recepcionó la notificación entregada
por la Administración Tributaria labora o no para la
mencionada empresa o si es una persona conocida
por ésta, ya que se alega en muchos casos como
un mecanismo de defensa frente al fisco que quien
recepcionó la documentación es una persona desconocida o que no labora para la empresa, entre
otras explicaciones.
Sin embargo se debe tener presente que
el hecho que la notificación se lleve a cabo en
el domicilio fiscal del contribuyente, constituye
un acto válido aún cuando ésta manifieste que
la persona que recepcionó la documentación
no trabaje para ella, conforme desarrollamos a
continuación.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. El domicilio fiscal del contribuyente
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El domicilio fiscal del contribuyente constituye
aquel lugar fijado por éste dentro del territorio
nacional para todo efecto tributario. Dicho domicilio debe ser informado a la Administración
Tributaria al momento de solicitar el Registro
Único de Contribuyentes y debe ser actualizado
ante el fisco cada vez que se produzca un cambio
del mismo.
La Administración Tributaria considerará
como válido el domicilio fiscal que haya sido
consignado en la ficha RUC del contribuyente y
se considera como subsistente mientras su cambio no sea comunicado a ésta en la forma que
el fisco establezca.
101
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
Razón por la cual, si una determinada empresa
ha efectuado un cambio de domicilio fiscal
y no ha realizado la comunicación al fisco,
cualquier notificación efectuada por el ente recaudador en el domicilio que figura en su base
de datos se entenderá válida aún cuando en
dicho domicilio exista rechazo de las personas
que habitan en él, al momento de recepcionar
la documentación entregada a nombre del
contribuyente o este se encuentre cerrado, no
existiendo la posibilidad que el contribuyente
formule algún reparo a la notificación alegando
entre otros hechos el que no se encuentre
en dicha ubicación al momento de haberse
llevado a cabo la mencionada actuación.
Debe diferenciarse claramente que el domicilio
fiscal es un concepto distinto al domicilio para
la legislación civil o también al llamado domicilio
procesal. De conformidad con lo establecido en
el artículo 33º del Código Civil el domicilio se
constituye por la residencia habitual de la persona
en un lugar. En dicho lugar la persona determina
el cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio
de sus derechos. En cambio el domicilio procesal
es aquel que a indicación del contribuyente se
consigna en los escritos presentados ante la
Administración, cada vez que inicia un procedimiento tributario, ya sea una reclamación, una
apelación o una queja ante el Tribunal Fiscal.
Tengamos presente que “si el derecho tributario toma en cuenta el domicilio, lo es principalmente, a los efectos de: a) la verificación
y atribución del hecho imponible, y b) a más
segura y rápida recaudación. Lo primero se
vincula al contribuyente, según sea el sistema
adoptado por el respectivo tributo. Lo segundo
se relaciona más con aquellos sujetos a quienes
la ley impone la obligación de ingresar al fisco
el importe del tributo” (1).
Cabe precisar que las modalidades de notifi-
cación se encuentran reguladas en el artículo
104º del Código Tributario, sin embargo para
efectos del presente informe solo haremos
una referencia a tres de estas modalidades,
siendo éstas las más usuales en el caso de
notificaciones efectuadas por la Administración Tributaria, a saber: (i) La notificación
por correo certificado o por mensajero, (ii) la
notificación por cedulón y (iii) la notificación
por publicación en la página web de la SUNAT
y además en el Diario Oficial “El Peruano”.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. La notificación por correo certificado o por mensajero
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Esta modalidad de notificación se encuentra
regulada en el literal a) del artículo 104º del CT y
constituye la forma más usual y común de llevar a
cabo el acto de notificación. La misma puede ser
realizada mediante el uso del correo certificado o
por intermedio de un mensajero (2) con destino al
domicilio fiscal del contribuyente.
Debemos mencionar que si bien la notificación
se puede entregar mediante el uso del correo certificado o a través de la presencia de un mensajero,
siempre debe existir la entrega de una constancia
que indique el acuse de recibo y sirva de medio
probatorio en caso se necesite conocer detalles de
la notificación, a efectos de validar la misma.
¿Ante quién se debe entender realizada
la notificación"
Se debe tener presente que la notificación
se entiende válida si es que se realiza en el domicilio fiscal que el contribuyente ha consignado
ante la Administración Tributaria, independientemente de quien recepcione la documentación
entregada, siempre que se trate una persona
capaz (3). Existen casos de empresas que solo permiten
––––––––––
(1) LUQUI, Juan Carlos. “La Obligación Tributaria”. Editorial Depalma. Buenos Aires, 1989. pp. 231 a 232.
(2) Debemos precisar que cuando se hace mención a la utilización de un mensajero, la norma no realiza una distinción
a si éste labora para la Administración Tributaria como empleado o es un tercero que pertenece a una empresas de
mensajería que ha sido contratada para la entrega de documentación diversa a contribuyentes.
(3) En el caso que la recepción que la documentación realizada en el domicilio fiscal sea realizada por un menor de edad
o un incapaz, dicho acto de notificación es nulo, no surtiendo efecto alguno sobre el contribuyente.
102
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
que el Representante Legal sea quien recepcione la
documentación cuando se realiza la diligencia de
notificación por parte de la SUNAT argumentando
que sólo dicha persona es la autorizada a llevar a
cabo dicha diligencia, lo cual no es correcto.
A continuación se presenta un cuadro que
permitirá apreciar algunos de los supuestos,
a guisa de ejemplo, en los cuales se entiende
realizada la notificación en el domicilio fiscal del
contribuyente.
Persona ante quien se realiza el acto de notificación
Efecto
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El Representante Legal
Notificación válida
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El Contador o su asistente
Notificación válida
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El Apoderado
Notificación válida
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
SUNAT notifica
El Gerente
Notificación válida
al contribuyente en el ––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El Director
Notificación válida
domicilio fiscal
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
consignado en
El Asesor Legal
Notificación válida
su ficha RUC
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El Empleado
Notificación válida
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La Secretaria
Notificación válida
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El Obrero
Notificación válida
Es importante resalta en esta modalidad de
notificación que lo que realmente trasciende es
que dicha diligencia se lleva a cabo en el domicilio fiscal independientemente de con quien se
materializó la misma. Es por ello que aún cuando
la empresa haya negado el vínculo laboral con la
persona que haya firmado el cargo de recepción
de la notificación realizada en el domicilio fiscal
de la misma, la Administración Tributaria la entenderá como válida y surtirá todos sus efectos.
Lo que debe verificarse siempre en los actos
de notificación es que los datos de identificación
de la persona que recepciona los documentos
entregados por el ente recaudador sean realmente
los que correspondan, ya que de no cumplirse esta
indicación el acto se encontraría viciado de nulidad.
Este criterio ha sido recogido por el Tribunal Fiscal
al emitir la RTF Nº 07284-1-2005 que señala lo
siguiente: “De la revisión de la constancia de notificación se aprecia que fue recibida por Mirtha
Hurtado con DNI Nº 09317444, sin embargo, según se observa del reporte de Reniec dicho DNI no
corresponde a tal persona sino a la señora Virginia
Carrasco, comprobándose la inconsistencia de la
información de la constancia, procede declarar la
nulidad del acto...”.
Pero también puede presentarse el caso en
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
el cual exista una negativa de la recepción de la
documentación por entregar, cuyo supuesto debe
quedar constancia de dicho hecho ante el notificador que efectúa la diligencia, debiendo para ello
completar algunos datos como:
– Apellidos y nombres, denominación o razón
social del deudor tributario.
– Número de RUC del deudor tributario o
número de RUC del deudor tributario o número del documento de identificación que
corresponda.
– Número del documento que se notifica.
– Nombre de la persona que recibe la notificación, así como la firma o constancia de la
negativa.
Cabe precisar que si la notificación se efectúa
en el domicilio fiscal del deudor tributario, aún
cuando éste o un tercero, rechacen su recepción
y se encuentren inmersos en cualquiera de los
supuestos descritos de la norma, la notificación se
considerará como válida, surtiendo plenos efectos.
Así, los supuestos descritos en la norma (literal a del
artículo 104º del CT), son los siguientes:
i) Cuando el deudor tributario o tercero a quien
está dirigido la notificación o cualquier persona mayor de edad y capaz se encuentre en
103
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
el domicilio fiscal del destinatario, rechace la
recepción del documento.
ii) Cuando cualquiera de los sujetos antes descritos
que se encuentren en el domicilio fiscal reciban
la notificación pero se niegan a suscribir la
constancia respectiva.
iii) Cuando la persona que se encuentra en el
momento de la diligencia de la notificación
no cumple con proporcionar sus datos de
identificación.
Cabe advertir que en cualquiera de los supuestos antes detallados, resulta irrelevante el
motivo del rechazo que se alegue. Ello se apreciará en el siguiente esquema.
Notificación con certificación de la negativa a la
recepción se produce cuando:
Deudor tributario o tercera quien va dirigido la notificación o persona mayor de edad y capaz ubicada
en el domicilio fiscal.
Rechace recepción
del documento.
Recibiéndola no la sussuscribe la constancia y/o
no proporcione datos
de identificación.
El motivo de rechazo alegado por los sujetos señalados es irrelevante.
Tengamos presente que de cumplirse los
supuestos antes mencionados en los cuales
haya existido negativa a la recepción de la
documentación efectuada por la SUNAT, la
notificación surte plenos efectos, toda vez
que la misma se considera válida.
Es interesante verificar el criterio que estableció la SUNAT sobre los motivos de rechazo
de una persona capaz al rehusarse a recibir
una notificación, ello se puede apreciar en
el INFORME N° 130-2004-SUNAT/2B0000
de fecha 17.08.2004 que determinó que
“Cualquier manifestación emitida por persona
capaz en el domicilio del deudor tributario,
que tenga por objeto rehusarse a recibir la
104
notificación, como por ejemplo señalar que el
contribuyente se mudó de domicilio o que no
conoce al contribuyente, puede ser considerada como una causal de negativa para efecto
de lo dispuesto en el inciso a) del artículo
104° del TUO del Código Tributario”.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. La notificación por cedulón
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Esta modalidad de notificación se emplea
cuando en el domicilio fiscal consignado por el
contribuyente ante la Administración Tributaria no
se encuentre una persona capaz en el momento
de llevarse a cabo el acto de notificación o el
mismo estuviere cerrado. Es por ello que ante
estas circunstancias se deberá fijar un cedulón
en dicho domicilio y también se deberá dejar
por debajo de la puerta en un sobre cerrado,
todos aquellos documentos que son objeto de
la notificación.
Sobre este tema es pertinente citar la RTF
Nº 1489-3-2003, en la cual el Tribunal Fiscal
determinó que "en caso de no encontrarse persona capaz en el domicilio del contribuyente, es
válida la notificación del cierre del requerimiento
mediante cedulón".
Cabe precisar que la fijación del Cedulón no
se realiza en cualquier lugar sino que debe ser en
el acceso principal al domicilio fiscal del deudor
tributario, es decir en la puerta principal y no en
una puerta o acceso lateral. Su inobservancia permitiría más adelante que el contribuyente pueda
deducir la nulidad del acto de notificación. En
concordancia con lo anteriormente mencionado
podemos citar el pronunciamiento del Tribunal
Fiscal cuando emitió la RTF Nº 2047-4-2003
(16.04.2003), en la cual ha plasmado el siguiente
criterio: “... ordena la suspensión del procedimiento de cobranza coactiva y el levantamiento de los
embargos trabados, toda vez que no se encuentra
debidamente acreditada la notificación de los
valores materia de la cobranza, pues no obra en
la constancia de notificación la firma ni el nombre
del funcionario que certifica que la recurrente
se negó a firmar el cargo de recepción ni que el
mismo se haya fijado en la puerta principal del
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
domicilio fiscal, tal como lo prevé el artículo 104º
del TUO del Código Tributario.”
Como mecanismo de seguridad las empresas
deberán procurar que se cumplan a cabalidad
los requisitos establecidos en el artículo 104º del
Código Tributario, específicamente en el caso de
la notificación mediante cedulón, en el sentido de
verificar que se haya cumplido con dejar bajo la
puerta principal del domicilio fiscal el sobre que
contiene los documentos a entregarse al contribuyente y además que se haya fijado el cedulón
en la mencionada puerta.
Hasta antes de la modificatoria realizada por
el Decreto Legislativo Nº 981 (15.03.2007) al
artículo 104º del CT que regula el tema de la notificación por cedulón, se presentaban situaciones
en las cuales era necesaria la acreditación material
de la fijación en la puerta de acceso del domicilio
fiscal del llamado “cedulón” recurriendo al auxilio de las fuerzas policiales, con la finalidad que
otorgue fehaciencia de tal hecho, con la emisión
de una constancia. Ahora esta situación ya no
se produce toda vez que el legislador incorporó
como requisito que debe contener el acuse de la
notificación efectuada por cedulón, precisamente
la indicación expresa que se ha procedido a fijar
éste en el domicilio fiscal y que los documentos
a notificar se ha dejado en sobre cerrado, bajo
la puerta.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. La notificación por publicación en
la página web de la SUNAT y además en el diario oficial "El Peruano"
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Esta modalidad se encuentra consagrada en
los últimos párrafos del literal e) del ar­tículo 104º
del Código Tributario y se efectúa mediante la
publicación en la página web de la Administración Tributaria y además en el Diario Oficial o en
el diario de la localidad encargado de los avisos
judiciales o, en su defecto, en uno de mayor
circulación de dicha localidad.
Esta forma de notificación se realiza cuando
existen razones o motivos imputables al deudor
tributario que impide que el acto de notificación
pueda materializarse. Puede ser por ejemplo que
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
el deudor tributario nunca se encuentre en su
domicilio fiscal, resultando infructuosa la notificación realizada por la Administración Tributaria
bajo la modalidad de correo certificado.
En ese caso, el ente recaudador al analizar
la situación y ante la imposibilidad de lograr que
el deudor tributario tome conocimiento de la
documentación que se le deberá entregar opta
por una modalidad en la que a ciencia cierta no
se sabe si el deudor tributario se enterará de tal
hecho. Además, es casi seguro que no lea las
páginas del Diario Oficial o las del diario de la
localidad encargado de los avisos judiciales o,
en su defecto, en uno de mayor circulación de
dicha localidad.
Existe el Principio de Publicidad que tiene
su correlato en la presunción del tipo “jure et
de jure”, según la cual no se admite prueba en
contrario frente a la afirmación que todos efectúan la lectura de las publicaciones efectuadas
en el diario oficial, razón suficiente para señalar
que no se podrá alegar el desconocimiento o
ignorancia de lo que aparece publicado en el
mencionado diario.
En ese caso, las empresas deben estar alertas
de cualquier notificación que se realice en el Diario Oficial o en la página web, lo cual obligará a
revisar tanto el portal de la propia Administración
Tributaria como la lectura del diario oficial o del
diario de la localidad encargado de los avisos
judiciales o, en su defecto, en uno de mayor circulación de dicha localidad, generando en algún
modo incertidumbre en el contribuyente.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. Conclusión respecto de las notificaciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A manera de conclusión debemos señalar
que en tanto el domicilio fiscal no sea variado
por parte del contribuyente la Administración
Tributaria lo considerará válido para todos sus
efectos, incluyendo también para el caso de las
notificaciones.
Es por ello que la Administración al momento de realizar el acto de notificación en dicho
domicilio lo realizará con quien se encuentre
105
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
en el mismo, sea o no el propio contribuyente,
bastará que exista una persona capaz para que se
entienda realizada la notificación inclusive hasta
con la negativa de recepción. En tal sentido no
resultaría válido para las empresas argumentar
que la persona que recepcionó la documentación
no labora en la empresa, resultando irrelevante
tal hecho frente al fisco.
Asimismo, las empresas deberán ser más cuidadosas en la revisión las formalidades existentes
en los actos de notificación llevados a cabo en su
domicilio fiscal, sobre todo en el caso de plantear
las nulidades, de presentarse éstas, ya que ello le
permitirá al contribuyente no caer en un estado
de indefensión y también contar con una herramienta capaz de enfrentar al fisco, ejerciendo su
derecho de defensa.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. Algunos supuestos en los que cabe
invocar la nulidad de las notificaciones
efectuadas por SUNAT
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El acto administrativo, como declaración
unilateral emanada de la autoridad estatal competente, constituye el resultado jurídico vinculante
capaz de producir efectos sobre los intereses,
obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situación concreta, los cuales
surtirán efecto a partir del día hábil siguiente al
de su recepción, entrega o depósito, según sea
el caso (4).
Para muchos este acto procedimental suele
pasar inadvertido, sin embargo, ello resulta
ser crucial para el impulso del procedimiento
administrativo, así como para el accionar del
contribuyente en el supuesto que la decisión
del órgano resolutor no le fuera favorable. Los
medios a través de los cuales se constatará el
efectivo conocimiento del acto administrativo se
encuentran establecidos en la Ley de Procedimiento Administrativo General aprobada por la
Ley Nº 27444 (11.04.2001) y en forma especial,
en el Código Tributario cuyo TUO fue aprobado
por el Decreto Supremo Nº 135-99-EF (19.08.99)
y normas modificatorias.
Ahora bien, en el ámbito de la Administración
Tributaria, existen diversos actos administrativos
a través de los cuales el Ente Fiscal, en cumplimiento de su función recaudadora y fiscalizadora
se encuentra facultado a emitir. A guisa de ejemplo, cabe citar de caso de la Orden de Pago; la
Resolución de Determinación y la Resolución de
Multa Tributaria; los Requerimientos o Mandatos
de Fiscalización; las Citaciones y las conocidas
Esquelas, las cuales en la actualidad han cobrado
fuerza, en tanto sirven como un medio del que se
vale el Fisco para informar al contribuyente de la
omisión de alguna obligación formal. Todos estos
actos surtirán efecto en tanto el contribuyente
tenga conocimiento efectivo de los mismos, a
través de una correcta notificación, de acuerdo a
lo previsto en las reglas establecidas en el Código
Tributario.
En este contexto, no es ajeno ni extraño que
el acto de notificación en algunos supuestos
se encuentre viciado por lo que en la práctica
suceden a menudo hechos o circunstancias que
van a generar la nulidad de este acto procedimental, muchas veces por error humano o por
inobservancia del procedimiento legal de los funcionarios de la propia Administración Tributaria al
momento de realizar la diligencia de notificación.
Estos hechos traen como consecuencia no solo
la vulneración del Principio de Legalidad, sino
también del Derecho de Defensa que le confiere
la Ley al administrado para poder plantear los
actos procesales necesarios para salvaguardar sus
derechos e intereses.
––––––––––
(4) El último párrafo del artículo 106º del TUO del Código Tributario, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 135-99-EF
y modificatorias, considera una excepción a dicha regla, al mencionar que la notificación surtirá efectos al momento de
su recepción cuando se notifiquen resoluciones que ordenan trabar medidas cautelares, requerimientos de exhibición
de libros y documentación sustentatoria de operaciones de adquisiciones y ventas que se que se deben llevar conforme
a las disposiciones pertinentes y en los demás actos que se realicen en forma inmediata de acuerdo a lo establecido
en el Código Tributario.
106
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
De esta manera, resulta de vital importancia
conocer de qué herramientas se puede valer el
contribuyente para advertir si una notificación
en particular ha sido realizada observando
los requisitos y exigencias dispensadas en la
norma. Para ello será necesario contar con la
respectiva “Constancia de Notificación” emitida
por la Administración Tributaria, la misma que
deberá ser proporcionada por ésta a efectos
de poder contar con el sustento probatorio
fehaciente del acto procedimental realizado,
de corresponder.
A continuación abordaremos las formas
más frecuentes de notificación utilizadas por la
Administración Tributaria, para dar a conocer
al contribuyente los actos administrativos emitidos por ésta, los mismos que en la práctica,
se pueden producir en forma defectuosa por el
incumplimiento de lo previsto en la normativa,
acarreando la nulidad del acto administrativo.
Debemos precisar en este punto, que ha sido
el desarrollo jurisprudencial del Tribunal Fiscal el
que, sobre la base de lo expuesto, ha abordado
el tema de la nulidad advirtiendo en los asuntos
de controversia el incumplimento de los requerimientos legales permitidos, llegando incluso a
emitir pronunciamiento con carácter de observancia obligatoria.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. ¿En qué consiste la notificación?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Debemos entender por "notificación" a la
acción y efecto de hacer saber o comunicar de
modo formal, a la parte interesada o al tercero,
un acto y el documento que lo contiene, quedando claro que el hecho o acto de notificación
es distinto e independiente del acto administrativo (o contenido, propiamente dicho) a
notificar, por lo que, podría ocurrir que el acto
adolezca de un vicio de nulidad pero su notificación no, o viceversa. El basamento legal se
encuentra regulado en el artículo 15º de la Ley
Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, cuando dispone la independencia de
los vicios del acto administrativo.
En virtud a lo expuesto, y considerando el
contenido de tales actos resulta imperativo para
la Administración Tributaria ponerlos en conocimiento de los interesados, cobrando así fuerza
la figura de la “Notificación”.
La notificación, además de ser un requisito
para la eficacia de los actos (5), es una garantía
para el deudor tributario en defensa de sus derechos frente a la Administración Tributaria.
Sobre el particular, LARA MÁRQUEZ, señala
que “... la notificación tiene por propósito dar
a conocer a los interesados el contenido de los
actos administrativos objeto de notificación y en
garantía de que ese conocimiento efectivamente
se produzca, la notificación se halla rodeada de
una serie de formalidades bajo sanción de nulidad, que en buena cuenta constituyen garantías
de la eficacia del acto emitido y del derecho de
defensa del contribuyente; de forma tal que, el
solo conocimiento no determina una notificación
válida, es necesario cumplir con las formalidades
establecidas, pero contrariamente, el cumplimiento de las formalidades si determina la realización de una notificación válida, aún cuando el
conocimiento no se produzca, toda vez que, el
conocimiento corresponde al fuero interno del
individuo notificado ya que el Derecho Tributario
forma parte del Derecho Administrativo, que se
rige por el Principio de Objetividad” (6).
Tal como se puede apreciar de la definición
precedentemente indicada, la notificación tiene
como objetivo central dar a conocer al contribuyente las decisiones que emana del ente
administrativo, a fin de que aquél pueda ejercer
––––––––––
(5) Claro esta partiendo de la premisa que los actos administrativos son plenamente válidos, conforme los artículos 103,
109 y 129 del Código Tributario cuyo TUO fue aprobado mediante Decreto Supremo Nº 135-99-EF y normas modificatorias.
(6) LARA MARQUEZ, Jaime. “La Notificación según el Código Tributario”. Publicado en la revista Derechovirtual.com
Año I Nº 2 Julio - Setiembre 2006. Esta información puede consultarse en: www.derechovirtual.com
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
107
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
su derecho de defensa; sin embargo, dicho acto
(la notificación) tiene que cumplir con ciertas formalidades para que sea catalogado como válido
y surta plenos efectos.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
9. Las nulidades de los actos de la Ådministración Tributaria susceptibles
de ser invocadas por el contribuyente. La nulidad y la anulabilidad
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Como lo señala DROMI “Un acto administrativo debe satisfacer todos los requisitos relativos
al objeto, competencia, voluntad y forma, así
como producirse con arreglo a las normas que
regulan el procedimiento administrativo, pues la
exclusión de alguno de los requisitos esenciales o
el incumplimiento total o parcial de ellos, expresa
o implícitamente por el orden jurídico, constituyen la fórmula legislativa común para definir los
vicios del acto administrativo, esto es, que el acto
viciado es el que aparece en el ámbito jurídico por
no haber cumplido los requisitos esenciales que
atañen a su existencia, validez o eficacia” (7).
Se debe precisar que de acuerdo con la gravedad de la infracción que se presente contra el
ordenamiento jurídico, existen distintos grados de
invalidez del acto de la Administración Tributaria,
conforme se detallan a continuación:
a. La nulidad absoluta, conocida también
como nulidad plena o de pleno derecho
Esta modalidad de nulidad se presenta cuando el acto de la Administración Tributaria no
puede convalidarse ni subsanarse, porque el
vicio del que adolece es grave, y cuya invalidez opera desde el inicio del acto declarado
(ex nunc). Ello significa que sus efectos se
retrotraen hasta el momento en el cual el
acto viciado se dictó.
La regulación de esta modalidad se encuentra
detallada en los cuatro supuestos señalados
en el primer párrafo del artículo 109º del
Código Tributario.
b. La nulidad relativa o anulabilidad
Esta modalidad de nulidad se presenta cuando
el acto administrativo puede ser subsanado,
ello porque el vicio del que adolece es leve, y
la declaración de nulidad, en caso de no ser
subsanado dicho vicio, produce efectos sólo
para el futuro, esto es, desde el momento en
el cual la declaración de nulidad se produce
(ex tunc), ello significa que los efectos no son
retroactivos.
La regulación de esta modalidad se encuentra
detallada en el segundo párrafo del artículo
109º del Código Tributario.
c. La nulidad de las notificaciones
Conforme lo establece el numeral 2 del artículo 109º del Código Tributario, es causal de
nulidad del acto de la Administración aquel
que es “dictado prescindiendo totalmente
del procedimiento legal establecido”, vale
decir, aun cuando se trate de un acto administrativo válido su puesta en conocimiento
al administrado ha sido realizado de manera
defectuosa, ello significa que no se habría
utilizado de manera correcta los mecanismos
jurídicos previstos en la norma, lo que genera
que el procedimiento administrativo seguido
no produzca los efectos jurídicos para lo cual
fue emitido el acto administrativo.
En este punto, es preciso señalar que,
producto de los diversos pronunciamientos realizados por el Tribunal Fiscal se ha
dotado de datos muy importantes para los
contribuyentes, que en el ejercicio de su
derecho de defensa, han sido útiles para la
declaración de la nulidad de la notificación
de un acto administrativo, siendo algunos
de estos los siguientes: (i) lugar exacto en
el que se realizó la notificación (dirección);
(ii) si el domicilio fiscal se encontró cerrado;
(iii) si el domicilio fiscal no existe; y (vi) si la
persona con quien se entendió el acto de la
notificación.
––––––––––
(7) DROMI, José Roberto. Manual de Derecho Administrativo. Buenos Aires. Editorial Astrea. Página 158.
108
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10.Modalidades de notificación más
frecuente
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Preliminarmente al desarrollo del tema que
en esta oportunidad nos ocupa, es importante
señalar que la notificación de los actos administrativos emitidos por la Administración Tributaria
se realizarán por cualquiera de las formas que se
indican en los artículos 104º y 105º del Código
Tributario.
Si bien dichos artículos mencionan diversas
formas de notificación, en el presente informe
nos limitaremos a desarrollar las formas de notificación más frecuentes que contempla nuestro
Código Tributario.
a. Notificación por correo certificado o por
mensajero
Esta forma de notificación prevista en el literal
a) del artículo 104º del Código Tributario,
resulta ser la más usada por la Administración Tributaria para la comunicación de un
determinado acto administrativo dirigido al
contribuyente. El uso habitual de esta modalidad permite, de alguna manera, constatar la
existencia del su domicilio fiscal y determinar
si el contribuyente tiene la condición de hallado para la SUNAT.
Su regulación establece el uso del correo
certificado o la delegación de la diligencia a
un mensajero a quien se le encargará dicha
labor. Ahora bien, la norma no realiza distinción alguna sobre si el mensajero deberá
ser trabajador de la Administración Tributaria
o un tercero que pertenece a una empresa
de mensajería contratado por ésta; es por
ello que, sobre los hechos, observamos la
presencia de compañías que prestan el
servicio de courier encargadas de cumplir
con la entrega de las notificaciones.
Como en todo acto procedimental, el cumplimiento de la diligencia deberá sustentarse
en un documento o constancia en el cual se
indique el acuse de recibo o la certificación
de la negativa de recepción. Como vemos, se
trata así de 2 supuestos.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
• En el caso que la constancia de notificación señale un acuse de recibo la norma
ha dispuesto datos mínimos que deberá
contener el documento tales como: (i) los
apellidos y nombres, (ii) denominación o
razón social del deudor tributario, (iii) su
número del RUC o número del documento de identificación, de ser el caso, (iv) el
número del documento que se notifica,
(v) el nombre de la persona que recibe la
notificación y su firma.
En este tópico, es importante resaltar que
la norma no limita a que la notificación
deba ser recibida por el mismo deudor
tributario o personal del contribuyente
notificado, por lo que bien podría ser
recepcionada por una persona mayor de
edad (entiéndase al sujeto mayor de 18
años y con capacidad de goce y ejercicio)
que no tiene vinculo laboral con éste.
Al respecto, existen pronunciamientos del
Tribunal Fiscal en los cuales se establece dicho criterio, a guisa de ejemplo citamos:
RTF Nº 6409-5-2004 (27.08.2004):
“Se declara infundada la queja interpuesta contra la SUNAT por haberle trabado
un embargo en forma de intervención
en información, pues los valores que
sustentan la medida fueron notificados
válidamente, bastando para ello con
que se notificasen a una persona capaz
en el domicilio fiscal señalado por la
interesada, no exigiéndose que quien la
recibiese tuviese algún vínculo laboral
con ésta, según lo dispuesto por el inciso
a) del artículo 104º del Código Tributario
vigente a la fecha de notificación de los
citados valores, lo que concuerda con el
artículo 11º (según el cual el domicilio
fiscal es el lugar fijado por el deudor
tributario para todo efecto tributario). Se
indica que la deuda tributaria contenida
en los valores citados tiene carácter de
exigible coactivamente, no habiendo
acreditado la quejosa la interposición de
recurso de reclamación, por lo que no se
ha infringido el Código Tributario”.
109
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
RTF Nº 01320-5-2007 (22.02.2007) referido a la notificación de una resolución
que declaró la pérdida del fraccionamiento
en donde el notificador no especificó los
datos del departamento que se encuentra
registrado como domicilio fiscal del contribuyente ante la SUNAT habiendo señalado
únicamente la dirección del domicilio
donde éste se ubica. Ante este defecto, el
Colegiado fue de la opinión de declarar la
nulidad de la notificación por no haberse
realizado de acuerdo a Ley, lo que implicó
dejar sin efecto el acto administrativo emitido. A continuación glosamos el criterio
vertido en la resolución de marras:
“Se revoca la apelada, que declaró inadmisible la reclamación presentada fuera
del plazo de 20 días previsto en el artículo
137º del Código Tributario, atendiendo
a que el acto reclamado (resolución que
declaró la pérdida del fraccionamiento) no
ha sido notificado con arreglo a ley, pues
la descripción del domicilio fiscal que se
consigna en el acuse respectivo no coincide
con su domicilio (que es un departamento),
sino con el edificio donde se encuentra
ubicado”.
De igual forma mencionamos el criterio verido en la RTF Nº 02285-1-2007
(13.03.2007) en la que se deja sin efecto
la Resolución de Intendencia emitida por
la SUNAT declarando inadmisible el recurso de reclamo presentado por el contribuyente, debido a que en la notificación se
evidencia que la persona que recepcionó
el documento no figura en el padrón o
Registro Único de Personas Naturales de
la RENIEC. Obviamente al declararse nulo
el acto administrativo emitido se ordenó
a la Administración Tributaria a admitir
el recurso de reclamación presentado
por el contribuyente toda vez que éste
(el recurso de reclamo) fue interpuesto
oportunamente. Es importante mencionar
que, el Tribunal Fiscal determina en este
caso el supuesto de la notificación tácita
regulado en el literal e) del artículo 104º
110
del Código Tributario, por cuanto el hecho
de presentar el recurso de reclamación
acredita que el contribuyente toma en ese
momento conocimiento del acto administrativo, por lo que su eficacia procede
desde dicho momento.
El criterio en mención dice lo siguiente:
"Se revoca la apelada que declaró inadmisible el recurso de reclamación interpuesto
contra la resolución de intendencia que a
su vez declaró la pérdida de fraccionamiento otorgado al amparo del artículo 36º
del Código Tributario, y en consecuencia
la Administración debe admitir a trámite
el recurso de reclamación interpuesto.
Se indica que según el Registro Único de
Personas Naturales del RENIEC, la persona
que supuestamente recibió la notificación
de la resolución que declaró la pérdida
de fraccionamiento, no aparece en sus
archivos, lo cual le resta fehaciencia a la
diligencia de notificación, tal como se ha
dejado establecido por este Tribunal en
las Resoluciones Nºs. 03220-2-2006 y
05471-2-2005".
• Por otro lado, en el caso de la certificación
de negativa de recepción, la norma no
exige minuciosidades respecto a dicho
documento, únicamente se indicará que
el deudor tributario o persona mayor
de edad y capaz se negó a recepcionar
el documento o recibiéndolo se negó a
suscribir la constancia respectiva y/o no
proporcionó sus datos de identificación;
ello sin importar el motivo del rechazo.
a.1. Cambios introducidos a partir del
01.04.2007
A partir del 1 de abril de 2007, con la
entrada en vigor del Decreto Legislativo
Nº 981, se han precisado los supuestos
en los cuales se presenta la constancia
de negativa de recepción, subsanando
con ello uno de los mayores problemas
suscitados en las notificaciones de este
tipo, y que motivaron que se invoque la
nulidad por parte de los contribuyentes.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
Estos supuestos son:
• Cuando el deudor tributario o tercero
a quien está dirigido la notificación o
cualquier persona mayor de edad y
capaz que se encuentre en el domicilio fiscal del destinatario, rechace la
recepción del documento.
• Cuando cualquiera de los sujetos
antes descritos que se encuentren
en el domicilio fiscal reciban la notificación pero se niegan a suscribir la
constancia respectiva.
• Cuando la persona que se encuentra
en el momento de la diligencia de la
notificación no cumple con proporcionar sus datos de identificación.
Cabe precisar que, en cualquiera de
los supuestos antes descritos, resulta
irrelevante el motivo del rechazo que se
alegue, ya que bastará que se produzcan
los mismos.
Lamentablemente, y a la vista de lo efectuado sobre la praxis, se puede advertir
que una gran parte de las notificaciones
efectuadas por las empresas contratadas
por la SUNAT para el reparto de las notificaciones tienden a ser defectuosas, lo
cual trae como consecuencia la presentación de recursos de impugnación por
parte de los contribuyentes a efectos de
salvaguardar su derecho y no verse perjudicados al iniciarse un procedimiento
administrativo tributario.
b. Notificación por Cedulón
Esta modalidad de notificación contemplada
en el literal f) del artículo 104º del Código
Tributario se emplea cuando en el domicilio
fiscal no hubiera persona capaz alguna o estuviese cerrado. Evidentemente, de presentarse
este supuesto corresponderá fijar un cedulón
en dicho domicilio, dejando por debajo de
la puerta en sobre cerrado los documentos
materia de notificación.
Ahora bien, debemos precisar que la referida
modalidad advierte que dicho documento
(cedulón) deberá contar con datos mínimos,
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
de lo contrario su inobservancia acarrearía
la nulidad del acto. Entre estos requisitos
se encuentran: (i) los Apellidos y nombres;
(ii) denominación o razón social del deudor tributario; (iii) su número de RUC o número del documento de identificación, según corresponda;
(iv) el Número de documento que se notifique;
(v) la fecha en que se realiza la notificación;
(vi) el número de Cedulón; (vii) el motivo por
el cual se utiliza esta forma de notificación y
la indicación expresa de que se ha procedido a fijar el Cedulón en el domicilio fiscal; y
(viii) que los documentos a notificar se han
dejado en sobre cerrado, hubiera negativa a
la recepción.
Sobre lo expuesto, conviene citar el citerio
del Tribunal Fiscal vertido en la RTF Nº
2047-4-2003 (16.04.2003). Así, el Tribunal
Fiscal razonó como sigue: “Se ordena la
suspensión del procedimiento de cobranza
coactiva y el levantamiento de los embargos
trabados, toda vez que no se encuentra
debidamente acreditada la notificación de
los valores materia de la cobranza, pues no
obra en la constancia de notificación la firma
ni el nombre del funcionario que certifica
que la recurrente se negó a firmar el cargo
de recepción ni que el mismo se haya fijado
en la puerta principal del domicilio fiscal, tal
y como lo prevé el artículo 104º del Código
Tributario”.
c. Por constancia administrativa
Otra modalidad muy frecuente es la notificación
por constancia administrativa, la cual se encuentra contemplada en el literal c) del artículo 104º
del Código Tributario, cuya eficacia se producirá
cuando por cualquier circunstancia el deudor
tributario, su representante o apoderado, se
haga presente en las oficinas de la Administración Tributaria. Respecto de esta modalidad de
notificación, la constancia administrativa deberá
cumplir con determinada formalidad como es el
consignar como mínimo, los siguientes datos:
(i) Apellidos y nombres; (ii) denominación o razón social del deudor tributario;
(iii) número del RUC del deudor tributario o número
111
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
del documento de identificación que corresponda;
(iv) número del documento que se notifica; (v)
nombre de la persona que recibe la notificación
y su firma o constancia de negativa; (vi) así
como también mencionar que se efectuó la
notificación por constancia administrativa.
Nótese que, a diferencia de otras formas,
la norma exige que sea el deudor tributario, o el representante legal o apoderado
quien deba recepcionar la notificación, por
lo que si ésta es recepcionada por sujetos
distintos a aquellos se configura la nulidad
de la diligencia. Sobre el particular conviene
traer a colación lo resuelto por la RTF Nº
6886-4-2003 (27.11.2003). Así, en el caso
materia de controversia, la Administración
Tributaria no tomó en cuenta esta formalidad exigida para notificar por constancia
administrativa un requerimiento al deudor
tributario solicitándole la presentación de sus
comprobantes (constancias, entendemos) de
pago de la deuda contenida en las órdenes
de pago impugnados, habiendo efectuado
la diligencia con la secretaria de la empresa quien se apersonó en las oficinas de la
SUNAT. A continuación extraemos parte del
pronunciamiento del Colegiado respecto a
este punto:
...”Que si bien el inciso c) del artículo 104º del
referido Código señala que una de las formas
de notificación es la de la constancia administrativa en las Oficinas de la Administración
Tributaria, la misma que debe ser entregada,
conforme lo dispone la misma norma al deudor tributario, toda vez que como se aprecia
del comprobante de Información Registrada
que obra en el expediente no tiene la calidad
de representante legal de la recurrente”...
...”Al haberse emitido la apelada sin haberse
notificado válidamente a la recurrente con el
requerimiento de subsanación, dicha resolución
deviene en nula, conforme a lo regulado en
el numeral 2 del artículo 109º del Código en
mención, según el cual son nulos los actos de la
Administración Tributaria dictados con prescindencia del procedimiento legal establecido”.
Cabe mencionar que existe una excepción
a lo anteriormente señalado, en el caso del
deudor tributario que tenga la condición de
“no hallado” (8) o de “no habido”(9), en donde
la notificación por constancia administrativa
se hará a la persona que se constituye en
SUNAT para realizar el trámite de subsanación
de la acreditación de representación, de la
admisibilidad del recurso de reclamación y
de apelación, regulados en los artículos 23º,
140º y 146º del Código Tributario.
d. Por publicación en página web de la
SUNAT y/o en el Diario Oficial
Esta modalidad se encuentra regulada en el
literal d) y numeral 2 del literal e) del artículo
104º y el artículo 105º del Código Tributario siendo utilizada por la Administración
Tributaria en los supuestos que citamos a
continuación:
1) En los casos de extinción de deuda tributaria por ser considerada de cobranza
dudosa o de recuperación onerosa (inciso
d) del artículo 104º).
2) Cuando el deudor tributario tenga la
condición de “no hallado” o “no habi-
––––––––––
(8) El contribuyente “no hallado” es aquel que no ha podido ser notificado por la SUNAT, por diversas razones, como por
ejemplo, el haber consignado un domicilio fiscal inexistente o simplemente se mudó y no efectuó la comunicación de
dicho cambio al fisco. Por esa razón, este contribuyente se encontrará impedido de imprimir nuevos comprobantes de
pago.
(9) Respecto de aquellos contribuyentes que teniendo la calificación de “no hallado” y que no han cumplido con actualizar
la información de su domicilio ante la SUNAT dentro de los treinta (30) días hábiles posteriores a la fecha en la cual
recibieron tal calificación; pasarán a la condición de “no habido”, con lo cual los comprobantes de pago que emitan no
podrán ser utilizados para hacer uso del crédito fiscal para el IGV ni para sustentar costo o gasto. La principal consecuencia que se deriva de esta calificación es que para sus clientes será más oneroso adquirir mercadería o comprarles a
ellos que a su competencia, existiendo de este modo el riesgo que prefieran irse a la competencia además de perderlos.
Asimismo, el contribuyente que es declarado como “no habido” tampoco podrá emitir nuevos comprobantes.
112
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
do” (numeral 2 del literal e) del artículo
104º).
3) Cuando por cualquier otro motivo imputable al deudor no pueda notificarse de
alguna otra forma (10).
4) Cuando los actos administrativos afecten
a una generalidad de deudores tributarios
de una zona o localidad (artículo 105º).
Para el primer supuesto, la norma ha dispuesto que en primer lugar se utiliza la notificación
en pagina web de la SUNAT, y en defecto de
la misma, deberá utilizarse la publicación en
el Diario Oficial y en el diario de la localidad
encargada de los avisos judiciales o, en su
defecto, en una de mayor circulación en dicha
localidad.
Respecto a los supuestos regulados en los
numerales 2, 3 y 4, la notificación usualmente realizada por la Administración Tributaria
corresponde a la publicación en la pagina
web y/o Diario Oficial o en el diario de la
localidad encargado de los avisos judiciales o,
en su defecto, en uno de mayor circulación
en dicha localidad, en el entendido que por la
naturaleza de la misma resultaría más viable
y expeditiva.
ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE NOTIFICACIÓN AL CONTRIBUYENTE DE UN ACTO ADMINISTRATIVO
FORMAS DE NOTIFICACIÓN MÁS FRECUENTES
– Por mensajero o correo certificado.
– Por cedulón.
– Por constancia administrativa.
– Por publicación en página web de la SUNAT y/o en el Diario Oficial o de mayor circulación.
Base Legal: Literales a), c), d) y e) del artículo 104º y del artículo 105º del Código Tributario.
Administración
Tributaria
Emite
Acto
Administrativo
Notificación al
contribuyente
INVÁLIDO
VÁLIDO
ACTO ADMINISTRATIVO EFICAZ
NULIDAD ABSOLUTA
NULIDAD RELATIVA
Surte efectos jurídicos desde el día hábil
siguiente al de su notificación, salvo
último párrafo del artículo 106º del TUO
del Código Tibutario.
Produce efectos retroactivos al momento de
la notificación del acto
(ex nunc).
Produce efectos solo para
el futuro, desde el momento en que se declaró
la nulidad (ex tunc), salvo
la convalidación del acto.
––––––––––
(10) Si bien es cierto que el literal e) del artículo 104º de Código Tributario establece que el uso de dichas formas se podrá
efectuar a criterio de la Administración Tributaria; indistintamente mediante acuse del recibo o publicación en la página
web de la SUNAT, por la naturaleza de dichos supuestos, en la práctica, se utiliza la publicación en la página web de
la SUNAT.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
113
NOTIFICACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
CAPÍTULO 1
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
11.Conclusión respecto de la nulidad
de los actos administrativos
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A manera de conclusión, debemos manifestar que de una revisión de los casos expuestos
y que fueron resueltos por el Tribunal Fisal,
advertimos que será el contribuyente el sujeto
indicado a velar por el debido respeto de la
legalidad de los actos administrativos y de su
notificación.
De no ser así, al contribuyente le asiste invocar la nulidad del referido acto conforme se lo
permite el Código Tributario, así como, supletoriamente, la Ley del Procedimiento Administrativo
General.
Por ello, el contribuyente, en el ejercicio
de su derecho de defensa, buscará neutralizar
los efectos negativos que se originen por una
notificación defectuosa, siendo los casos citados
en el presente tópico, herramientas de sustento
ante una posible vulneración de sus derechos e
intereses.
Por último, no debemos olvidar que el
conocimiento por parte del contribuyente del
procedimiento de notificación de un determinado acto permite a éste no caer en un estado de
indefensión (11) frente al fisco, toda vez que ello le
faculta contar con una herramienta capaz de enfrentarlo, ejercer su derecho de defensa y de ser el
caso, cuando se ha incumplido el procedimiento
establecido para efectuar la notificación, proceder
a cuestionar el propio acto de notificación vía la
nulidad, precisamente por haberse quebrantado
el ordenamiento legal vigente.
––––––––––
(11) De acuerdo al Diccionario de la Real Academia Española, el término indefensión significa: “Situación en que se coloca
a quien se impide o se limita indebidamente la defensa de su derecho en un procedimiento administrativo o judicial”.
Fuente: www.rae.es
114
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 2
CAPÍTULO 2
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA
Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. La Administración Tributaria y el
ejercicio discrecional de su facultad
fiscalizadora
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La determinación de la obligación tributaria
efectuada por el deudor tributario está sujeta
a fiscalización (1) por parte de la Administración
Tributaria, la que podrá modificarla cuando constate la omisión o inexactitud en la información
proporcionada por los contribuyentes al momento
de declarar sus obligaciones tributarias.
De tal manera, los órganos administradores
de tributos constituyen entes administrativos que
obligatoriamente encuentran en la facultad de
fiscalización uno de sus principales mecanismos
para el control del estricto cumplimiento de las
obligaciones tributarias; sean estas obligaciones
tributarias a cargo de los contribuyentes (2);
sean estas obligaciones sustantivas o adjetivas
(formales).
Al respecto, es pertinente recordar que
la facultad de fiscalización de la Administración Tributaria se ejerce en forma discrecio­nal (3), y la misma incluye la inspección, investigación y el control del cumplimiento de obligaciones tributarias, incluso de aquellos sujetos que
gocen de inafectación, exoneración o beneficios
tributarios.
Para tal efecto, nuestro Código Tributario ha
otorgado a la Administración Tributaria un elevado
número de facultades discrecionales, las mismas
que van desde exigir a los deudores tributarios
y/o terceros la exhibición y/o presentación de sus
libros, registros, correspondencia comercial y/o
documentos que sustenten la contabilidad y/o que
se encuentren relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, solicitar
la comparecencia de los deudores tributarios y/o
terceros, efectuar tomas de inventario de bienes,
practicar inspecciones en los locales, hasta practicar
incautaciones de libros, archivos, documentos,
registros en general y bienes, de cualquier naturaleza, incluidos programas informáticos y archivos
en soporte magnético o similares, que guarden
relación con la realización de hechos susceptibles
de generar obligaciones tributarias.
Como se puede apreciar, resulta claro que la
Administración Tributaria cuenta con un elevado
número de facultades para ejercer su función fiscalizadora, las cuáles además pueden ser ejercidas
por ésta de manera discrecional, es decir, existe
una “libertad de acción” en aras del “interés
público”. Sin embargo, resulta claro también que
encontrándonos en un estado de derecho en el
que se reconoce a los ciudadanos una serie de
prerrogativas inherentes a su condición de sujetos de derecho, toda actuación del Estado que
emane de sus Ius Imperium, debe encontrar una
serie de restricciones en cuanto a su desarrollo y
correcta aplicación.
––––––––––
(1) La elección de la medida cautelar dependerá de cada caso concreto y será determinada por el Ejecutor Coactivo procurando siempre velar por los intereses de la Municipalidad a efectos que la deuda pueda ser recuperada en el menor
tiempo posible.
(2) La coacción es directa y objetiva, además constituye un mecanismo de presión sobre un determinado individuo, que puede
ser en nuestro caso el contribuyente. Es el Estado quien pone énfasis a su poder de Autotutela para lograr poner orden.
La coerción es en cambio indirecta y subjetiva, también constituye un mecanismo de presión pero específicamente va dirigido
al resto de contribuyentes. Podemos citar como ejemplos de coerción el hecho que la Administración Tributaria realice acciones
de cobranza coactiva con la media cautelar de extracción de bienes, sobre los contribuyentes que son deudores, utilizando
para ello por ejemplo a la policía cuando efectúa labores de detención por las órdenes de captura de los vehículos”.
(3) CALVO ORTEGA, Rafael. “Curso de Derecho Financiero”. I. Derecho Tributario. Parte General. Editorial Thomson Civitas. Madrid, 2004. Página 317.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
115
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
En este orden de ideas, se observa que
la facultad discrecional en el ejercicio de la
facultad de fiscalización, no implica que ésta
constituya una potestad autárquica “sin freno”
alguno, sino que la misma, también en aplicación del concepto “interés público” inclusive,
debe llevarse a cabo en estricto respeto de los
derechos de los administrados, contemplados
de manera enunciativa en el artículo 92º del
Código Tributario, toda vez que si bien el interés
público en el procedimiento de fiscalización, de
una parte se encuentra dirigido a salvaguardar
los intereses fiscales, de otro lado, el concepto
del cual emana lo anterior (entiéndase interés
público), también comprende el respeto por la
prerrogativas que ostenta todo administrado inmerso en un procedimiento de tal naturaleza
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. El Requerimiento de Fiscalización y
sus Resultados: Algunos aspectos a
tener en cuenta
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La notificación del requerimiento de fiscalización constituye el punto de partida de dicha
facultad con la que cuenta la Administración
Tributaria (para los efectos del presente Informe, SUNAT) a fin de auscultar el cumplimiento
de las obligaciones tributarias de cargo de los
administrados. Dentro de las características
propias de la solicitud de información al contribuyente o a un tercero, la doctrina manifiesta que la Administración Tributaria puede
citar a cualquiera de las partes mencionadas
(contribuyente o tercero), con la finalidad de
“…informar, dentro de un plazo que se debe
fijar prudencialmente, sobre los requerimientos
que se le hagan respecto de ventas, ingresos y
egresos y, en general, las operaciones que estén
vinculadas al hecho imponible previsto por las
leyes respectivas” (4).
El solo hecho de exigir al contribuyente que
presente información vía un requerimiento importa, de algún modo, una suerte de mecanismo de
coerción hacia éste, lo cual se puede traducir en
un riesgo, que de manera clara, obliga al cumplimiento de las obligaciones tributarias.
De esta manera, al ser el requerimiento el
vehículo a través del cual se solicita información
al contribuyente, otorgándole un plazo debido
para el cumplimiento del mismo, se requiere que
éste reúna ciertas formalidades. De igual forma,
resulta relevante aquellos aspectos vinculados, entre otros, a la notificación de dicho requerimiento
como primer tema a dilucidar, sobre todo ante
qué persona de la empresa debe ser notificado,
si puede ser un empleado, un auxiliar o solo el
representante legal. Asimismo, otra temática a
observar resulta ser el del denominado cierre del
requerimiento y la viabilidad de la notificación de
sucesivos requerimientos habiéndose cerrado o
no uno anterior.
A continuación, abordaremos algunos tópicos adicionales que permitirán al administrado
cautelar por un correcto proceso de fiscalización
de conformidad con la normativa pertinente, así
como también los aspectos más relevantes a tener
en cuenta cuando se recepciona un requerimiento
de fiscalización emitido por la Administración
Tributaria (SUNAT).
2.1. El Requerimiento
En aplicación del artículo 62º del TUO del
Código Tributario, aprobado por D.S. Nº
135-99-EF y normas modificatorias, la Administración en el ejercicio de su facultad
de fiscalización, que incluye la investigación,
inspección y control del cumplimiento de
obligaciones tributarias, dispone de facultades discrecionales pudiendo exigir a los
deudores tributarios la exhibición de libros,
registros contables y demás documentación
relacionada con hechos que sustenten el
cumplimiento de las obligaciones tributarias
––––––––––
(4) ZICCARDI, Horacio. “Derecho Tributario Administrativo o formal”. Parte IV. En: Tratado de Tributación. Tomo I. volumen
2. Derecho Tributario. Obra dirigida por Horacio García Belsunce. Buenos Aires, 2003. Página 218.
116
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
y para tal efecto emite requerimientos al
contribuyente.
Sobre el particular José Maria Lago señala
que la referida facultad otorgada a la Administración está referida a buscar el “…
examen exhaustivo de la situación tributaria
del contribuyente en el tributo concreto que
se ha analizado, a fin de evaluar el cumplimiento o incumplimiento por el sujeto
inspeccionado de sus deberes materiales y
formales”. (5)
Siendo ello así, la Administración Tributaria en lo que al cumplimiento de sus
funciones de fiscalización se refiere emite
los denominados requerimientos, los
cuales constituyen actos administrativos
tendientes a solicitar al deudor tributario o
a terceros el cumplimiento de obligaciones
formales y/o deberes tributarios que se encuentran contenidos en las disposiciones
fiscales.
(Ley del Procedimiento Administrativo
General – Ley Nº 27444)
Parte pertinente
Artículo 104.- Inicio de oficio
104.1 Para el inicio de oficio de un procedimiento debe existir disposición de
autoridad superior que la fundamente en ese sentido, una motivación basada en el cumplimiento de un deber
legal o el mérito de una denuncia.
104.2 El inicio de oficio del procedimiento
es notificado a los administrados
determinados cuyos intereses o
derechos protegidos puedan ser
afectados por los actos a ejecutar,
salvo en caso de fiscalización posterior a solicitudes o a su documen-
tación, acogidos a la presunción de
veracidad. La notificación incluye
la información sobre la naturaleza,
alcance y de ser previsible, el plazo
estimado de su duración, así como
de sus derechos y obligaciones en
el curso de tal actuación.
104.3 La notificación es realizada inmediatamente luego de emitida la decisión, salvo que la normativa autorice
que sea diferida por su naturaleza
confidencial basada en el interés
público.
2.2. Definición de Requerimiento bajo la
Legislación Fiscal
De conformidad con lo dispuesto en el
artículo 4º del Reglamento de Fiscalización
de la SUNAT, aprobado por el D.S. Nº
085-2007-EF, publicado en el Diario Oficial
“El Peruano” el 29.06.2007, se define al
Requerimiento de la siguiente manera:
Mediante el Requerimiento se solicita al
Sujeto Fiscalizado, la exhibición y/o presentación de informes, análisis, libros de
actas, registros y libros contables y demás
documentos y/o información, relacionados con hechos susceptibles de generar
obligaciones tributarias o para fiscalizar
inafectaciones, exoneraciones o beneficios
tributarios (6).
De igual modo el artículo en mención determina que el requerimiento también será
utilizado para:
a) Solicitar la sustentación legal y/o documentaria respecto de las observaciones
e infracciones imputadas durante el
transcurso del Procedimiento de Fiscalización; o,
––––––––––
(5) LAGOS MONTERO, José María. En: “El procedimiento de liquidación”. Tratado de Derecho Tributario, dirigido por
Andrea Amatucci. Tomo II, Editorial Temis, Bogotá – 2001, página 381.
(6) Los beneficios tributarios constituyen tratamientos de tipo normativo a través de los cuales se busca disminuir o reducir
la base imponible o la tasa (alícuota) de algún tributo en específico. En estos casos la obligación tributaria nace, pero
con un importe menor o en todo caso con un plazo mayor para efectuar el pago del mismo.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
117
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
b) Comunicar, de ser el caso, las conclusiones del Procedimiento de Fiscalización
indicando las observaciones formuladas
e infracciones detectadas en éste, de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 75º
del Código Tributario.
2.3. ¿Qué formalidades debe contener el
Requerimiento?
Conforme lo establece el artículo 2º del
Reglamento de Fiscalización de la SUNAT,
durante el procedimiento de fiscalización,
SUNAT podrá emitir, entre otros, Cartas,
Requerimientos, Resultados de Requerimiento y Actas. En el mismo artículo se detallan
los requisitos mínimos que deben contener
cada uno de dichos documentos, los cuales
se detallan a continuación:
a) Nombre o razón social del Sujeto Fiscalizado;
b) Domicilio fiscal;
c) RUC;
d) Número del documento;
e) Fecha;
f) Objeto o contenido del documento; y
g) La firma del trabajador de la SUNAT
competente.
Dicho artículo también precisa la modalidad
de notificación de los citados documentos, la
cual se ceñirá a lo dispuesto en los artículos
104º al 106º del Código Tributario.
No olvidemos que además de los requisitos
antes mencionados, el Requerimiento deberá
indicar el lugar y la fecha en que el Sujeto Fiscalizado debe cumplir con dicha obligación.
De igual modo, toda aquella información
y/o documentación que sea exhibida y/o
presentada por el Sujeto Fiscalizado, en
cumplimiento de lo solicitado en el Requeri-
miento, deberá mantenerse a disposición del
Agente Fiscalizador hasta que éste culmine
su evaluación.
2.4. La notificación del Requerimiento
a. ¿Ante quién se debe entregar?
Partimos del hecho que dentro del universo
de contribuyentes el deudor tributario puede ser una persona natural o una persona
jurídica. En el primero de los supuestos
antes señalados, si la Administración Tributaria decide efectuar la notificación de
un requerimiento a la persona natural lo
podría hacer directamente en el domicilio
fiscal consignado por éste en la ficha RUC
expedida por la SUNAT previa inscripción
en dicho registro por el contribuyente.
En el caso de las personas jurídicas, en principio, las notificaciones del requerimiento
normalmente se llevan a cabo en las oficinas
de los propios contribuyentes, ello equivale
a decir, en su propio domicilio fiscal. Allí la
notificación puede ser entregada a cualquier
dependiente de la empresa.
Solo en el caso que los representantes
legales se acerquen a las oficinas de la
propia SUNAT, será posible que allí se produzca la notificación por medio de una
constancia administrativa. Nótese que
este último supuesto es excepcional.
Nótese que de la lectura de lo glosado
no sería correcto que el requerimiento se
entregue a un auxiliar contable cuando éste
se acerque a las oficinas de la Administración Tributaria a presentar un recurso de
reclamación. Lo anterior es criterio compartido por el Tribunal Fiscal según la RTF
Nº 0652-3-1997 (7) de fecha 24.07.97.
––––––––––
(7) El Tribunal Fiscal desestimó el argumento de la Administración Tributaria que estimaba que conforme a lo dispuesto en
el artículo 23º del Código Tributario se había considerado a la notificación al auxiliar contable como de mero trámite
asumiendo que la representación se presume otorgada, lo cual no reviste tal calificación debido a que las notificaciones
de actos administrativos no pueden ser consideradas como de mero trámite, debido a que al ser llevadas a cabo por el
fisco revisten una importancia formal y que de presentarse algún supuesto en el cual se verifica la inobservancia de los
requisitos para realizarla se acarrea la nulidad del procedimiento, motivo por el cual al ser la notificación una garantía
del administrado ésta se llevará a cabo conforme a la formalidad señalada en el artículo 104º del Código Tributario.
118
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
Recordemos que las notificaciones, al
ser actos administrativos, requieren para
su validez la certeza del conocimiento
de su contenido por parte de los administrados, de este modo, las reglas que
deben seguirse resultan ser sumamente
restrictivas. Al respecto, la doctrina
especializada, advierte que el riguroso
sistema descrito para las notificaciones
está señalado por la ley como una garantía del administrado exclusivamente y
debe ser interpretado y aplicado desde
esa perspectiva (8).
b.El Requerimiento de fiscalización
¿Débe ser recepcionado por cualquier
trabajador o por el representante
legal?
Considerando que el requerimiento de
información emitido por la Administración Tributaria es un acto administrativo,
el mismo constituye un acto reglado que
debe cumplir necesariamente con una
serie de requisitos incluyendo por supuesto aquellos vinculados con la forma
de notificación prevista en los artículos
104º al 106º del Código Tributario.
De este modo, si la Administración Tributaria tiene la oportunidad de notificar
al deudor tributario un requerimiento de
fiscalización, entendemos que lo hará en
el domicilio fiscal que éste previamente
ha consignado en la denominada ficha
RUC, reputándose como válida la notificación en tanto no se haya variado dicho
domicilio.
En consecuencia, si se efectúa la notificación de un requerimiento en el domicilio
fiscal señalado por el deudor tributario y
en dicho lugar un miembro del personal
de la empresa recepciona la notificación
y no el representante legal, entendemos
que la notificación resulta válida, siempre
que exista acuse de recibo o también
negativa de recepción.
El caso típico de la figura del representante legal lo apreciamos por citar un
ejemplo en las sociedades anónimas. En
efecto, conforme lo establece el numeral
2) del artículo 188º de la Ley General de
Sociedades el aludido funcionario representa a la sociedad contando para ello
con las facultades generales y especiales
previstas en el Código Procesal Civil y las
facultades previstas en la Ley de Arbitraje. En atención a lo expuesto, podemos
inferir que no sólo el representante legal
es el único sujeto a recepcionar las notificaciones efectuadas por la SUNAT en
el domicilio fiscal de la empresa.
c. ¿Lo puede recepcionar una persona
con la cual el contribuyente no tiene
vinculación laboral alguna?
Cabe además preguntarse lo siguiente:
¿Qué sucede si el deudor tributario consigna un domicilio fiscal que se encuentre
en un inmueble sometido a propiedad
horizontal, es decir un edificio?, ¿La
notificación debe llegar necesariamente
al propio domicilio?. Al respecto la RTF
Nº 07646-1-2004 del 07.10.2004 se
pronunció sobre un caso de “notificación
defectuosa” respecto de personas con las
que el contribuyente no tenía vinculación
alguna. El Tribunal señaló que de la constancia de notificación que remitió la Autoridad tributaria, se advertía que los valores
(por ejm. resoluciones de determinación,
resoluciones de multa) fueron dejados por
el notificador en el domicilio del quejoso
(contribuyente) siendo recibidos por un
sujeto que manifestó ser el vigilante, sin
precisar si era el vigilante del domicilio
fiscal en el que se ubica la oficina del
edificio al que acudió el notificador.
En atención a ello, el colegiado concluyó
que los valores en cuestión no se deja-
––––––––––
(8) GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y RAMÓN FERNÁNDEZ, Tomás. En: Curso de Derecho Administrativo. Página 567.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
119
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
ron en la oficina del contribuyente, por
tanto, en aplicación de la normatividad
del Código Tributario relacionada con
la suspensión del proceso de cobranza
coactiva correspondía suspender dicho
proceso, dado que la aludida constancia
no acreditaba fehacientemente que la
diligencia de notificación se hubiera
efectuado conforme a lo prescrito en el
artículo 104º del Código Tributario.
Si bien en el caso planteado anteriormente se hace referencia a la entrega de
valores al deudor tributario, entendemos
que el mismo razonamiento puede ser
aplicable a la entrega de requerimientos.
De allí que si la persona que recepciona la
documentación no tiene ninguna vinculación con el deudor tributario (nos referimos fundamentalmente a una relación
de subordinación), no existirá fehaciencia
en la realización de dicha actuación, lo
cual restaría seguridad jurídica a dicho
acto. A mayor abundamiento podemos
citar el criterio recogido en la RTF Nº
05961-4-2006 del 03.11.2006, la cual
precisó que “No es válida la notificación
efectuada al portero del edificio donde
se encuentra situado el domicilio fiscal
cuando sólo cuenta con sello de portería
sin ninguna firma de recepción”.
En tal sentido, para que la notificación
del requerimiento sea válida, la misma
debe ser efectuada directamente al deudor tributario o con alguna persona que
tenga vinculación con la empresa y en el
domicilio fiscal, en el presente caso.
2.5. ¿El Requerimiento debe contar con requisitos de validez?
Con anterioridad a la publicación del Reglamento de Fiscalización de la SUNAT, aprobado por el Decreto Supremo Nº 085-2007-EF,
ha sido el desarrollo de la jurisprudencia del
Tribunal Fiscal la que incorporó “determinados requisitos” para que el requerimiento
tenga validez, los cuales al no ser observados
por la Administración Tributaria precipitarían
que el mismo sea posteriormente declarado
nulo. A título ilustrativo citamos algunos
criterios jurisprudenciales (9):
Criterios relacionados con el contenido
del requerimiento
• Se debe precisar que el requerimiento
no puede exigir alguna conducta del
contribuyente que no guarde coherencia
con la normatividad legal vigente que
ampara la labor de fiscalización de la
Administración Tributaria. En ese sentido
la RTF Nº 0114-4-1998 del 11.02.1998
declaró la nulidad del requerimiento,
toda vez que se exigía al contribuyente
el traslado de los libros contables a las
oficinas del fisco a efectos que proceda a
exhibirlos allí y no en el establecimiento
de la empresa.
• La RTF Nº 578-5-2000 del 11.08.2000
consideró que la determinación de la
obligación tributaria, mediante la cual
el fisco exige el pago de la deuda tributaria, solo puede hacerse mediante
Resolución de Determinación, ya que así
se pueden verificar los aumentos o disminuciones del crédito fiscal, no siendo
correcto para tal fin (determinación de
obligación tributaria) el uso de un requerimiento, el cual solo sirve para solicitar
información que será posteriormente
verificada.
• La RTF Nº 1013-3-2000 del 10.05.2000
declaró fundada la queja planteada por
el contribuyente, toda vez que en los
requerimientos de fiscalización la Administración no ha señalado expresamente
las condiciones para la presentación
de la documentación requerida, como
––––––––––
(9) Estos criterios representan guías para el contribuyente y se encuentran vigentes en tanto no entren en contradicción
con la normatividad tributaria o no hayan sido variados por el propio Tribunal Fiscal.
120
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
tampoco ha precisado que la misma
fuera presentada en las oficinas fiscales,
en aplicación a lo preceptuado en el
numeral 5 del artículo 87° del Código
Tributario, por lo que se debieron cerrar
en el domicilio fiscal del quejoso. En ese
sentido, al haberse vulnerado el procedimiento regulado en el Código Tributario,
el Tribunal Fiscal declaró fundada la queja
interpuesta, ordenándose a la Administración dejar sin efecto los resultados de
los requerimientos en cuestión.
Criterios relacionados con la emisión y
cierre del requerimiento
• La RTF Nº 8382-5-2001 del 10.10.2001
determina que un requerimiento no
puede ser emitido y cerrado en la misma
fecha. Para tal efecto se cita uno de los
considerandos de la mencionada RTF,
cuando precisa que “…de lo expuesto
se observa que el Requerimiento Nº
97000002694M, en que se sustentan las
Resoluciones de Multas Nº 064205514 a
064205522, giradas por no presentar las
declaraciones del Impuesto General a las
Ventas de enero a septiembre de 1996 y
ser detectada por la Administración, fue
emitido y cerrado en la misma fecha, no
obstante que de acuerdo con lo previsto
en el artículo 106º del Código Tributario, las notificaciones surten sus efectos
desde el día hábil siguiente al de su recepción o publicación, lo que determina
que dicho requerimiento, su resultado
y las multas emitidas a su amparo sean
nulos, en virtud de lo prescrito en el
numeral 2) del artículo 109º del mismo
cuerpo legal, criterio recogido en la RTF
Nº 161-2-2000 del 25.02.2000.”
Criterios relacionados con la notificación
del requerimiento
La RTF Nº 5839-1-2005 del 10.10.2001
determina que el requerimiento necesariamente debe ser válidamente notificado, caso
contrario se incurre en nulidad. EfectivamenEDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
te, el Tribunal Fiscal en uno de los considerandos de la mencionada RTF determina que
“…si bien existirían irregularidades en la
notificación el Requerimiento Nº 00136079
y de su resultado, al haberse notificado conforme a ley el Requerimiento Nº 00079811,
que se refiere a los mismos tributos y comprende los períodos y documentación solicitada por el primer requerimiento, no puede
entenderse como un acto sucesivo vinculado
al mismo, sino uno independiente, por lo
que de conformidad con lo dispuesto por
el artículo 13º de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley Nº 24444, los
vicios de la notificación del Requerimiento
Nº 00136079 y de su resultado, no afectan
la validez de las demás actuaciones en el
procedimiento de fiscalización.”
La RTF Nº 926-4-2001 del 23.07.2001 que
constituye Jurisprudencia de Observancia
Obligatoria permite que la notificación se
efectúe en día inhábil. El criterio establecido
precisa que: “De conformidad con lo previsto en el artículo 106° del Código Tributario,
aprobado por el Decreto Legislativo Nº 816,
las notificaciones que hayan sido efectuadas
de conformidad con el artículo 104° surten
efecto el primer día hábil siguiente al de su
recepción, siendo irrelevante que las mismas
se hayan realizado en día inhábil”. Dicha
Jurisprudencia se publicó en el Diario Oficial
El Peruano el 18-8-01.
4.6. Cierre de Requerimiento: ¿Cuándo se
produce?
Conforme lo determina el artículo 6º del Reglamento de Reglamento del Procedimiento
de Fiscalización de la SUNAT, aprobado por
D.S. Nº 085-2007-EF, el documento que
comunica el resultado del requerimiento es
aquel por el cual “... se comunica al Sujeto
Fiscalizado el cumplimiento o incumplimiento de lo solicitado en el Requerimiento.
También puede utilizarse para notificarle
los resultados de la evaluación efectuada
a los descargos que hubiera presentado
respecto de las observaciones formuladas e
121
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
infracciones imputadas durante el transcurso
del Procedimiento de Fiscalización”.
El segundo párrafo del referido artículo
precisa que este documento se utilizará “...
para detallar si, cumplido el plazo otorgado
por la SUNAT de acuerdo a lo dispuesto en el
artículo 75º del Código Tributario, el Sujeto
Fiscalizado presentó o no sus observaciones
debidamente sustentadas, así como para
consignar la evaluación efectuada por el
Agente Fiscalizador de éstas”.
Ahora bien, el cierre de requerimiento
es la etapa en la cual la Administración
Tributaria ha culminado la revisión de la
documentación entregada por parte del
deudor tributario dentro del plazo que le
fuera proporcionado por ésta, incluyendo
el plazo adicional en caso fuera solicitado
por la persona notificada.
A manera de ejemplo se puede citar, en el
Derecho Comparado, la experiencia alemana; en este tema, allí “El resultado de la revisión debe ser comunicado al contribuyente,
en cuanto deba esperarse una evaluación
de rectificación. Ello tiene lugar en forma
de entrevista final, en la cual deben comunicarse al contribuyente las comprobaciones
efectuadas y debe dársele un resumen sobre
la repercusión de la revisión de empresa
y deben discutirse los hechos que hayan
permanecido controvertidos y las cuestiones
jurídicas suscitadas durante la revisión.”(10)
En la actualidad, es común verificar que la
notificación del cierre del requerimiento de
fiscalización es entregado personalmente
al propio deudor tributario por el agente
fiscalizador que se encargó de la revisión
de la documentación solicitada en dicho
documento. Sin perjuicio de ello, el último
párrafo del artículo 2º del Reglamento del
Procedimiento de Fiscalización, determina
que la notificación del requerimiento se
ceñirá a lo dispuesto en los artículos 104º
al 106º del Código Tributario, es decir bajo
las distintas modalidades de notificación
previstas en el mencionado cuerpo legal.
Bajo la modalidad de notificación personal, el deudor tributario al recepcionar
el documento que contiene el cierre del
requerimiento deberá rubricar en el cargo
respectivo que le alcancen como mecanismo que acredita la recepción, sin embargo
ello no significa que debe considerarse la
aceptación del contenido del mismo. Vale
decir que, recepción no equivale a conformidad. Tan es así que el deudor tributario
puede formular sus observaciones al cierre
del requerimiento en el plazo que el agente fiscalizador le indique por escrito en el
mismo documento.
Pero ¿qué sucede si el cierre de requerimiento no tiene fecha? Al respecto, conviene
recurrir a lo señalado por el Tribunal Fiscal
según RTF Nº 9665-2-2001 del 05.12.2001,
enn virtud de la cual se establece que
“A través del cierre del requerimiento, la
Administración pone en conocimiento del
contribuyente, los resultados del mismo y, de
ser el caso, las observaciones efectuadas respecto de la información y la documentación
solicitada, siendo preciso señalar que, la falta
de consignación de la fecha de cierre en el
resultado del requerimiento, no significa
que éste continué abierto indefinidamente,
cuando exista evidencia que el contribuyente
tomó conocimiento del resultado del mismo
en algún momento del proceso de fiscalización, debiendo considerarse a este momento
como la fecha de cierre del requerimiento.
Por otro lado, cabe precisar que no existe
norma legal alguna que obligue a la Administración a comunicar al contribuyente los
resultados de la evaluación de los descargos
que éste hubiera presentado con posterioridad al cierre de los requerimientos, lo que en
ningún caso significa vulnerar su derecho de
defensa, máxime cuando el contribuyente
tomó conocimiento de las observaciones
––––––––––
(10) WILHELM KRUSE, Heinrich. Derecho Tributario: Parte General. Editorial de Derecho Financiero. Madrid, 1978. Página 462.
122
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
que le fueron efectuadas, presentó sus
descargos y éstos fueron evaluados”.
Existen casos en los cuales el deudor tributario
no está de acuerdo con el resultado del requerimiento y al momento de su recepción al
rubricar su firma agrega un texto en el reverso
del documento que contiene dicho cierre, se
deja constancia así de su "disconformidad".
Es interesante revisar el comentario de HUAMANÍ CUEVA cuando señala que en estos
resultados “... se harán constar con claridad y
precisión (RTF Nros. 2439-4-96, 209-3-2000
y 2272-3-2002) todos los hechos (incluyendo
sin duda la constancia del cumplimiento o no
de lo requerido), reparos u observaciones si
hubiesen, que luego, si correspondiese, se
materializarán como deuda en los respectivos valores (RTF Nº 728-3-98); asimismo,
deberá hacerse constar las observaciones, si
las plantease, del deudor a aquellos reparos
u observaciones”(11).
Es pertinente mencionar que en el segundo
párrafo del artículo 75º del Código Tributario
se precisa que previamente a la emisión de
los valores (entendidos estos como la Resolución de Determinación, Resolución de Multa
Tributaria u Orden de Pago, de ser el caso), la
Administración Tributaria podrá comunicar sus
conclusiones a los contribuyentes, indicándoles
expresamente las observaciones formuladas y,
cuando corresponda, las infracciones que se
les imputan, siempre que a juicio la complejidad del caso tratado lo justifique.
De presentarse el supuesto mencionado en
el párrafo anterior y dentro del plazo que la
Administración Tributaria establezca en dicha
comunicación; el que no podrá ser menor a
tres (3) días hábiles; el contribuyente o responsable podrá presentar por escrito sus observaciones a los cargos formulados, debidamente
sustentadas, a efecto que la Administración
Tributaria las considere, de ser el caso. La
documentación que se presente ante la Administración Tributaria luego de transcurrido
el mencionado plazo no será merituada en el
proceso de fiscalización o verificación.
Cabe que agregar que, cuando se cierra el
requerimiento el funcionario de la SUNAT le
entrega al contribuyente una copia de las
observaciones que dicha entidad formuló a
la documentación solicitada, permitiéndole
a aquel, en un plazo determinado por el
fisco, formule sus observaciones. Debemos
precisar que el plazo lo consigna la Administración y no es prerrogativa del administrado
solicitar una prórroga a este plazo. En este
mismo sentido se pronuncia el Informe Nº
064-2008-SUNAT/2B0000, del 24.04.2008
el cual señala que “No es posible que, a
solicitud del sujeto fiscalizado, se prorrogue
el plazo otorgado a éste para la presentación
de sus observaciones a las conclusiones comunicadas por la Administración Tributaria
en el Requerimiento emitido en virtud de
lo dispuesto en el artículo 75° del TUO del
Código Tributario.”
Por parte de la empresa, quien debe suscribir
el cierre del requerimiento es el contribuyente, el representante legal o el apoderado que
cuente con la debida autorización, inclusive
el Tribunal Fiscal no cuestionó que sea el
contador técnico de la empresa quien atendió
determinados requerimientos al representar
al contribuyente, conforme lo determina la
RTF Nº 685-5-2001 del 18.07.2001.
a. De la exhibición y/o presentación de
la documentación (12)
El artículo 7º del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización habida cuenta
regula los “plazos ampliatorios”, por
decirlo de alguna manera, que puede
solicitar el sujeto fiscalizado para efectos
de cumplir con la exhibición y/o presen-
––––––––––
(11) HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Ob. Cit. Páginas 423 a 424.
(12) Al respecto recomendamos revisar el Informe Especial titulado: “¿Conoce las nuevas implicancias al solicitar un plazo de
prórroga durante una fiscalización?: El novísimo Reglamento de Fiscalización de la SUNAT”, publicado en el Informativo
Caballero Bustamante correspondiente a la segunda quincena de agosto de 2007, páginas A1 hasta A5.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
123
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
tación de la documentación exigida por
la Administración Tributaria.
De la lectura de dicho artículo, se detallan
claramente tres (3) supuestos típicos,
en virtud de los cuales cabe solicitar un
“plazo ampliatorio”, a saber:
a.1 Primer supuesto: Cuando la Administración Tributaria requiere la
exhibición y/o presentación de la
documentación de manera inmediata y el contribuyente justifique la
aplicación de un plazo mayor para
la realización de la misma
En este supuesto, frente al requerimiento
inmediato que realiza el fisco, si el contribuyente justifica (13) la aplicación de un
plazo debido, ente otras cosas, al hecho
que le es materialmente imposible acceder
a la presentación de la documentación
exigida, el Agente Fiscalizador deberá
elaborar un Acta, la cual debe contener:
• Las razones comunicadas por el contribuyente y la evaluación de éstas.
• La nueva fecha en la que debe cumplirse o requerido.
De ser procedente la solicitud por extensión del plazo, la SUNAT en virtud a
dicha Carta (14) deberá otorgar un plazo
no menor de dos (2) días hábiles para
que cumpla con lo requerido.
En la hipótesis que el sujeto fiscalizado
no solicite la prórroga del plazo para la
presentación de los documentos exigidos
en el requerimiento, el agente fiscalizador
procederá a elaborar el resultado del
requerimiento (15).
De igual modo, se elaborará el documento en mención (resultado de requerimiento) cuando las razones esgrimidas
por el contribuyente no justifican el
otorgamiento de la prórroga, motivo
por el cual el agente fiscalizador deberá
indicar en el Resultado del Requerimiento
la evaluación efectuada.
Casuística aplicativa
A título ilustrativo podemos señalar, el
siguiente caso: un contribuyente debido
al volúmen de sus operaciones cuenta con
información que respalda las mismas, pero
que ocupa demasiado espacio en su local,
y en atención a las reducidas dimensiones
le es imposible guardar todos los documentos, razón por la cual parte de los mismos
han sido enviados a un almacén especializado en la conservación de documentos.
Frente al requerimiento de exhibición inmediata de la documentación por parte de la
SUNAT, el contribuyente por obvias razones
no cuenta con la documentación solicitada
en el momento, ya que efectuará una solicitud previa al Almacén (entendemos que
debe mostrarse documentación que acredite la remisión al almacén de los documentos
del contribuyente, tales como contrato de
la empresa que custodiará el acervo documental del contribuyente, conformidad de
entrega, factura de la empresa que custodia
el acervo documentario del contribuyente,
guías de remisión, entre otros) para que
éste pueda entregársela, lo que posibilitará
que el contribuyente pueda cumplir con el
requerimiento de la SUNAT.
––––––––––
(13) En realidad el tema es altamente casuístico debido a que las justificaciones variarán en cada caso concreto. En ese
sentido, ha sido la jurisprudencia del Tribunal Fiscal la que ha establecido criterios orientadores. Así, al revisar la RTF
Nº 433-1-1998 de fecha 26.05.1998 en donde se precisó “Que teniendo en cuenta la naturaleza y las dimensiones del
negocio de la recurrente, al tratarse de una botica, se advierte que por razones justificadas se encontraba imposibilitada
de cumplir con la exhibición solicitada en la fecha señalada para tal efecto, por, lo que debió de otorgársele un plazo
hasta que culminara el período vacacional del que iba a hacer uso”.
(14) Véase la definición de Carta en el artículo 3º del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización.
(15) Véase la definición de Resultado de Requerimiento en el artículo 6º del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización.
124
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
a.2 Segundo supuesto: Cuando la
exhibición y/o presentación de la
documentación debe cumplirse en un
plazo mayor a los tres días hábiles de
notificado el requerimiento
De presentarse este caso, si el sujeto fiscalizado considera necesario presentar una
solicitud de prórroga, deberá cumplir con
entregar un escrito en el cual sustentará sus
razones con una anticipación no menor a
tres (3) días hábiles anteriores a la fecha
en que debe cumplirse con lo requerido.
Veamos a continuación, mediante un caso
práctico, el cómputo del referido plazo para
efectos de un debido cumplimiento.
Casuística aplicativa
La empresa “Inversiones del Monte S.A.”
es notificada el 7 de octubre de 2010 de
la carta de presentación del agente fiscalizador así como del primer requerimiento,
otorgándosele un plazo de diez (10) días
hábiles para que cumpla con presentar la
información solicitada. Así pues, tenemos
que el plazo vence el día 22 de octubre
de 2010.
Ahora bien, advirtiendo que el requerimiento de información es voluminoso y
la empresa se demorará más tiempo de
lo normal en recopilarla debido a que su
personal se encuentra de vacaciones, esta
(empresa) considera que ello es razón
suficiente para solicitar la ampliación del
plazo a fin de poder cumplir con presentar la información solicitada. Ello significa
que si la empresa “Inversiones del Monte
S.A.” desea solicitar una prórroga para
la entrega de la información, solo podrá
hacerlo hasta el día 18 de octubre de
2010 y no el último día del vencimiento
que es el 22 de octubre de 2010.
A continuación mostramos un gráfico
para mayor ilustración:
Requerimiento de información
Plazo otorgado: Diez (10) días hábiles
Fecha límite para presentar escrito de solicitud de la ampliación del
plazo (Anticipación no menor a tres días hábiles anteriores a la fecha
que se debe cumplir con lo requerido). Puede haberse presentado el
escrito incluso del día 7 al 18 de octubre de 2010.
Día feriado (inhábil)
Octubre 2010
Domingo
Lunes
Martes
Miércoles
Jueves
Viernes
Sábado
31
1
2
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3
4
5
6
7
8
9
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10
11
12
13
14
15
16
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
17
18
19
20
21
22
23
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
24
25
26
27
28
29
30
Fecha de notificación del
requerimiento.
a.3 Tercer supuesto: Cuando la exhibición y/o presentación de la documentación debe cumplirse dentro de los
tres (03) días hábiles de notificado el
requerimiento
En este supuesto, si el sujeto fiscalizado
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Último día de presentación de la información requerida (10 días hábiles).
considera necesario solicitar una prórroga
debería advertir que sólo podrá realizarla
hasta el día hábil siguiente de llevada a
cabo la diligencia de notificación.
A continuación mostramos un gráfico
para mayor ilustración:
125
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
Requerimiento de información
Dentro del plazo otorgado: tres (03) días hábiles de notificado el requerimiento
Fecha límite para poder solicitar la ampliación del plazo
(Hasta el día hábil siguiente de realizada la notificación). Puede incluso presentarse el escrito de solicitud
el mismo día de la notificación del requerimiento.
Día feriado (inhábil)
Octubre 2010
Domingo
Lunes
Martes
Miércoles
Jueves
Viernes
Sábado
31
1
2
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3
4
5
6
7
8
9
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10
11
12
13
14
15
16
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
17
18
19
20
21
22
23
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
24
25
26
27
28
29
30
Fecha de notificación del
requerimiento.
b.Efectos que se producen cuando no
se cumplen los plazos para solicitar
la ampliación del plazo del requerimiento:
En el segundo y tercer supuestos planteados anteriormente, la SUNAT al verificar
que el sujeto fiscalizado no cumple con
la presentación de la solicitud de prórroga
hasta las fechas límite que correspondan, considerará como no presentada la
referida solicitud, salvo que se alegue la
existencia de caso fortuito o fuerza mayor
debidamente sustentada.
Pero ¿qué significado tienen los términos
“caso fortuito” y “fuerza mayor”?
Por “caso fortuito”, podemos entender
a aquel “… suceso inopinado, que no se
pudo prever ni resistir” (16). Como ejemplos de ello se puede mencionar los hechos producidos por la naturaleza, tales
como los terremotos, el desborde de los
ríos, un huracán, el brote de epidemias,
los incendios forestales, derrumbes de
paredes, etc.
En cambio, cuando se hace mención a
“fuerza mayor” verificamos que es aquel
Último día de presentación de la
información.
“…acontecimiento que no ha podido
preverse o que, previsto, no ha podido
resistirse” (17). Los casos de fuerza mayor
se originan en hechos en los cuales el
hombre participa, tales como: la guerra,
la coacción material, las capturas, una
huelga y otros hechos similares.
Para estos efectos el artículo 7º del
Reglamento del Procedimiento de Fiscalización, deberá tener en consideración lo
dispuesto en el artículo 1315º del Código
Civil.
Asimismo, también se considerará como
no presentada la solicitud de prórroga
cuando se alegue la existencia de caso
fortuito o fuerza mayor y no se sustente
dicha circunstancia. Aquí se aprecia que
no es suficiente cumplir con la presentación de la solicitud de prórroga y la alegación del caso fortuito o fuerza mayor
sino que se requiere la debida probanza
no señalando la norma cuál es el medio
probatorio adecuado, el que quedará a
criterio de la evaluación que realice SUNAT debiendo ser ésta (evaluación) una
razonable.
––––––––––
(16) CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. “Diccionario Jurídico Elemental”. Editorial Heliasta SRL. Buenos Aires, 1982. Página 47.
(17) CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Ob. Cit. Página 138.
126
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
c. ¿Cómo responde la sunat a la solicitud de ampliación de plazo presentada por el sujeto fiscalizado?
La Administración Tributaria dará a conocer su decisión al sujeto fiscalizado
por intermedio de una Carta y no una
Resolución. Aquella no es materia de
impugnación.
Esta Carta podrá ser notificada hasta el
día anterior a la fecha de vencimiento
del plazo originalmente consignado en
el requerimiento, lo cual en la práctica
no le deja posibilidades reales al sujeto
fiscalizado para saber a ciencia cierta
si se le otorgará un plazo mayor o no,
creándose una situación de incertidumbre
que se elimina solo el día anterior al vencimiento del plazo para la presentación
de la documentación solicitada.
Nótese que se utiliza el vocablo “podrá”
y no la palabra “deberá”. Ello nos permite apreciar, además, que en realidad
es opción de la Administración Tributaria
el hecho de contestar la solicitud de ampliación del plazo de requerimiento de
información planteada por el sujeto fiscalizado. De otro lado, del texto del último
párrafo del artículo 7º del Reglamento de
Procedimiento de Fiscalización se podría
inferir que si la notificación de la Carta se
efectuase el mismo día del vencimiento
del plazo originalmente señalado en el
requerimiento se tendrá por concedida la
prórroga. La consecuencia de la falta de
notificación se desarrolla en el numeral
siguiente.
d.¿Qué sucede si la sunat no notifica
su respuesta al sujeto fiscalizado?
De presentarse el caso que la SUNAT
no realice la notificación de su respuesta, hasta el día anterior a la fecha de
vencimiento del plazo originalmente
consignado en el requerimiento, el sujeto
fiscalizado considerará que se le han concedido automáticamente los siguientes
plazos:
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Cuando la prórroga solicitada
sea menor o igual a dos (2)
días hábiles
Cuando el sujeto fiscalizado no
hubiera indicado el plazo de la
prórroga
Cuando el sujeto fiscalizado solicitó un plazo de tres (3) hasta
cinco (5) días hábiles
Cuando el sujeto fiscalizado
solicitó un plazo mayor a los
cinco (5) días hábiles
Dos (2) días
hábiles
Un plazo igual
al solicitado
Cinco (5) días
hábiles
Casuística aplicativa
Veamos un ejemplo que puede demostrar la aplicación de los plazos máximos
otorgados por la SUNAT en un tiempo
debido.
La empresa “Comercial IKASA S.A.”
recepciona una notificación de requerimiento de información el día 6 de octubre de 2010 otorgándosele un plazo de
diez (10) días hábiles para que cumpla
con presentar la información solicitada,
cuyo vencimiento es el día 21 de octubre
de 2010.
Como el requerimiento de información
es voluminoso y la empresa se demorará
más tiempo de lo normal en recopilarla
y ordenarla, motivo por el cual solicita la
ampliación del plazo para poder cumplir
con presentar la información solicitada.
Ello significa que si la empresa “Comercial IKASA S.A.” desea solicitar la
ampliación del plazo para entregar la
información, solo podrá hacerlo hasta
el día 15 de octubre de 2010 y no el
último día del vencimiento que es el 21
de octubre de 2010.
Es por ello que la empresa en mención
solicita una ampliación de diez (10) días
hábiles adicionales a los ya concedidos,
con la finalidad de poder contar con la
información solicitada y cumplir con el
127
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
requerimiento de la SUNAT. Siendo ello
así, cumplió con formular por escrito
la ampliación de dicho plazo el día 15
de octubre de 2010, al presentar en
mesa de partes de la SUNAT el escrito
correspondiente donde indica la prórroga
señalada.
En la hipótesis que la SUNAT no le
contestó a la empresa “Comercial IKASA S.A.” ello acarrea una situación de
incertidumbre a la empresa en mención
debido a que esperará un pronunciamiento del fisco hasta el penúltimo día
del vencimiento que se le otorga para
la presentación de la documentación
solicitada, el cual en el caso planteado
sería el día 20 de octubre de 2010.
Es por ello que, al no existir respuesta
por parte del fisco, se entenderá que
se otorga un plazo máximo el cual se
deberá ampliar hasta en cinco (05) días
hábiles siguientes a la fecha original de
presentación de la documentación. Ello
implica que la empresa deberá consi-
derar como plazo máximo el día 28 de
octubre de 2010.
Consideramos que la regulación dispensada a este tópico, vulneraría principios
de carácter constitucional y administrativos tales como el Derecho a la Defensa y
al Debido Procedimiento, debido sustancialmente a la forma en que otorgan los
plazos y las consecuencias de la falta de
pronunciamiento de la Administración,
pues en rigor sus efectos perjudicarían
ostensiblemente al contribuyente.
Así, resulta discutible que la Administración Tributaria considere como plazo
máximo para emitir un pronunciamiento
sobre la solicitud de ampliación del plazo
para el requerimiento, precisamente el
penúltimo día del plazo otorgado al sujeto fiscalizado, de tal manera que si se
deniega la solicitud éste deberá hacer lo
imposible para cumplir con presentar la
documentación solicitada al no encontrar respuesta favorable del fisco para el
otorgamiento de la prórroga.
Requerimiento de información
Plazo otorgado: Diez (10) días hábiles
Plazo adicional: Cinco (05) días hábiles al no existir pronunciamiento por parte de la SUNAT
Fecha límite para poder solicitar la ampliación del plazo
(Anticipación no menor a tres días hábiles anteriores a
la fecha que se debe cumplir con lo requerido).
Fecha de notificación del
requerimiento.
Octubre 2010
Domingo
Lunes
Martes
Miércoles
Jueves
Viernes
Sábado
31
1
2
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3
4
5
6
7
8
9
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10
11
12
13
14
15
16
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
17
18
19
20
21
22
23
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
24
25
26
27
28
29
30
Nueva fecha de presentación de la información (5 días hábiles) al aplicarse el plazo
máximo debido a que la Administración
Tributaria no se pronunció.
128
Día feriado (inhábil)
Último día de presentación de la
información (10 días hábiles).
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
e. ¿Si la Administración Tributaria cursa
nuevos requerimientos ello implica el
otorgamiento de plazos ampliatorios
para la presentación de información?
De conformidad con lo establecido en
el penúltimo párrafo del artículo 4º del
Reglamento del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT el Requerimiento
deberá indicar el lugar y fecha en que el
sujeto obligado deberá cumplir con la
obligación a su cargo, esto es, para el
caso que nos ocupa, la información solicitada. Lo anterior no hace sino confirmar
lo que a nivel jurisprudencial, a título de
antecedente, se establecía como criterio
mínimo de un debido proceso lo que posibilita que el contribuyente pueda ejercer
su derecho de defensa. Así, el Tribunal
Fiscal consideraba, con gran acierto,
como correspondía, y con anterioridad
a la dación del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT que
los requerimientos debían señalar como
plazo mínimo para la presentación de
libros, registros y documentación susceptible de generar obligaciones tributarias,
el de dos (2) días hábiles.
Por otro lado, en lo referente a la posibilidad que le asiste a la SUNAT de reiterar
la exhibición y/o presentación de la documentación mediante la notificación de
sucesivos requerimientos (29) somos de la
opinión que aquella es una prerrogativa,
intrínseca por cierto, de la SUNAT sustentada en la facultad discrecional de la que
goza, toda vez que la intencionalidad del
Ente impositor no es otra que velar por el
estricto cumplimiento de las obligaciones
tributarias y proceder, de ser el caso, a
determinar su cuantía, por lo que resulta
previsible que agote todos los medios
para lograr ello.
f. Alcances del cierre del requerimiento
La norma no señala que la Administración Tributaria al emitir un requerimiento, deba cerrar el mismo antes
de emitir otro; ello, es comprensible
toda vez que dentro de la fiscalización
que la Administración esté efectuando
podría requerir información relacionada
con la verificación del cumplimiento
de las obligaciones tributarias que no
solicitó en el primer requerimiento por
lo que resulta necesaria la evaluación y
verificación de otros documentos relacionados con la información solicitada
en el requerimiento anterior. En consecuencia, la Administración Tributaria,
ejerciendo su facultad de fiscalización
puede emitir más de un requerimiento
sin que necesariamente deba cerrar el
requerimiento anterior para poder emitir
un nuevo requerimiento.
Lo que debe mencionarse es que el artículo 8º del Reglamento de Fiscalización
de la SUNAT considera determinadas
reglas que guardan relación con el cierre
de requerimiento. Dichas reglas se puede
esquematizar de la siguiente manera:
Si el día señalado para la exhibición y/o
––––––––––
(18) Conviene citar aquí el criterio de observancia obligatoria sentado por el Tribunal Fiscal (RTF Nº 04794-1-2005) el cual si
bien hace referencia a la comisión de una infracción tributaria, se alude a la prórroga del plazo para el cumplimiento
de la exhibición de la información debido a la notificación de un requerimiento posterior. La citada RTF estableció el
siguiente criterio de observancia obligatoria: “La infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 177º del Código
Tributario, se configura cuando el deudor tributario no cumple con exhibir en su domicilio fiscal la documentación
solicitada por la Administración Tributaria al vencimiento de plazo otorgado para tal efecto; sin embargo, se entenderá
prorrogado el plazo señalado cuando dentro de la misma fiscalización se cursen nuevos requerimientos solicitándose
la misma información sin que haya procedido al cierre del requerimiento inicial”.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
129
LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y SU FACULTAD FISCALIZADORA
CAPÍTULO 2
NOTIFICACIÓN DEL PRIMER REQUERIMIENTO
La Administración Tributaria notifica el primer
Requerimiento al deudor tributario
Se fija una fecha para el cumplimiento de la exhibición y/o presentación de la documentación solicitada
Al vencimiento de dicha fecha
se debe efectuar el cierre,
salvo que exista una prórroga
Si el deudor tributario solicita una prórroga para el cumplimiento
del requerimiento y la Administración Tributaria la concede
Primera posibilidad
No cumple con exhibir y/o
presentar la información
Segunda posibilidad
Cumple con exhibir y/o
presentar la información
Parcial
La Administración Tributaria puede requerir
nuevamente la presentación de la información con la emisión de otro requerimiento.
Total
La Administración
Tributaria debe
efectuar el cierre
presentación el Agente Fiscalizador no
asiste al lugar fijado para ello (en principio
entendemos deberían ser las oficinas del
contribuyente), se entenderá en dicho día,
iniciado el plazo a que se refiere el artículo
62-A del Código Tributario, es decir el
plazo de un año en el cual la Administración debe llevar a cabo la fiscalización,
siempre que el sujeto fiscalizado exhiba o
presente la totalidad de lo requerido en la
nueva fecha que la SUNAT le comunique
mediante Carta (19). Es en esta última fecha
en la cual se deberá realizar el cierre de
Requerimiento.
Notificación de los demás requerimientos
El literal b) del artículo 8º del Reglamento
de Fiscalización de la SUNAT precisa que
en los demás requerimientos que deban
notificarse al contribuyente, se procederá
al cierre una vez que haya vencido el plazo consignado en el Requerimiento o, la
nueva fecha otorgada en caso de haberse
otorgado una prórroga; y culminada la
evaluación de los descargos del sujeto
fiscalizado a las observaciones imputadas
en el Requerimiento.
¿Qué sucede si el contribuyente no
exhibió o no presentó la totalidad de
los documentos requeridos en la fecha
solicitada? La Administración Tributaria
procederá en dicho momento a efectuar
el cierre del Requerimiento.
g.¿Cuántas ampliaciones del requerimiento se pueden efectuar?
Entendiendo que la Administración
Tributaria tiene la facultad discrecional
de fiscalización, puede efectuar la ampliación del requerimiento solicitándole
al contribuyente mayor información
documental, ello es válido por el propio
accionar del proceso de fiscalización el
cual tiene por finalidad efectuar una
exaustiva revisión de información.
––––––––––
(19) Nótese que la Administración Tributaria a diferencia de la primera comunicación que es el Requerimiento, emitirá
ahora una Carta, en donde comunicará la fecha en la cual el contribuyente deberá cumplir con exhibir y/o presentar
la información solicitada.
130
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
En tal sentido, tratándose de una fiscalización se requiere necesariamente
de más tiempo, toda vez que se debe
efectuar cruces de información, análisis
de operaciones, comparación de ratios,
entre otros datos, motivo por el cual se
justifica la ampliación del requerimiento. Se puede agregar también que en
muchos casos dentro del proceso de
fiscalización una información obliga a
la obtención de otra sea, por relación o
complementariedad, de tal manera que
si el agente fiscalizador necesita mayor
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
información simplemente ampliará el
requerimiento tantas veces sea necesario
a fin de cumplir con el objetivo que se
trazó al inicio de la fiscalización.
Un efecto importante es que mientras
más requerimientos se soliciten, el requerimiento inicial no se puede cerrar, permaneciendo abierto hasta el momento final
en que se concluya con la presentación
de toda la documentación solicitada al
contribuyente. Es por ello que no existe un
número mínimo ni máximo de ampliaciones de requerimientos de información.
131
CAPÍTULO 3
CAPÍTULO 3
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Comentarios de principales criterios
jurisprudenciales
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1.1. ¿Qué hacer ante notificaciones indebidamente efectuadas?
RTF
:07646-1-2004
EXPEDIENTE :7146-2004
ASUNTO
:Queja
PROCEDENCIA : Santiago de Surco –
Lima
FECHA
:Lima, 7 de octubre de
2004
I. Criterio adoptado por el Tribunal
Fiscal
El Tribunal Fiscal a través de la resolución
materia del presente comentario ha
establecido el siguiente lineamiento:
“Procede Recurso de Queja contra
resoluciones notificadas por la Administración Tributaria, efectuadas: (i) a
personas con las que el contribuyente
no tenga vinculación alguna y; (ii) la
constancia de notificación no acredite
fehacientemente que dicha diligencia
se hubiera efectuado acorde a ley”.
II. Planteamiento del problema
En el presente caso, la controversia se
focalizó en determinar si la notificación
de valores realizada por la Administración Tributaria se enmarcaba a ley y;
en ese sentido si la queja planteada
por el contribuyente resultaba viable o
no, en la medida que la notificación,
si bien se efectuó en la dirección del
edificio en donde se encuentra ubicada
la oficina del contribuyente, la misma
se “entregó” al vigilante de la unidad
inmobiliaria de propiedad exclusiva y
propiedad común, sin especificarse si
la citada persona, lo era del domicilio
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
fiscal del contribuyente declarado ante
la Administración Tributaria.
III.Argumentos esbozados por el Órgano Colegiado
Según los antecedentes de la controversia surgida y, dada la peculiaridad
del caso, el Tribunal Fiscal optó por
declarar fundado el Recurso de Queja
interpuesto por el contribuyente, en la
medida que la misma se había producido
sin observarse el marco legal aplicable.
¿Cuáles fueron los antecedentes del
caso?. En resumen, la autoridad tributaria a través de proveído administrativo
manifiesta que mediante la constancia
de notificación se acreditaba que los valores materia de cobro fueron recibidos
por el vigilante del edificio en el que se
encuentra el domicilio fiscal del recurrente, el cual coincide con el declarado
en los registros de la Administración
Tributaria.
Atendiendo a la queja interpuesta, el
colegiado refiere que acorde con lo
prescrito en el artículo 155° del Texto
Único Ordenado del Código Tributario
aprobado por el Decreto Supremo N°
135-99-EF y normas modificatorias, el
Recurso de Queja se presenta cuando
existan actuaciones o procedimientos
que afecten directamente o infrinjan lo
establecido en dicho Código.
En esa línea, sostiene que a la luz de lo
prescrito en las normas que regulan el
procedimiento de cobranza coactiva, el
obligado podrá interponer recurso de
queja ante el Tribunal Fiscal contra las
actuaciones o procedimientos del ejecutor o auxiliar que lo afecten directamente o infrinjan el debido procedimiento
de ejecución coactiva.
Precisando, que acorde con las normas
glosadas, se considera deuda exigible
133
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
coactivamente a la establecida mediante
resolución de determinación o de multa,
emitida por la entidad conforme a ley,
debidamente notificada y no reclamada
en el plazo de ley, y la que conste en
una orden de pago también emitida
conforme a ley.
Atendiendo a lo anterior, en el presente
caso se visualizó que de la constancia
de notificación que remitió la autoridad
tributaria, se advertía que los valores
fueron dejados por el notificador en el
domicilio del quejoso siendo recibidos
por un sujeto que manifestó ser el
vigilante, sin precisar si era el vigilante
del domicilio fiscal en el que se ubica
la oficina del edificio al que acudió el
notificador.
En atención a ello, el colegiado concluye
que los valores en cuestión no se dejaron
en la oficina del quejoso, por tanto, en
aplicación de las normas anteriormente
expuestas, correspondería suspender el
procedimiento de cobranza coactiva,
dado que dicha cons­tancia no acreditaba fehacientemente que la diligencia
de notificación se hubiera efectuado
conforme con lo prescrito en el artículo
104º del Código Tributario.
IV.Nuestros Comentarios
Dados los antecedentes del caso, no nos
queda más que adherirnos al criterio
adoptado por el Tribunal Fiscal en la
presente controversia, pues tratándose
de un tema tan álgido como es el relacionado con las cobranzas coactivas, la
observancia de aspectos de naturaleza
formal devienen en consideraciones
imperativas que la autoridad tributaria
debe verificar con suma rigurosidad, a
fin de evitar perjudicar patrimonialmente
a los contribuyentes.
Prueba tangible de ello, lo constituye
el caso de las notificaciones como
actos administrativos (1) emanados de
la autoridad tributaria. ¿pero qué son
las notificaciones y en que radica su
importancia?. En principio, como consideración matriz debemos partir por
indicar que los actos y procedimientos
de la Administración Pública en general,
deben observar una serie de parámetros
como fundamentalmente son los del
Debido Procedimiento Administrativo,
por el cual conforme con lo prescrito
en el numeral 1.2 del Artículo IV de la
Ley del Procedimiento Administrativo
General (en adelante LPAG), los administrados tienen derecho a exponer sus
argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada
y fundada en derecho.
Inmerso en el aludido precepto, se
encuentra el hecho que el acto administrativo emanado por la autoridad
tributaria debe gozar de plena validez,
lo cual significa que únicamente será
válido el acto dictado conforme con el
ordenamiento jurídico; el que adicionalmente gozando de una Presunción
de Veracidad, determina que todo acto
administrativo se considerará válido
en tanto su pretendida nulidad no sea
declarada por autoridad administrativa
o jurisdiccional, según corresponda.
Ello quiere decir, que si el acto o la
actuación administrativa no ha seguido
el cause legal correspondiente, corre el
riesgo de ser cuestionado e invalidado.
Ahí radica la importancia en la observancia de los aspectos formales que
––––––––––
(1) A la luz de lo prescrito en la LPAG, son actos administrativos, las declaraciones de la entidades que, en el marco de las
normas de derecho público, están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos
de los administrados dentro de una situación concreta, descartándose dentro de este concepto a los actos de administración interna.
134
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
los actos administrativos deben seguir,
pues de lo contrario se quebrantaría el
ordenamiento legal vigente en cada caso
en particular, debiéndose agregar que
acorde con lo prescrito en el artículo
10° de LPAG, constituyen causales de
nulidad de los actos administrativos,
aquellos que tengan defecto o la omisión de algunos de sus requisitos de
validez.
En función a lo anterior, resulta claro
que la notificación como acto que forma
parte del procedimiento administrativo,
no se encuentra ajeno a los lineamientos
expuestos. Pues, tanto la LPAG como el
Código Tributario (en adelante CT), contemplan al acto de notificación, el que
en palabras del profesor Moron Urbina
vienen a ser “aquellos actos que tiene
por objetivo transferir conocimiento de
algún acto procesal a quien debe conocer o debe hacérsele conocer para el
desarrollo ordenado del procedimiento
integrando al mismo todos los pareceres
determinados o determinables que en
resguardo de sus derechos constitucionales o legales correspondan (2)”.
Ahora, no debe perderse de vista que
la obligación de notificar debe ser
practicada de oficio y su debido diligenciamiento será de competencia de
la entidad que lo dictó, siendo a través
de la propia entidad, o por servicios de
mensajería especialmente contratados
para el efecto; constituyendo una de
las modalidades previstas en la LPAG la
efectuada al administrado interesado o
afectado por el acto, en su domicilio.
Ello de manera similar se prevé en el
CT, cuando en su artículo 104° prescribe como forma de notificación, la
realizada a través de correo certificado
o por mensajero, en el domicilio fiscal,
con acuse de recibo o con certificación
de la negativa a la recepción efectuada
por el encargado de la diligencia.
Trasladando lo expuesto a la situación
suscitada, era evidente que existían
serías dudas en torno a la validez de la
notificación efectuada, pues ésta no se
había dirigido directa y específicamente
a la oficina ubicada en la unidad inmobiliaria de propiedad exclusiva y propiedad
común declarada como domicilio fiscal
y, menos entregada a algún sujeto que
tuviera relación inmediata con la misma.
Situación que a todas luces, precipitó que el contribuyente, destinatario
interesado en el acto administrativo
emanado de la autoridad tributaria, no
tuviera conocimiento de los alcances
de éstos, vulnerándose de esa manera,
otro precepto fundamental del Derecho
Administrativo, como es el Derecho de
Defensa o Contradicción (3).
Bajo esa óptica, somos de la opinión
que la única vía a fin de contrarrestar y
enmarcar la circunstancia surgida, era
la posibilidad de accionar el Recurso de
Queja como medio idóneo para cuestionar el actuar de la autoridad fiscal.
En efecto, tal como el propio colegiado
ha reseñado en múltiples resoluciones,
tales como al RTF N° 02632-2-2004, la
queja, acorde a su naturaleza doctrinal
y legislativa se constituye en un remedio
––––––––––
(2) MORON URBINA, Juan Carlos.- “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”, Editorial Gaceta
Jurídica, Tercera Edición, Mayo 2004, página 175.
(3) El Derecho de Defensa, derecho de vieja data y con soporte constitucional, que en palabras de Bernales “se constituye
en un derecho esencial en todo ordenamiento jurídico, ya que mediante él se protege una parte medular del debido
proceso”. BERNALES BALLESTEROS, Enrique.- “La Constitución de 1993. Análisis comparado”, Editora RAO, quinta
edición, julio 1999, página 656. Nótese la simbiosis entre el Debido Procedimiento y el Derecho de Defensa, pues no
son preceptos aislados, sino que los unos convergen con los otros en aras de salvaguardar los derechos de los administrados frente a los actos y actuaciones de la Administración Pública inmersos en un Procedimiento Administrativo.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
135
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
procesal, el cual a la par de lo dispuesto
en el CT, procede en los casos de vulneración de derechos o intereses del deudor tributario por actuaciones indebidas
o irregulares de la Administración Tributaria, o por la sola contravención de las
normas de carácter procedimental que
inciden en la relación jurídica tributaria,
siendo su finalidad enmarcar el indebido
accionar de la autoridad impositiva.
Haciendo un paréntesis, debemos hacer
una salvedad al término “remedio”;
pues en este caso consideramos que
la queja en el plano que nos ocupa,
se circunscribe a la vía administrativa,
toda vez que en instancia jurisdiccional
y en términos procesales, la queja se
constituye en un recurso impugnatorio
contra actos contenidos en resoluciones,
mientras que los remedios son dirigidos
a cuestionar actos no contenidos en
resoluciones. No obstante ello, el propio
CT la reconoce como un recurso autónomo y no como un remedio propiamente
dicho.
Empero, más allá de las disquisiciones
que sobre la naturaleza o procedencia
de la queja se pudiera suscitar, lo que
si debemos destacar es que el referido
recurso no se circunscribe únicamente a
la violación de normas contenidas expresamente en el CT, sino que su campo
de acción y protección es suceptible de
expansión, en virtud a que la misma procede ante la contravención de normas
de naturaleza tributaria que afectan al
deudor tributario y cuyos efectos inciden
directamente en el normal desarrollo de
la relación jurídica tributaria sustancial
y/o procedimental.
En atención a las consideraciones esgrimidas, las cuales tienden a enriquecer
la decisión adoptada por el colegiado,
resultaba acertada la suspensión de la
cobranza coactiva iniciada por la autoridad tributaria así como, el levantamiento
de las medidas cautelares trabadas en
136
contra del patrimonio del deudor tributario.
Finalmente, un aspecto que los funcionarios de la Administración Tributaria en
general no deben dejar de considerar, es
que su accionar, en caso no se enmarque dentro de los cánones normativos
que la ley franquea, pueden acarrear
serias responsabilidades que no solo se
limitarían al ámbito administrativo, que
por decirlo de alguna manera resulta
“benigno”, sino que la misma puede
trascender al de la responsabilidad penal, toda vez que, según sea el caso, se
podrían configurar los delitos de Abuso
de Autoridad y el de Incumplimiento de
Deberes Funcionales; ilícitos penales tipificados en los artículos 376º y 377º del
Código Penal aprobado por el D.L. Nº
635 y normas modificatorias; tipos penales sancionados hasta con dos años de
Pena Privativa de la Libertad, además de
inhabilitación para el funcionario público
como pena accesoria; sin perjuicio que
el administrado afectado, pueda evaluar
ejercitar la acción indemnizatoria en la
vía civil por el perjuicio material que se
le hubiera ocasionado.
1.2. Falta de diligencia en las notificaciones:
efectuada a persona “inexistente” en
los registros oficiales
RTF
:02285-1-2007
EXPEDIENTE :1080-2006
ASUNTO
:Pérdida de Fraccionamiento
PROCEDENCIA : Lima
FECHA
:Lima, 13 de marzo de
2007
I. Criterio adoptado por el Tribunal
Fiscal
“Si en la constancia de notificación se
verifica que la resolución se efectuó a
persona que no figura en el archivo
magnético del Registro Único de personas naturales del RENIEC y; además en el
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
citado documento, aparecen dos fechas
de notificación distintas; es notoria la
falta de diligencia en la realización del
acto, lo cual le resta plena fehaciencia”.
II. Planteamiento del problema
El asunto en controversia giró en torno a
cuestionar la validez del acto administrativo emanado por la SUNAT (resolución)
en el que la constancia de notificación,
que teóricamente sustentaba la realización del citado acto (notificación de
resolución), advertía claras causales que
cuestionaban su viabilidad.
III.Argumentos esbozados por el Órgano Colegiado
Conforme con el último párrafo del
artículo 135º del Texto Único Ordenado
del Código Tributario, aprobado por el
Decreto Supremo Nº 135-99-EF, según
el texto sustituido por el artículo 64º
del Decreto Legislativo Nº 953, señala
que serán reclamables, entre otras, las
resoluciones que determinan la pérdida
del fraccionamiento de carácter general
o particular.
En esa línea, el numeral 2 del artículo
137º del citado código, (texto sustituido
por el artículo 65º del referido decreto
legislativo), tratándose de reclamaciones
contra resoluciones de determinación,
resoluciones de multa, resoluciones que
resuelven las solicitudes de devolución y
resoluciones que determinan la pérdida
del fraccionamiento general o particular,
éstas se presentarán en el término improrrogable de veinte (20) días hábiles
computados desde el día hábil siguiente
a aquel en que se notificó el acto o
resolución recurrida, agregando que
de no interponerse las reclamaciones
contra las resoluciones que determinan
la pérdida del fraccionamiento general o
particular dentro del plazo antes citado,
éstas resoluciones quedarán firmes.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Ahora, conforme con el inciso a) del
artículo 104º del Código Tributario, la
notificación de los actos administrativos
se realizará, por correo certificado o por
mensajero, en el domicilio fiscal, con
acuse de recibo o con certificación de la
negativa a la recepción efectuada por el
encargado de la diligencia, y el acuse de
recibo deberá contener, como mínimo:
(i) apellidos y nombres, denominación
o razón social del deudor tributario, (ii)
número de RUC del deudor tributario o
número del documento de identificación
que corresponda, (iii) número de documento que se notifica, (iv) nombre de
quien recibe la notificación, así como la
firma o la constancia de la negativa, y
fecha en que se realiza la notificación.
Entrando a tema, el colegiado precisa
que de los actuados (específicamente
constancia de notificación) se advierte
que la notificación habría sido efectuada
en el domicilio fiscal de la recurrente,
habiendo sido recibida por un determinado sujeto quien se identificó con su
Documento Nacional de Identidad. A la
par de ello, el Tribunal observa que en
la constancia de notificación aparecen
dos fechas de notificación.
Por consiguiente, concluye, que obrando la documentación del RENIEC, en la
que consta que la persona que recibió
la notificación de la Resolución de
Intendencia no aparece en el archivo
magnético del Registro Único de personas naturales de la citada entidad y
advirtiéndose dos fechas de notificación;
ambas circunstancias restan fehaciencia
a la diligencia de notificación efectuada,
permitiendo inferirse que la notificación
de la resolución no se realizó conforme
a ley.
IV.Nuestros comentarios
Nuevamente la forma en que operativamente la SUNAT viene llevando a
cabo la realización de las notificaciones
137
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
vuelve a ser materia de cuestionamiento
por parte de los administrados, y que
en el presente caso el Tribunal Fiscal
con acertado razonamiento jurídico
oportunamente ha sabido merituar y
enmendar.
En ese sentido, no debe perderse de
vista que la notificación de los actos
administrativos, dentro de un procedimiento de la citada naturaleza, es uno
que responde a claros lineamientos de
índole formal, los cuales deben ser observados con suma rigurosidad, pues su
inobservancia puede, no solo perjudicar
al procedimiento administrativo en sí,
sino también quebrantar derechos sustanciales de los contribuyentes; situación
esta última que ha sido verificada en
anteriores circunstancias.
Bajo esa óptica, como es conocido,
nuestro ordenamiento administrativo, en
su norma especifica, regula los alcances
del trascendental acto de notificación.
En ese sentido, dispone la eficacia y
efectos de los actos administrativos
a partir de la notificación legalmente
realizada. Ello quiere decir, que el acto
administrativo (notificación u otros)
que ha sido llevado a cabo, o como se
denomina en el argot procedimental
“diligenciado”, en observancia de las
formalidades que sobre las mismas la
ley prescribe para asegurar su absoluta
y plena validez; per se resulta valido y
eficaz para todo los efectos jurídicos y
legales, sobre los cuales incide el acto
administrativo.
Dentro de ese contexto, de igual parecer lo reconoce la doctrina nacional al
establecer que “los actos de transmisión o de comunicación, son aquellos
actos que tienen por objetivo transferir
conocimiento de algún acto procesal a
quien debe conocer o debe hacérsele
conocer para el desarrollo ordenado
del procedimiento integrando al mismo
todos los pareceres determinados que en
resguardo de derechos constitucionales
o legales correspondan (4)”. Debiéndose
incidir que la “la notificación es el acto a
través del cual se pone de conocimiento
del interesado el contenido de un acto
administrativo (5)”.
Queda demostrada entonces la relevancia del acto de notificación para
efectos administrativos, en ese sentido,
en la controversia suscitada somos de la
opinión que lo resuelto por el Tribunal
Fiscal, a toda luces resulta destacable y
plausible, en la medida que si el acto
de notificación llevado a cabo en el
presente caso, advertía serias y notorias deficiencias (persona oficialmente
inexistente y dos fechas de notificación,
consignadas en la constancia de notificación), era evidente que el mismo, y
los actos administrativos posteriores en
que sustentarían éstos, potencialmente
podían verse perjudicados.
Por consiguiente, para fines administrativos, tributarios e incluso jurisdiccionales, la notificación es un acto de gran
importancia el cual debe observar con
suma rigurosidad las formalidades que
se prescriban para los efectos; pues de
lo contrario como bien lo ha señalado
el colegiado, circunstancias como las
acontecidas en la presente oportunidad
––––––––––
(4) MORON URBINA, Juan Carlos.- “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”. Editorial Gaceta
Jurídica, primera edición - 2001, pág.107.
(5) GUZMAN NAPURI, Christian.- “La Administración Pública y el Procedimiento Administrativo General”. Página blanca
editores, primera edición - 2004, pág. 212. En ese sentido, no debe perderse de vista la opinión de Guzmán Napurí,
cuando refiere que el acto de notificación, responde a una garantía en beneficio de los administrados. Garantía que
en nuestra opinión, encuentra basamento de naturaleza Constitucional consagrada en el Principio al Debido Proceso
que plena e indiscutiblemente resulta trasladable al ámbito administrativo.
138
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
les resta fehaciencia a la “diligencia de
notificación”, hecho que implica el quebrantamiento de una serie de principios
administrativos (v.gr. celeridad, economía,
debido procedimiento, etc.).
Cabe indicar que con relación al “sujeto inexistente”, el Tribunal Fiscal en
anteriores resoluciones ha resuelto en
dirección al tenor expuesto en la resolución materia de comentario. Así, en
la RTF Nº 03220-2-2006 el colegiado
declaró fundada la Queja interpuesta por
un contribuyente en base a que la persona que figuraba en el documento de
notificación (constancia de notificación)
“no aparece en el archivo magnético del
Registro Único de personas naturales del
RENIEC”, lo cual le resta fehaciencia y
por tanto no puede considerarse como
notificación válidamente efectuada”.
De igual modo, como antecedentes primigenios a los citados, el Tribunal Fiscal
en las RTF Nº 5757-5-2005 dispuso
“que de la constancia de notificación
(...), se aprecia que la firma y el número
de documento nacional de identidad de
la persona que recibió el documento no
corresponde a (...), quien supuestamente
recibió el documento, pese a que en dicha constancia se consigna su nombre,
lo cual le resta fehaciencia y por tanto
no puede considerarse como válidamente
efectuada”.
En esa misma línea, en la RTF Nº
5471-2-2005, el colegiado declaró fundada la Queja interpuesta por el administrado en la medida que se advertían
situaciones confusas relacionada con el
cargo de notificación de los actos administrativos materia de notificación (entre
otras, relacionadas con el Documento
Nacional de Identidad y “sujetos inexistentes” en los registros pertinentes).
Ahora bien, como reflexión final podemos
indicar que a la luz de los antecedentes
expuestos, claramente se puede inferir
cual viene siendo la tendencia interpretativa del Tribunal Fiscal en situaciones
como la suscitada; por consiguiente,
consideramos conveniente que el citado
NOTIFICACIÓN POR CORREO CERTIFICADO O MENSAJERO
(FORMALIDADES)
CÓDIGO
TRIBUTARIO
FORMAS DE
NOTIFICACIÓN
ENTRE
OTRAS
CORREO
CERTIFICADO
O MENSAJERO
ARTÍCULO 104º CT
ACUSE DE
RECIBO
– Apellidos y nombres, denominación o razón social del
deudor tributario.
– Número de RUC del deudor tributario o número del
documento de identificación que corresponda.
– Número de documento que se notifica.
– Nombre de quien recibe y su firma, o la constancia de
la negativa.
– Fecha en que se realiza la notificación.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
DOMICILIO
FISCAL
ACUSE DE
RECIBO
CERTIFICACIÓN DE LA
NEGATIVA
DE RECEPCIÓN
“Identidad de quien
recibe” conforme con
RTF Nº 02285-1-2007
y otras, debe figurar en
el archivo magnético del
RENIEC.
139
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
colegiado, en base a lo prescrito en
el artículo 154º del Código Tributario,
tenga en proyección la emisión de un
Precedente o Jurisprudencia de Observancia Obligatoria; jurisprudencia cuyo
criterio rector se traducirá en beneficio
y garantía de los contribuyentes y una
autocrítica reflexiva a la Administración
Tributaria, a efectos que la citada entidad
tienda a optimizar los mecanismos que
emplea en el “diligencimiamiento” de las
notificaciones de sus actos (sobre todo de
valores). Con ello se evitarían excesos y
criterios contradictorios asociados con las
notificaciones, como los que se pueden
advertir en la cuestionable Resolución
de Sala Nº 03548-4-2007.
3.3. Cuando la excesiva interpretación Pro –
Fisco violenta derechos sustanciales de
los contribuyentes. La no valoración de
las deficiencias incurridas en las notificaciones de la SUNAT
Expediente :03548-4-2007-PA/TC
Expediente :10849-2005
ASUNTO
:Impuesto a la Renta y Multa
Procedencia :Cañete
FECHA
:Lima, 18 de abril de 2007
I. Criterio adoptado por el Tribunal
La resolución materia de análisis, objetivamente esboza el siguiente y criticable
lineamiento:
“Si el recurrente no interpone reclamación en el plazo de ley (pese a existir
circunstancias sui generis que debieron
ser valoradas (6)), el recurso de reclamo
será declarado inadmisible. No siendo
posible evaluar el fondo de la controversia surgida”
“Conforme con reiterada jurisprudencia
fiscal, si en la constancia de notificación
se consigna el término “rechazado”, ello
se equipara a la negativa de recepción de
las resoluciones materia de notificación, tal
cual lo dispone el Código Tributario”.
II. Planteamiento del problema
El aspecto en discusión, a nuestro juicio,
se enmarcó en determinar si la notificación de las resoluciones efectuadas por
la autoridad tributaria se encontraba
arreglada a ley y, si éstas no incurrían en
vicios que determinaran su nulidad.
Ahora, tal cual se advierte del tenor de la
resolución, en el presente caso mediaban
una serie de circunstancias que valoradas
en su conjunto, a todas luces repercutían
en la aparente no validez de los actos de
notificación practicados por la autoridad
tributaria.
Circunstancias que abordaremos en el
tópico analítico de la presente sección,
no y que no fueron observados por la
Administración Tributaria como primera
instancia resolutoria y menos aún, por
el Tribunal Fiscal, al momento de emitir
pronunciamiento ya en segunda instancia
del procedimiento contencioso tributario.
III. Argumentos esbozados por el Órgano Colegiado
a. Breve marco legal de las notificaciones en materia tributaria
El artículo 104º del Código Tributario
establece que la notificación de los
actos administrativos se realizará por
correo certificado o por mensajero, en
el domicilio fiscal, con acuse de recibo
o con certificación de la negativa a la
recepción efectuada por el encargado
de la diligencia.
Ahora, acorde con el precitado cuerpo legal las resoluciones de multa o
determinación son reclamables en el
plazo de 20 días hábiles computados
desde el día hábil siguiente a aquél en
––––––––––
(6) Comentario agregado por nuestra parte.
140
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
que hubieran sido notificados. Vencido el referido plazo, debe acreditarse
el pago de la totalidad de la deuda
que se reclama.
b. Situación de las notificaciones y
reclamación extemporánea
Según las constancias de notificación,
se aprecia que el encargado de la
notificación se apersonó al domicilio
fiscal de la recurrente, dando cuenta
que no se entregaron tales documentos por haber sido “rechazados”,
consignándose el código, el número
de documento de identidad y firma
del notificador que efectúo tales diligencias.
Se refiere que conforme con precedentes jurisprudenciales, el término
“rechazado” en la constancia de notificación se equipara a la negativa de
recepción de los documentos materia
de notificación.
En ese sentido, el colegiado arguye
que al haberse consignado: (i) el término “rechazado” en las constancias
de notificación, así como, (ii) los datos
del notificador quien da cuenta de la
negativa a la recepción; tales diligencias han sido efectuada acorde a ley.
Ahora, que posteriormente la notificación se hubiera efectuado a través de publicación y por constancia administrativa,
en modo alguno invalida las diligencias
efectuadas en el domicilio fiscal en las
que se constató el “rechazo”.
Bajo esos alcances, el Tribunal Fiscal,
a su cuestionable juicio, determinó
que la notificación y lo resuelto por
la autoridad tributaria, había sido
efectuado acorde a ley. Es más, señala
que la autoridad fiscal cumplió con
requerir la subsanación del pago de
la deuda reclamada extemporánea,
exigencia que según refiere no fue
cumplida por el administrado.
Recapitulando nuevamente el extremo
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
relacionado a la notificación vía publicación, infiere que el argumento de
la recurrente no resulta procedente,
por cuanto la notificación se realizó
en el domicilio fiscal, situación que
consta en las constancias de negativa
a la recepción. Por consiguiente, que
la notificación a la par de haberse
efectuado en el domicilio fiscal y luego por publicación en modo alguno
invalidaba la primera de las formas de
notificación efectuada.
Que respecto a lo indicado por la recurrente en cuanto a que no hubo negativa a la recepción de los valores, toda
vez que anteriormente había aceptado
la fiscalización y facilitado información
al auditor; el colegiado sostiene que el
hecho que se hayan atendido los requerimientos dentro del procedimiento
de fiscalización practicado, no desvirtúan la notificación realizada por la
SUNAT y que constaba con certificación
de negativa a la recepción, más aún
cuando a su entender la notificación
había sido realizada conforme con los
lineamientos exigidos por el Código
Tributario.
c. Descarte de los precedentes jurisprudenciales invocados por el
recurrente
A la luz de lo expuesto por el colegiado, el Tribunal Fiscal descarta los
criterios plasmados en las RTF´s Nºs
310-4-96 y 1232-3-96 invocados por
el contribuyente, por cuanto, a su juicio, se tratan de temas no aplicables
a la controversia suscitada. De igual
manera, no meritua los alcances de
la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente Nº
372-99-AA/TC.
En atención a las consideraciones
expuestas en los tópicos anteriores, el
Tribunal Fiscal confirma la resolución
apelada, omitiendo pronunciamiento
141
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
sobre el fondo del asunto al advertirse
una hipótesis de inadmisibilidad.
IV.Nuestros Comentarios
Sin entrar a mayor preámbulo, a todas
luces resultan cuestionables y criticables
los argumentos vertidos por el Tribunal
Fiscal a fin de resolver la controversia
suscitada.
Partiendo de esa premisa, en los siguientes párrafos expondremos cómo
el absurdo formalismo puede llegar a
perjudicar derechos sustanciales de los
administrados.
a. Las notificaciones y su importancia
Nuestra legislación administrativa,
específicamente la Ley del Procedimiento Administrativo General en su
artículo 16º, reconoce la eficacia y
efectos de los actos administrativos
a partir de la notificación legalmente
realizada.
Bajo esos lineamientos, la doctrina
toda es unánime al reconocer que “los
actos de transmisión o de comunicación, son aquellos actos que tienen
por objetivo transferir conocimiento
de algún acto procesal a quien debe
conocer o debe hacérsele conocer
para el desarrollo ordenado del procedimiento integrando al mismo todos
los pareceres determinados que en
resguardo de derechos constitucionales o legales correspondan (7)”. En
esa misma línea, puede indicarse que
“la notificación es el acto a través del
cual se pone de conocimiento del
interesado el contenido de un acto
administrativo (8)”.
Habiéndose advertido a nivel doctrinal
la importancia de las notificaciones
dentro de un procedimiento administrativo, cuyos alcances son similares
a uno de naturaleza jurisdiccional,
nuestra legislación administrativa y
tributaria, sancionan con nulidad o
invalidez los actos administrativos cuyas notificaciones no observen los cánones que los dispositivos normativos
vigentes y aplicables así lo exijan.
En ese sentido, no debe perderse de
vista la opinión de Guzmán Napurí,
cuando refiere que el acto de notificación, responde a una garantía
en beneficio de los administrados.
Garantía que en nuestra opinión,
encuentra basamento de naturaleza
Constitucional consagrada en el Principio al Debido Proceso que plena e
indiscutiblemente resulta trasladable
al ámbito administrativo.
b.Razonamiento que quebranta
derechos sustanciales de los administrados
A lo anteriormente especificado, el
aspecto que a nuestro juicio debió ser
materia de discusión y dilucidación, se
enmarcó en determinar si la notificación de las resoluciones efectuadas por
la autoridad tributaria, se encontraba
arreglada a ley y si ésta no incurría en
vicios que determinaran su nulidad.
Empero, del tenor de la propia resolución, en el presente caso se advertían
una serie de circunstancias que en
rigor precipitaban la nulidad de las resoluciones notificadas por la SUNAT.
Causales de nulidad y vicios expuestos por el recurrente, que en ningún
extremo de la resolución materia de
comentario, fueron valorados y merituados en su real dimensión. Restrin-
––––––––––
(7) MORON URBINA, Juan Carlos.- “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”. Editorial Gaceta
Jurídica, primera edición - 2001, pág.107.
(8) GUZMAN NAPURI, Christian.- “La Administración Pública y el Procedimiento Administrativo General”. Página blanca
editores, primera edición - 2004, pág. 212.
142
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
giéndose el colegiado, simplemente a
“sustentar” su decisión en la postura
de la Administración Tributaria y en
una literal interpretación de la normatividad aplicable al caso.
b.1. Peculiares circunstancias suscitadas con relación a la notificación
De los alcances de la resolución, se
observa que la SUNAT llevo a cabo
un procedimiento de fiscalización al
recurrente. Dicho procedimiento, fue
realizado íntegramente en el domicilio fiscal del administrado ubicado
en un zona, que si bien era rural, la
autoridad tributaria en todo momento tuvo acceso al mismo. Lo cual, a
toda luces acreditaba con meridiana
claridad que su labor de fiscalización
fue llevada a cabo sin mayores percances ni inconvenientes, pues si ello
no hubiera sido así, la Administración
Tributaria bien pudo solicitar el cambio
de domicilio fiscal en aplicación del
artículo 11º del Código Tributario (9).
Pues lo anterior, no aconteció hecho
que per se acreditaría que la SUNAT
ejecutó en forma plena y sin percance
alguno sus labores de fiscalización.
b.2. Pero ¿qué sucedió con la notificación de las resoluciones?
Como es conocido, la notificación de
los valores implica la culminación del
procedimiento de fiscalización. En
ellos se sustentan las observaciones
a las que ha arribado la autoridad
tributaria como consecuencia del
procedimiento llevado a cabo (en base
a la información plasmada y recogida
en los cierres de los denominados
requerimientos de información y/o do-
cumentación, constancias de verificación, “tomas de dicho”, “constancias
de manifestación”).
De lo expuesto en la RTF, el recurrente
adujo que dichos valores (Resolución de Determinación y Multa), no
fueron notificados en su domicilio
fiscal y que la forma de notificación
empleada a través de publicación no
le resultaba de aplicación, pues como
bien especificó, la SUNAT tenía pleno
conocimiento de su domicilio fiscal
y, peor aún, nunca se encontró en
un contexto de “no habido” o “no
hallado” que hubiera habilitado la
notificación vía publicación.
Ahora bien, no obstante la autoridad
tributaria tener pleno conocimiento y
certeza del domicilio fiscal del contribuyente, el personal encargado de la
notificación plasmó en la constancia de
notificación el término “rechazado”;
aduciéndose -como dicho de parte de
la SUNAT- que se apersonó al domicilio
fiscal en tres oportunidades.
Cayendo absurdamente el colegiado,
en extremo formalismo al sostener que
únicamente: (i) el término “rechazado” en las constancias de notificación,
así como, (ii) los datos del notificador
quien da cuenta de la negativa a la recepción; fueron diligencias efectuadas
acorde a ley; constituyéndose en elementos que justifican la cuestionable
postura adoptada por el colegiado en
la controversia suscitada.
Ahora bien, dadas las consideraciones
expuestas, resulta del caso formularse
las siguientes interrogantes:
1. Resulta lógico que el contribuyente,
que en todo momento participó
activamente en el procedimiento
de fiscalización, absolvió las exi-
––––––––––
(9) Artículo 11º del Código Tributario: (...) La Administración Tributaria está facultada a requerir que se fije un nuevo
domicilio fiscal cuando, a su criterio, éste dificulte el ejercicio de sus funciones (...).
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
143
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
gencias de la autoridad tributaria
e interactuó directamente con los
agentes fiscalizadores; ¿no quisiera
conocer las conclusiones de la fiscalización efectuada y contradecirlas de no encontrarse conforme?
2. El solo dicho del notificador al plasmar el término “rechazado” en la
constancia de notificación así, como
los datos relacionados al citado
sujeto ¿constituyen un argumento
válido y prueba absoluta para entender bien efectuada la diligencia
de notificación?; en esa línea, ¿con
qué mecanismos legales contaría el
contribuyente a fin de contradecir dicha “afirmación”?; en ese contexto,
¿basta el solo dicho del empleado
encargado de la notificación para entender “rechazada” la notificación?
• ¿Tiene sentido que el contribuyente no quisiera conocer las conclusiones?
Con relación a la primera interrogante, debemos indicar que en efecto,
no resiste mayor lógica sostener la
negativa de recepción de los valores
por parte del contribuyente, pues
resulta absurdo para el administrado
negarse, hasta en tres oportunidades,
a recepcionar los valores y conocer los
resultados de la fiscalización efectuada, si durante el transcurso de todo
el procedimiento desarrollado, el
mismo tal cual se puede inferir de la
resolución objeto de comentario, tuvo
una participación activa y cumplió
cabalmente con las exigencias de la
autoridad tributaria.
Es más, atendiendo a la naturaleza
del procedimiento de fiscalización el
cual comprende una serie de actos
sucesivos (10) y teleológicos (que van
desde la notificación de varios “sub requerimientos”, absoluciones y cierres),
entendemos que el contribuyente ya
se iba formando una idea de los potenciales reparos a los que arribaría la
autoridad tributaria, los que bajo una
lógica simple cualquiera legítimamente
los cuestionaría a través de un procedimiento contencioso tributario.
Esta situación se corrobora en la medida que el asunto de fondo a discutir,
y que tal cual se visualiza en la propia
resolución materia de critica, era el determinar si en su caso las adquisiciones
constituían simples piezas de recambio
o mejoras de carácter permanente, por
tanto activables contablemente.
Ese era el asunto de fondo por dilucidar,
el que bajo todo punto de visto lógico
- racional debía discutirse y definirse,
sin limitarse el colegiado a dispensarle
erróneamente una gran dimensión a
un aspecto de forma, que peor aún,
encontraba claros visos de nulidad que
determinaron un abierto quebrantamiento al Derecho de Defensa y Debido
Procedimiento del contribuyente.
Situación adicional, que entendemos
agrava aún mas lo resuelto por el
colegiado, se observa en el hecho
que el propio contribuyente habiendo
tomado conocimiento del inicio de la
cobranza forzosa de la deuda en litis
(notificación de resolución de ejecución coactiva), puso en conocimiento
de la autoridad tributaria la omisión
en la notificación de los valores, que
previamente hubiera podido impugnar
si éstos le hubieran sido notificados
conforme a ley (11).
––––––––––
(10) Actualmente hacía una primera aproximación reglamentaria vía las modificaciones recientemente introducidas por el
D. Leg. Nº 981 al Código Tributario así como, por el D.S. Nº 085-2007-EF.
(11) Claro recorte al constitucional y administrativo Derecho de Defensa y Debido Procedimiento.
144
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
Atendiendo a todo lo anteriormente
expuesto, somos de la opinión que no
queda duda que la postura adoptada
por el Tribunal Fiscal, lejos de responder
a consideraciones razonables acordes a la
real naturaleza de los hechos descritos y
en base a una interpretación sistemática
de la normatividad vigente; resultan un
absoluto despropósito, que en el presente
caso se tradujeron en un claro perjuicio
de los derechos del contribuyente.
Dicho ello, debemos agregar que este excesivo formalismo, vulnera derechos elementales de los administrados, quienes
en buena cuenta quedan a merced de lo
que un notificador pudiera consignar en
un acta de recepción; con el agravante
que la realización del acto de notificación
muchas veces es encargado a terceros.
Por consiguiente, ante la criticable decisión del Tribunal Fiscal adoptada en
el presente caso, consideramos que a
futuro el referido colegiado, advirtiendo
circunstancias como las desarrolladas en
los párrafos anteriores, se encuentra en
la obligación de evaluar las mismas en
su real dimensión y enmendar aquellos
yerros de la Administración Tributaria
que abiertamente resulten insalvables,
pues en las decisiones de éstas se encuentran involucrados derechos de los
contribuyentes, que en modo alguno
pueden verse perjudicados por circunstancias como las descritas.
Finalmente, pese a que frecuentemente
nos adherimos y compartimos los criterios expuestos por el Tribunal Fiscal, pues
su profesionalismo técnico al resolver
controversias ha quedado demostrada
en impecables fallos cuyos fundamentos
dilucidaban asuntos de suma complejidad; en el presente caso no deja de
sorprendernos la postura adoptada.
• ¿Gran relevancia de lo consignado
por el notificador?
De otro lado, con relación al grado
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
de validez y trascendencia del término “rechazado” en la constancia de
notificación así, como los datos que
identifican al notificador, como argumentos a fin de resolver en perjuicio
de los derechos de fondo del administrado. Debemos indicar que dichas
formalidades, dadas las circunstancias
descritas, no revierten mayor asidero
que viabilicen y legitimen una decisión
adversa.
En efecto, si bien es cierto los actos y
actuaciones de la Administración Pública y de los administrados en general se
encuentran investidos de la presunción
de veracidad, conducta procedimental,
buena fe y verdad material; trasladados
a la controversia ¿hasta qué punto la
actuación de un notificador puede tener tal grado de relevancia que pueda
perjudicar sobremanera los derechos
sustanciales de los contribuyentes?,
en esa misma línea ¿de qué modo
o con qué mecanismo legal cuentan
los contribuyentes para desvirtuar o
contradecir el dicho de un tercero o el
de verificar si en los hechos, efectivamente la diligencia se realizó bajo los
parámetros que la ley exige?
Como se observa, las respuestas a estas interrogantes no son sencillas y en
ese sentido, dadas las peculiaridades
suscitadas en la controversia analizada
y que fácilmente se pueden presentar
en situaciones futuras, somos de la
opinión que el Tribunal Fiscal no debió
considerar el accionar del notificador y las formalidades asociadas al
mismo, en estricto, como uno de los
fundamentos tendentes a resolver en
perjuicio del contribuyente.
Por consiguiente, en contraposición a
lo sostenido por el colegiado, somos
de la opinión que lo plasmado por el
notificador en la constancia de notificación de valores, únicamente debería
tener un matiz referencial y no consti145
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
tuir una prueba absoluta, en la que su
aplicación estricta, literal y simplista,
implique vulneración de derechos tributarios sustanciales en controversia,
máxime si se tiene en cuenta que en
los hechos, los sujetos a quienes se les
encomienda la ejecución del acto de
notificación, en la mayoría de los casos
desconocen la gran trascendencia que
encierra el acto de notificación dentro
de un procedimiento administrativo.
Finalmente, observando los alcances
de las RTF´s y STC (12) invocadas por el
recurrente, somos de la opinión que las
mismas en un alto grado si resultan de
plena aplicación a la controversia analizada; pues las circunstancias ahí surgidas
y los criterios resueltos por el colegiado
en dichas situaciones, validamente son
parangoneables al presente caso. Sobre
ellos, del tenor de la presente resolución,
no observamos que el Tribunal Fiscal
haya efectuado un análisis concienzudo,
situación que hubiera sido la ideal.
1.4. ¿Puede la Administración Tributaria
negar el acceso del expediente de fiscalización al contribuyente?
RTF
:00213-1-2006
Expediente :9947-06
Asunto
:Queja
Procedencia:Arequipa
Fecha
:Lima, 13 de enero de 2006
I. Criterio adoptado por el Tribunal
Fiscal
“No se afecta el derecho del contribuyente
de tener acceso al expediente de fiscalización si la Administración Tributaria restringe
el acceso a las manifestaciones (denuncia)
de la comisión de delito tributario efectuadas por trabajadores y extrabajadores del
contribuyente”.
II. Planteamiento del problema
En el presente caso, el asunto objeto de
la controversia, se enmarcó en establecer
si la Administración Tributaria violó el
derecho del contribuyente de conocer los
procedimientos que sustentan un proceso
de fiscalización, toda vez que el contribuyente argumentó que no se le permitió el
acceso al expediente de fiscalización en la
parte correspondiente a las manifestaciones (13) rendidas por terceros.
Sobre el particular el contribuyente interpuso un recurso de queja contra la
actuación de la Administración Tributaria,
aduciendo que no existe razón para que
le niegue el acceso a las manifestaciones
de 10 trabajadores y ex trabajadores,
siendo ello necesario para sustentar su
recurso de reclamación, y que debe aplicarse el principio de contradicción de la
prueba, que significa que la parte contra
quien se opone una prueba debe tener
la oportunidad de conocerla y discutirla,
principio que se cumple cuando se pone
en conocimiento del administrado las
conclusiones sobre los hechos recreados
en función de dichas pruebas, para que así
tenga la oportunidad de contradecirlos.
A continuación desarrollaremos nuestros
comentarios en torno al fallo emitido por
el máximo Tribunal.
III.Argumentos esbozados por el Órgano Colegiado
a. La naturaleza del recurso de queja
en materia tributaria
En nuestro ordenamiento jurídico la
queja en materia tributaria se encuentra
regulada en el artículo 155º del Código
Tributario, el cual señala que procederá
su interposición cuando existan actuaciones o procedimientos que afecten de
––––––––––
(12) Sentencia del Tribunal Constitucional.
(13) En términos jurídicos entendemos como manifestación a aquella declaración formal que realiza una persona con efectos
jurídicos, especialmente la que hacen las partes, testigos o peritos en un proceso o denuncia.
146
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
manera directa o infrinjan lo establecido
en el Código Tributario.
b.Los derechos de los contribuyentes
de conocer el estado de los expedientes en los que sea parte
Conforme lo establece el literal e) del
artículo 92º del Código Tributario, se
establece que los deudores tributarios
tienen derecho a conocer el estado
de tramitación de los procedimientos
en que sea parte, así como de la
identidad de las autoridades de la
Administración Tributaria encargadas
de éstos y bajo cuya responsabilidad
se tramiten aquellos; considerándose
que de acuerdo al artículo 131º del
referido Código, se debe permitir el
acceso a los expedientes a los contribuyentes, en la medida que éstos
sean parte y que además el proceso
se encuentre culminado. Existiendo
expresa mención acerca de la información de terceros que se encuentre
comprendida en la reserva tributaria.
c. La posibilidad de efectuar denuncias
Cualquier persona puede formular denuncias ante la Administración tributaria
respecto de tla existencia de actos que
presumiblemente constituyan delitos
tributarios o aduaneros. A su turno, el
texto del artículo 18º del Decreto Legislativo Nº 815 establece que la SUNAT
realizará las acciones necesarias a fin
de mantener en reserva la identidad del
denunciante (14), es decir, de aquel que
pone en conocimiento de la SUNAT, la
comisión, mediante actos fraudulentos,
de las infracciones contempladas en el
artículo 178º del Código Tributario.
d.Nuestros comentarios
Concordamos con la posición adoptada
por el Tribunal Fiscal en torno al asunto
en cuestión, toda vez que de considerarse lo contrario se entorpecerían
las investigaciones que lleva a cabo la
Administración Tributaria y se beneficiaría al contribuyente de tal modo que
se perdería la reserva propia de toda
investigación, elemento necesario para
proceder a detectar distintas maniobras
o conductas evasivas.
d.1. El derecho del contribuyente
al acceso y consulta del contenido
del expediente de fiscalización
Conforme lo determina el literal e) del
artículo 92º del Código Tributario, los
deudores tributarios tienen el derecho
de conocer el estado de tramitación de
los procedimientos en el que ellos sean
parte, al igual que conocer la identidad
de las autoridades pertenecientes a la
Administración Tributaria encargadas de
éstos y bajo cuya responsabilidad se tramiten aquellos. En este sentido, el poder
analizar el contenido del expediente se
traduce en una manifestación del debido
proceso, el cual se encuentra consagrado en el numeral 3) del artículo 139º de
la Constitución Política de 1993.
Siendo así, la Administración Tributaria
debe permitir el acceso al expediente
que contiene los elementos que respaldan el proceso de fiscalización y
ponerlos en conocimiento del contribuyente. Así, el contribuyente podrá
contar con los medios suficientes
para ejercer su derecho de defensa
y por ende contradecir con mayores
––––––––––
(14) La obligación de mantener en reserva la identidad del denunciante también existe en la normatividad laboral, ello
puede apreciarse en la Ley General de Inspección del Trabajo y Defensa del Trabajador, aprobada mediante Decreto
Legislativo Nº 910 (17.03.2001) en cuyo literal d) del artículo 9º considera como una obligación de los Inspectores de
Trabajo el guardar estricta reserva y confidencialidad de los procedimientos, información, libros y documentación que
conozca, así como el hecho de mantener en reserva la identidad del denunciante.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
147
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
argumentos jurídicos la actuación
propia de la SUNAT. Ello denotaría la
exteriorización del principio de contradicción de la prueba, inherente al
derecho de defensa que ostenta todo
administrado.
• Principio de contradicción
En esa misma línea de pensamiento, debemos mencionar que
el principio de contradicción de la
prueba constituye un derivado del
principio de contradicción de todo
proceso en general y también del
principio de inviolabilidad de la
defensa en juicio, en virtud del cual
la parte contra la que se oponga un
determinado elemento de prueba
debe estar en plena capacidad de
conocerla a efecto de elaborar los
argumentos de su respuesta, la
cual será apreciada por el órgano
resolutor al momento de resolver
el caso en discusión.
De manera obvia, si el ente recaudador impide el acceso al expediente de fiscalización y/o a la
documentación que lo respalde, el
proceso se vería viciado de nulidad,
con lo cual el contribuyente podría
presentar una queja tributaria ante
el Tribunal Fiscal a efectos que se
deje sin efecto el proceso.
Pero, ¿realmente el fisco puede mantener reserva de alguna
parte de la documentación y no
comunicar determinados hechos
al contribuyente?. La respuesta
es afirmativa, y ello se traduce en
el hecho que la Administración
Tributaria puede conservar para sí,
dentro del proceso de investigación
que lleve a cabo, determinadas
manifestaciones o documentación vinculada con la denuncia
de supuestos actos de evasión
tributaria. Dichas manifestaciones
148
o denuncias se encuentran bajo
la cobertura de la denominada
“reserva tributaria”.
d.2. ¿Qué incluye la Reserva Tributaria?
Conforme lo determina el primer párrafo del artículo 85º del Código Tributario “Tendrá carácter de información
reservada, y únicamente podrá ser
utilizada por la Administración Tributaria, para sus fines propios, la cuantía
y la fuente de las rentas, los gastos, la
base imponible o, cualesquiera otros
datos relativos a ellos, cuando estén
contenidos en las declaraciones e
informaciones que obtenga por cualquier medio de los contribuyentes,
responsables o terceros, así como la
tramitación de las denuncias a que
se refiere el artículo 192º”.
El artículo glosado nos indica que la
Administración Tributaria guardará
para sí determinada información que
no compartirá con los contribuyentes,
los particulares u otros entes estatales,
toda vez que le sirve a ésta para sus
fines propios, sobre todo si éstos se
encuentran vinculados con el proceso
de fiscalización y determinación de
la deuda. Sin embargo, dicha reserva
tributaria admite determinadas excepciones, las cuales se encuentran reguladas en el mismo texto del artículo
85º (recomendamos revisar el cuadro
anexo al final del comentario).
Para PEREZ UNZUETA “La reserva
tributaria puede ser conceptualizada
como secreto tributario y es aquella
institución en cuya virtud los datos,
los informes y los demás elementos
relacionados con la situación económica de los contribuyentes, sólo
pueden utilizarse para fines propios
de la Administración Tributaria, considerándose para todo lo demás que
tiene carácter de “reservado” o sea,
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
que no puede ser utilizado en otros
sectores de la Administración. A su
vez constituye una garantía a favor
del contribuyente, con excepciones
explicables por la naturaleza de los
asuntos como por ejemplo en los
casos de proceso penal por delito
tributario, alimentos y demás que la
ley señale. (15)
En esa misma línea de pensamiento
BRAVO CUCCI, citado por Alonso Gonzáles Rubio manifiesta que “La reserva
tributaria “[...] puede ser concebida
como el régimen aplicable a las relaciones jurídicas instituidas entre el
fisco y el contribuyente, en virtud
del cual: i) por un lado, el órgano
administrador del tributo tiene la
obligación de no divulgar a terceros
ajenos a dicha relación, la información obtenida del contribuyente
a través de la autodeterminación
efectuada por el propio contribuyente o del resultado de procesos
de fiscalización, o por la información
proporcionada por terceros; y ii) por
otro lado, el derecho a la confidencialidad de dicha información que
el contribuyente posee”. (16)
Como se observa, la reserva tributaria constituye una garantía a favor
del contribuyente, pero también se
convierte en una facultad inherente al
fisco para poder acumular información
y procesarla en su lucha contra la evasión tributaria en procesos vinculados
con delitos (17) tributarios.
d.3. La Ley de exclusión o reducción de pena, denuncias y recompensas en los casos de delito e
infracción tributaria
El Decreto Legislativo Nº 815 (18), publicado en el Diario Oficial “El Peruano”,
aprobó la Ley de exclusión o reducción
de pena, denuncias y recompensas
en los casos de delito e infracción
tributaria y dentro de su articulado
contiene normas relacionadas con la
posibilidad de formular denuncias y
obtener recompensas por ello. Así,
entre los artículos 11º al 17º se regulan temas vinculados con la posibilidad
de formular denuncias por parte de
cualquier persona que ponga en conocimiento de la SUNAT, la comisión
de actos fraudulentos respecto de
las infracciones contempladas en el
artículo 178º del Código Tributario,
otorgándose una recompensa al denunciante, siempre que la información
proporcionada sea veraz, significativa
y determinante para la detección de
la infracción tributaria.
––––––––––
(15) PEREZ UNZUETA, Karla Maciel. “Las Excepciones a la Reserva Tributaria”. Esta información puede consultarse en la
siguiente página web: http://www.amag.edu.pe/webestafeta2/index.asp?action=read&idart=665&warproom=articles
(16) GONZÁLES RUBIO, Alonso. “Derecho a la Intimidad y Reserva Tributaria: A Propósito de las recientes modificaciones al
Código Tributario”. Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://www.cda.org.pe/cda/index.
php?option=com_docman&task=doc_view&gid=30&Itemid=78
(17) Entendemos por Delito aquella “... acción humana típicamente antijurídica y culpable. El análisis de este concepto revela
la existencia de un elemento sustancial: la acción. Las características que permiten distinguir la acción constitutiva del
delito del resto de las acciones humanas están señaladas por el adverbio “típicamente” y los adjetivos “antijurídicas y
culpable”. Esta información se pude consultar en: CARCAMO PÉREZ, Pedro y PAREDES LAZCANO, Gastón. “Manual de
Auditoría Contable - Tributaria”. P. Cárcamo & Asociados Ltda. Editores. Santiago de Chile, 1978. Páginas 214 a 215.
(18) El Congreso de la República mediante Ley Nº 26557 (26.12.1995), delegó en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar
sobre las normas relacionadas con impuestos, contribuciones, aportaciones y demás tributos y normas tributarias, a
fin de introducir ajustes técnicos, simplificar y uniformizar los procedimientos, precisar la vigencia y cobertura de los
regímenes especiales, entre otros aspectos, así como armonizar las normas relativas al delito tributario y los cambios
que estos demanden en el Código Penal y demás normas pertinente, entre otras materias.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
149
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
CAPÍTULO 3
Para CALVO ORTEGA “...la denuncia
inicia una actuación de la Inspección de los Tributos de carácter
específico más que un verdadero
procedimiento de inspección. A la
vista de la denuncia se iniciarán las
correspondientes actuaciones si la
Inspección considera que existen
indicios suficientes de veracidad
en los hechos imputados.” (19)
Cabe precisar que la recompensa a
otorgarse se establecerá en función
del monto efectivamente recaudado
por la SUNAT, respecto de la deuda
tributaria que haya sido materia de
la denuncia y en ningún caso podrá
exceder al 10% de dicho importe,
motivo por el cual este es el límite
para su otorgamiento (20).
PAREDES CASTAÑEDA precisa que
“... la entrega de la recompensa,
está condicionada a que la información proporcionada sea veraz,
significativa y determinante para la
detección del ilícito tributario busca
incrementar el riesgo en los contribuyentes, al ser pasibles de ser
denunciados por las personas de
su entorno, creando un escenario tal,
en el que se evite cometer delitos que
tengan por finalidad evadir el pago de
deudas tributarias, así como recurrir a
terceras personas para la realización
de tales conductas” (21).
• Reserva de la identidad del
denunciante
Existe una característica importante
en todo proceso en el cual se for-
mulen denuncias y es el relacionado
con la identidad del denunciante.
Entendemos que por una cuestión
de principios, la identidad en mención debe mantenerse en reserva, de
lo contrario, el efecto sorpresa sería
inexistente o también que el propio
proceso de investigación se viera
truncado; ello se puede apreciar de
la lectura del artículo 18º de la Ley
de exclusión o reducción de pena,
denuncias y recompensas en los casos de delito e infracción tributaria,
cuando menciona que la SUNAT,
realizará las acciones necesarias
a fin de mantener en reserva la
identidad del denunciante. Debemos precisar que al igual que se
debe proteger la identidad de la persona que formula la denuncia debe
también guardarse reserva respecto
del contenido de la manifestación
que ésta haya entregado al fisco en
un proceso de denuncia.
Como se aprecia del presente caso,
al existir trabajadores y ex trabajadores de la empresa materia de
investigación, que formulan una
denuncia, merecen el amparo de la
Administración Tributaria, por ello
las manifestaciones e información
que el fisco obtiene de terceros ajenos al Grupo Empresarial, debe ser
considerada como reserva tributaria
al amparo de lo dispuesto en el
artículo 85º del Código Tributario.
Entendemos que la obligación de
mantener en reserva la identidad
del denunciante obedece también a
––––––––––
(19) CALVO ORTEGA, Rafael. “Curso de Derecho Financiero. I. Derecho Tributario Parte General”. Editorial Thomson - Civitas,
Octava edición. Madrid, 2004. Páginas 272 a 273.
(20) Es necesario mencionar que el Reglamento del Decreto Legislativo Nº 815 (20.04.1996) fue aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 037-2002-JUS (31.10.2002) y el procedimiento para el otorgamiento de la recompensa fue aprobado
mediante Resolución de Superintendencia Nº 075-2003/SUNAT (31.03.2003).
(21) PAREDES CASTAÑEDA, Enzo Paolo. “Los Delitos Tributarios en el Perú: Aspectos sustantivos y procesales”. Editorial
Cultural Cuzco. Lima, 2007. Páginas 123 a 124.
150
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
una labor de protección de la integridad del mismo y también prevenir
cualquier posibilidad de represalia
contra él.
Conclusión
Por estas consideraciones, entendemos
que la negativa de la Administración Tributaria de proporcionar al contribuyente
las manifestaciones (entendidas como
declaraciones formales en un proceso de
denuncia) y la identidad de los denunciantes guarda coherencia con el actuar propio
del fisco en un proceso de investigación,
cumpliéndose así con lo dispuesto por
el artículo 18º del Decreto Legislativo Nº
815, no advirtiéndose violación alguna de
derechos del contribuyente. Lo que sí debe
quedar claro, conforme lo señala el Tribunal
Fiscal, es que si las manifestaciones contenidas en el expediente sirven de sustento
para la emisión de los valores (22) por parte
de la Administración Tributaria, es procedente que se informe sobre el contenido
de éstas al recurrente omitiendo los datos
vinculados a la identidad del denunciante,
a efectos que pueda ejercer su derecho a
la defensa.
Las solicitudes de información, exhibiciones de documentos y declaraciones tributarias que ordene el Poder
Judicial, el Fiscal de la Nación en los casos de presunción de delito, o las Comisiones Investigadoras del Congreso, con acuerdo de la comisión respectiva siempre que se refiera al caso investigado.
Se tendrá por cumplida la exhibición si la Administración Tributaria remite copias completas de los documentos
ordenados debidamente autenticadas por Fedatario.
Los expedientes de procedimientos tributarios respecto de los cuales hubiera recaído resolución que ha
quedado consentida, siempre que sea con fines de investigación o estudio académico y sea autorizado por
la Administración Tributaria.
La publicación que realice la Administración Tributaria de los datos estadísticos, siempre que por su carácter
global no permita la individualización de declaraciones, informaciones, cuentas o personas.
EXCEPCIONES
A LA RESERVA
TRIBUTARIA
CONTENIDAS
EN EL ARTÍCULO
85º DEL CÓDIGO
TRIBUTARIO
La información de los terceros independientes utilizados como comparables por la Administración Tributaria
en actos administrativos que sean el resultado de la aplicación de las normas de precios de transferencia.
Esta información solamente podrá ser revelada en el supuesto previsto en el numeral 18 del Artículo 62º y
ante las autoridades administrativas y el Poder Judicial, cuando los actos de la Administración Tributaria sean
objeto de impugnación.
Las publicaciones sobre Comercio Exterior que efectúe la SUNAT, respecto a la información contenida en las
declaraciones referidas a los regímenes y operaciones aduaneras consignadas en los formularios correspondientes aprobados por dicha entidad y en los documentos anexos a tales declaraciones. Por decreto supremo
se regulará los alcances de este inciso y se precisará la información susceptible de ser publicada.
La información que solicite el Gobierno Central respecto de sus propias acreencias, pendientes o canceladas,
por tributos cuya recaudación se encuentre a cargo de la SUNAT, siempre que su necesidad se justifique por
norma con rango de Ley o por Decreto Supremo.
La información reservada que intercambien los órganos de la Administración Tributaria, y que requieran para el
cumplimiento de sus fines propios, previa solicitud del jefe del órgano solicitante y bajo su responsabilidad.
La información reservada que se intercambie con las Administraciones Tributarias de otros países en cumplimiento de lo acordado en convenios internacionales
La información que requiera el Ministerio de Economía y Finanzas, para evaluar, diseñar, implementar, dirigir
y controlar los asuntos relativos a la política tributaria y arancelaria. En ningún caso la información requerida
permitirá la identificación de los contribuyentes.
––––––––––
(22) Ya sean Órdenes de Pago, Resoluciones de Determinación o Resoluciones de Multa Tributaria, emitidas de acuerdo a
las reglas del Código Tributario.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
151
CAPÍTULO 1
CAPÍTULO 1
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO:
TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Todas las empresas necesitan de personal para
poder desarrollar sus actividades, y por ende, les
resulta imperioso conocer los conceptos sobre los
cuales se debe practicar la retención del Impuesto
a la Renta de quinta categoría a sus trabajadores,
a fin de no incurrir, entre otras, en la infracción
tributaria tipificada en el artículo 177º numeral
13) del Código Tributario (consistente en no
efectuar las retenciones establecidas por ley), ni
ser pasibles de imputación de responsabilidad
solidaria (acorde con lo dispuesto en el artículo
18º numeral 2) del Código Tributario).
Cabe resaltar que, debido a la autonomía del
Derecho Tributario, el concepto de renta de quinta
categoría, consignado en la Ley del Impuesto a
la Renta, difiere del establecido en la normativa
laboral. No obstante, dicha pretendida autonomía
no puede desconocer el principio consolidado en
el Derecho Laboral que dicta que “Las condiciones
de trabajo no son remuneración porque no constituyen ventaja patrimonial de libre disponibilidad
para los trabajadores”.
En razón a lo anterior, el presente capítulo
pretende efectuar un análisis de los conceptos
“remuneración” y “condición de trabajo”, procurando delimitar la definición de ambos términos,
desarrollar sus diferencias y por último revisar la
incidencia en el Impuesto a la Renta.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Concepto de remuneración en el
ámbito laboral
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El T.U.O. de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL en adelante), aprobado
por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, indica en
su artículo 6º que “Constituye remuneración
para todo efecto legal, el íntegro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o
en especie, cualesquiera sean la forma o denominación que se le dé, siempre que sea de su
libre disposición”. Al respecto, Mónica Pizarro ha
señalado que “La remuneración es la ventaja patrimonial otorgada como contraprestación global
o genérica, principalmente conmutativa, pero con
rasgos aleatorios, a la puesta a disposición de la
fuerza de trabajo por parte del trabajador” (1). Es
más, a nivel doctrinario se ha estipulado que existe una presunción de que todos aquellos importes
que perciba el trabajador como consecuencia de
la relación laboral, son remunerativos (2).
Sin embargo el artículo 7º de la LPCL considera como conceptos “no remunerativos”
para ningún efecto legal (3), a los previstos en
los artículos 19º y 20º del Decreto Legislativo
Nº 650 (Ley de Compensación por Tiempo de
Servicios). El artículo 19º del T.U.O. de la Ley
de Compensación por Tiempo de Servicios (Ley
de CTS en adelante), aprobado por Decreto
Supremo Nº 001-97-TR, considera como no
remunerativos, entre otros, a los siguientes
conceptos: i) gratificaciones extraordinarias, ii)
cualquier forma de participación en las utilidades
de la empresa, iii) el valor de las condiciones
de trabajo, iv) la canasta de Navidad, v) el valor del transporte supeditado a la asistencia al
centro de trabajo y que cubra razonablemente el
respectivo traslado, vi) el refrigerio que no constituya alimentación principal, vii) la alimentación
proporcionada directamente por el empleador
que tenga la calidad de condición de trabajo, y
viii) las prestaciones alimentarias otorgadas bajo
la modalidad de suministro indirecto.
––––––––––
(1) PIZARRO, Mónica. “La Remuneración en el Perú”, Estudio Gonzáles Asociados, Lima, 2006, p. 167.
(2) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. “Instituciones del Derecho Laboral”. 2da ed., Gaceta Jurídica, Lima, 2005, p.
310-311.
(3) Téngase en cuenta la excepción prevista en el artículo 10º del D.S. Nº 001-96-TR.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
155
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Concepto de renta de quinta
categoría en la Ley del Impuesto a
la Renta
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El T.U.O. de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR
en lo sucesivo) contempla como renta de quinta
categoría a las obtenidas por “El trabajo personal prestado en relación de dependencia,
incluidos cargos públicos, electivos o no, como
sueldos, salarios, asignaciones, emolumentos,
primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones,
aguinaldos, comisiones, compensaciones en
dinero o en especie, gastos de representación,
y, en general, toda retribución por servicios
personales”.
De esta manera, el legislador tributario se
aparta de los conceptos “no remunerativos”
dispuestos en la normativa de CTS (y por ende,
laboral), e integra, como renta de quinta categoría, a todo aquello que retribuya los servicios
personales del trabajador bajo relación de dependencia en principio. En efecto, dicho distanciamiento encuentra respaldo en lo regulado por el
artículo 10º del Decreto Supremo Nº 001-96-TR
(que aprueba el Reglamento de la Ley de Fomento
del Empleo) el cual estipula que “El concepto de
remuneración definido por los artículos 39º y 40º
de la Ley (actualmente, artículos 6º y 7º de la
LPCL) es aplicable para todo efecto legal, cuando
sea considerado como base de referencia, con la
única excepción del Impuesto a la Renta que
se rige por sus propias normas”.
Sin embargo, el artículo 34º inciso a) segundo párrafo de la LIR excluye como rentas de
quinta categoría a “Las cantidades que percibe
el servidor por asuntos en lugar distinto al de su
residencia habitual, tales como gastos de viaje,
viáticos por gastos de alimentación y hospedaje,
gastos de movilidad y otros gastos exigidos por
la naturaleza de sus labores, siempre que no
constituyan sumas que por su monto revelen el
propósito de evadir el impuesto”. Sobre el particular, es de señalar que la RTF Nº 5217-4-2002
ha resaltado que este inciso se refiere específicamente a las condiciones de trabajo.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Definición de condición de trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3.1. Perspectiva laboral
Conforme ya lo habíamos anotado, la Ley
de CTS considera como “remuneración no
computable” al valor de las condiciones de
trabajo. En el ámbito doctrinario laboral,
Jorge Toyama ha indicado que “La remuneración se entrega como contraprestación
de los servicios del trabajador. En cambio,
las condiciones de trabajo suelen otorgarse
para que el trabajador cumpla los servicios
contratados, ya sea porque son indispensables y necesarios o porque facilitan la
prestación de servicios” (4). A su vez, Mónica
Pizarro ha señalado que “En los casos en los
cuales el trabajador recibe de su empleador un bien o servicio con el propósito de
satisfacer una necesidad originada por la
prestación del trabajo, no podrá sostenerse
que nos encontremos frente a una ventaja
patrimonial; ya que estos bienes no se
habrán incorporado en ningún momento
al patrimonio del trabajador, simplemente
habrán transitado por sus manos rumbo a
su destino final” (5). Y finalmente, Martínez
Emperador acota que “Las condiciones de
trabajo en manera alguna son remuneraciones de los servicios prestados o de la puesta
a disposición para cumplirlos, ya que con
ellos se resarce al trabajador de gastos que
le ocasiona el cumplimiento del débito laboral y que necesariamente son imputables
al empleador” (6).
––––––––––
(4) TOYAMA MIYAGUSUKU, ob.cit., p. 322.
(5) PIZARRO, Mónica, ob.cit., p. 171.
(6) MARTINEZ EMPERADOR, Rafael. “La nueva regulación del salario en AAVV. La reforma del Estatuto de Trabajadores
en especial”, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1994, Tomo I, volumen I, pp. 37-38.
156
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
3.2. Perspectiva tributaria
Ya dentro del ámbito tributario, la SUNAT
mediante el Oficio Nº 724-2006-SUNAT/200000 ha señalado que no constituyen renta de quinta categoría las
“condiciones de trabajo”, definiéndolas
como “Los montos o bienes entregados
al trabajador, indispensables para la
prestación del servicio en virtud del
vínculo laboral existente y siempre
que no constituyan un beneficio o
ventaja patrimonial para el trabajador”.
A su vez, el Tribunal Fiscal en la RTF Nº
560-4-1999, dejó sentado que “Las sumas
que las empresas abonan a sus trabajadores
con la finalidad de facilitar o posibilitar
su labor no constituyen rentas de quinta
categoría, sino una condición de trabajo,
ya que al no ser de su libre disposición, no
representan un beneficio económico para
éstos”, concluyendo de la siguiente manera
“Las condiciones de trabajo se entregan
para la prestación del servicio, a diferencia de las remuneraciones que se
otorgan por la prestación del mismo”.
Asimismo, en la RTF Nº 5217-4-2002 se
ha definido a la condición de trabajo como
“Aquellos bienes o pagos indispensables
para viabilizar el desarrollo de la actividad
laboral en la empresa, montos que se entregan para el desempeño cabal de la función
de los trabajadores, sean por concepto de
movilidad, viáticos, representación, vestuario, siempre que razonablemente cumplan
tal objeto y no constituyan un beneficio o
ventaja patrimonial para el trabajador”.
De acuerdo con lo señalado por la Doctrina
Laboral y en armonía con los criterios orientadores tanto de la Administración Tributaria
como del Tribunal Fiscal, podemos concluir
que para efectos laborales la condición de
trabajo constituye un rubro no remunerativo
en función a que el trabajador no obtiene
una ventaja patrimonial como consecuencia
de su percepción, en consecuencia tampoco
debe constituir una mayor renta de quinta
categoría, bajo el ámbito tributario. Sin
embargo, conocer bajo qué supuestos la
entrega de un bien al trabajador constituye
una condición de trabajo no es de fácil dilucidación. Mónica Pizarro aclara el panorama,
indicando que:
“Debe considerarse que un pago es indispensable para la prestación del servicio:
a) cuando la propia prestación del servicio impida al trabajador satisfacer
por sí mismo sus necesidades personales (como ocurriría en el caso de la
alimentación y vivienda proporcionadas
a trabajadores que prestan servicios en
lugares alejados), lo que las convierte
indirectamente en necesidades empresariales; o
b) cuando la satisfacción de las necesidades personales del trabajador por
sus propios medios dejaría insatisfechas las necesidades empresariales,
como ocurre en el caso del uniforme,
ya que si bien los trabajadores podrían
adquirir su propia ropa, esto dificultaría a
la empresa brindar la imagen corporativa
que desea” (7).
Estando a lo expuesto, tenemos que:
––––––––––
(7) PIZARRO, Mónica, ob.cit., p. 173.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
157
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
Título
Definición
Base legal
Resumen
Renta de
quinta
categoría
Las obtenidas por el trabajo personal prestado en relación de dependencia,
incluidos cargos públicos, electivos o no, como sueldos, salarios, asignaciones,
emolumentos, primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones, aguinaldos, comisiones, compensaciones en dinero o en especie, gastos de representación y,
en general, toda retribución por servicios personales.
Artículo 34º inciso
a) primer párrafo
del TUO de la Ley
del Impuesto a la
Renta.
Se entregan
por la prestación del
servicio del
trabajador.
Condición
de trabajo
Las cantidades que percibe el servidor por asuntos del servicio en lugar distinto
al de su residencia habitual, tales como gastos de viaje, viáticos por gastos de
alimentación y hospedaje, gastos de movilidad y otros gastos exigidos por la
naturaleza de sus labores, siempre que no constituyan sumas que por su monto
revelen el propósito de evadir el impuesto.
Son parámetros para definir si la entrega de un bien al trabajador constituye
condición de trabajo:
a) Cuando la propia prestación del servicio impida al trabajador satisfacer
por sí mismo sus necesidades personales (p. ej. alimentación y vivienda a
trabajadores que prestan sus servicios en zonas remotas).
b) Cuando la satisfacción de las necesidades personales del trabajador dejaría insatisfechas las necesidades empresariales (p. ej. uniformes a trabajadores).
Artículo 34º inciso
a) segundo párrafo del TUO de la
Ley del Impuesto
a la Renta.
Se entregan
para la prestación del
servicio del
trabajador.
A continuación, abordaremos algunos tópicos
que presentan dudas en torno al carácter
remunerativo o no de ciertas prestaciones.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Alimentación de los trabajadores
como condición de trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El artículo 20º de la Ley de CTS excluye de
la remuneración computable “La alimentación
proporcionada directamente por el empleador a sus trabajadores que tenga la calidad
de condición de trabajo por ser indispensable
para la prestación de sus servicios”. Existen
casos en que debido a las características de las
labores, a los trabajadores les resulta imposible
satisfacer, por sus propios medios, necesidades
de alimentación, razón por la cual el empleador
se encuentra obligado a facilitarlas a fin que
pueda obtener de ellos un rendimiento adecuado acorde con sus expectativas empresariales,
encontrándonos en dichos supuestos ante una
condición de trabajo que no constituye renta de
quinta categoría para aquellos.
Sobre el particular, diversas resoluciones del
Tribunal Fiscal han arribado a la conclusión que
determinadas prestaciones alimentarias constituyen condición de trabajo. Así, en la RTF Nº
8481-3-2001 se ha dejado establecido que “El
gasto incurrido por la empresa con el fin de proporcionar el servicio de refrigerio a sus trabajadores
que laboran fuera del horario normal de trabajo,
resulta necesario para generar renta gravada, ya
que este personal necesita gozar de un refrigerio
para continuar trabajando de manera eficiente
sin disminuir su capacidad de trabajo”. De similar
criterio, la RTF Nº 11704-2-2007 indicó que “De lo
expuesto se encuentra acreditado que la empresa
brinda servicios complementarios a las empresas
pesqueras, proporcionando personal que labora en
turnos de ocho horas en altamar o en las instalaciones de las empresas pesqueras con la finalidad
de cumplir las labores indicadas, por lo que los
gastos de alimentación al personal destacado
califican como condición de trabajo”.
Y finalmente, en el ámbito laboral, Elmer Arce
ha señalado que “Un ejemplo de la consideración
de la alimentación como una condición necesaria
para ejecutar el contrato de trabajo, viene dada
por la Ley Nº 26566 que regula la relación laboral
del futbolista profesional con los clubes, la cual
en su artículo 8º inciso b) obliga al club a proporcionar raciones alimentarias convenientemente
balanceadas durante las concentraciones” (8).
––––––––––
(8) ARCE ORTIZ, Elmer. “Configuración jurídica de la remuneración y los beneficios sociales en el Perú”. En: Revista Asesoría
Laboral, marzo 2007, p. 36.
158
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
Como se puede observar, en todos estos supuestos la naturaleza del trabajo brindado obliga
al empleador a asumir los gastos de alimentación
que le corresponden al trabajador. No obstante,
en otras ocasiones el Tribunal Fiscal no ha tratado como condición de trabajo a ciertos gastos
de alimentación. Así, en la RTF Nº 7223-3-2003
“El hecho que el giro del empleador sea el expendio de alimentos no es razón suficiente para
considerar a la entrega de alimentación como
condición de trabajo, o que sea indispensable
para la prestación de servicios”.
4.1. El valor de las prestaciones alimentarias
otorgadas bajo la modalidad de suministro indirecto
Existen determinadas prestaciones económicas
que, pese a encontrarse dentro de la definición genérica de remuneración y constituir
una ventaja patrimonial para el trabajador,
no constituyen conceptos remunerativos al
encontrarse excluidos expresamente por el
artículo 19º de la Ley de CTS. Una de ellas
viene consignada en el inciso j) de dicho artículo, que considera como remuneración no
computable a las prestaciones alimentarias
otorgadas bajo la modalidad de suministro
indirecto de acuerdo a la ley de la materia.
La Ley de Prestaciones Alimentarias en
Beneficio de los Trabajadores Sujetos al
Régimen Laboral de la Actividad Privada Ley Nº 28051, establece en su artículo 2º
las siguientes modalidades de suministro
indirecto de alimentación:
i) El que se otorga a través de empresas
administradoras que tienen convenios
con el empleador, mediante la entrega
de cupones, vales u otros análogos, para
la adquisición exclusiva de alimentos en
establecimientos afiliados.
El procedimiento referido podemos esquematizarlo según el Gráfico 1:
GRÁFICO 1
Empresa Administradora
(inscrita en el Ministerio
de Trabajo)
paga
comisión
canjea dinero
canjea vales
entrega vales
comunica a
Establecimientos
afiliados
Empleador
Trabajadores
entrega alimentos y comprobantes de pago
ii) El que se otorga mediante convenio
con empresas proveedoras de alimentos
debidamente inscritas en el Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo.
Esquemáticamente, se puede ilustrar de
la siguiente manera (Gráfico 2):
GRÁFICO 2
Empresas proveedoras de
alimentos (inscritas en el
Ministerio de Trabajo)
canjea dinero
canjea vales
paga con vales
entrega alimentos y comprobantes de pago
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Empleador
entrega vales
Trabajadores
159
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
El artículo 3º de la Ley Nº 28051 indica que
“El valor de las prestaciones alimentarias
indirectas constituyen remuneración no
computable, y por lo tanto no se tendrá en
cuenta para la determinación de derechos
o beneficios de naturaleza laboral, sea de
origen legal o convencional, ni para los
aportes y contribuciones a la Seguridad Social. Lo dispuesto en el presente artículo
no será de aplicación para los tributos
que tengan como base imponible las
remuneraciones y que sean ingresos del
Tesoro Público” (en el caso del Impuesto a
la Renta de quinta categoría).
Como es de conocimiento, dentro de los
tributos que financian al Tesoro Público se
encuentra el Impuesto a la Renta, por lo que
la calificación de “remuneración no computable” dispuesta por la Ley de Prestaciones
Alimentarias no alcanza al citado Impuesto a
la Renta de quinta categoría del trabajador,
por lo que, las prestaciones alimentarias
indirectas sí se encuentran gravadas con
el IR de quinta categoría. El gravamen de
estas prestaciones con el Impuesto a la Renta
reposa en que ellas no constituyen propiamente una “condición de trabajo”, sino
más bien, como lo anota Elmer Arce, dichos
pagos en especie esconden percepciones
económicas de carácter remunerativo (9).
En efecto, como ya lo habíamos apuntado,
el artículo 34º inciso a) de la LIR contiene
un concepto de remuneración más amplio
que el reconocido para efectos laborales,
incluyendo las compensaciones en dinero
o en especie, así como toda retribución
por servicios personales.
De similar opinión es la Administración
Tributaria cuando en el Informe Nº
320-2005-SUNAT concluye que el monto
de los cupones, vales u otros medios análogos que las empresas otorgan a sus trabajadores mediante suministro indirecto es
deducible para la determinación de la renta
imponible de tercera categoría, al amparo
de lo dispuesto por el inciso l) del artículo
37º del TUO de la LIR, que es precisamente
el inciso que admite las deducciones de las
retribuciones al personal de la empresa que
constituyen rentas de quinta categoría en el
ejercicio al que correspondan, siempre que
se paguen hasta la fecha de vencimiento de
la declaración jurada anual del Impuesto a
la Renta. Además, dicho Informe señala que
los cupones y vales emitidos bajo el sistema
de prestaciones alimentarias no constituyen
comprobantes de pago, por lo que la sustentación del gasto se produce en la forma
como se acreditan las otras retribuciones
que se otorgan a los trabajadores. Sobre
esto último, en nuestra opinión, la erogación
del gasto se debe sustentar con la inclusión
del monto de las prestaciones alimentarias
indirectas en la planilla de remuneraciones y
en las boletas de pago de cada trabajador.
Valor de Prestaciones
Alimentarias
(Suministro Indirecto)
No califica como
remuneración
Califica como renta
de quinta categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. El valor de la vivienda como
condición de trabajo
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5.1. Perspectiva laboral
En el artículo 19º de la Ley de CTS no
hay una disposición expresa que excluya
de los conceptos remunerativos el valor
de la vivienda pagada por el empleador.
Sin embargo, en la doctrina laboral se
ha admitido dicha posibilidad cuando
la cesión de la vivienda constituye una
condición de trabajo. Así, Elmer Arce ha
––––––––––
(9) ARCE ORTIZ, Elmer, ob.cit., p. 38.
160
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
apuntado que “Es condición de trabajo
la cesión de vivienda cuando es necesaria para el desempeño de la labor. Por
ejemplo: sería el caso de la cesión de
un alojamiento en un centro de trabajo
ubicado en un lugar remoto, donde el
trabajador no tendría ocasión de alquilar
un bien inmueble (campamento minero o
petrolero)” (10). Del mismo modo, Martín
Jiménez ha señalado que “La vinculación
de la vivienda al contrato de trabajo no
significa que, en todo caso, su calificación
haya de ser salario, pues, dependiendo
de si retribuye efectivamente el trabajo,
o si constituye un gasto necesario para el
eficaz desempeño de la prestación laboral,
su calificación habrá de ser la de un salario o la de percepción extrasalarial” (11). Y
finalmente, Víctor Ferro comenta que “El
otorgamiento de vivienda en lugares urbanos por cuenta del empleador debe ser
considerada una prestación salarial y sólo
por excepción, una condición de trabajo,
esto es, cuando la zona de trabajo se ubique en lugares que, por sus características,
no resulte razonable exigir al trabajador
que solucione por su propios medios sus
necesidades de vivienda (campamentos
mineros, petroleros, etc.) (12).
De la misma forma, a nivel jurisprudencial
de la Corte Suprema de la República, en
la Casación Nº 1524-2004-Lambayeque, la
Primera Sala Constitucional y Social de la
Corte Suprema resolvió que “La asignación
por concepto de vivienda abonada por la
emplazada tiene la calidad de condición
de trabajo independientemente de su
naturaleza y regularidad en el tiempo, no
sólo por su naturaleza incondicionada sino
también por su finalidad al ser una forma
de compensación que otorga la demandada
a aquellos trabajadores cuyo domicilio se
encuentra fuera de la localidad de Tuman
para facilitar el cumplimiento de su débito
laboral, por lo que no constituye remuneración para ningún efecto legal”. De la
lectura de la sentencia casatoria, podemos
concluir que al calificar la asignación por
concepto de vivienda como condición de
trabajo no se encontraría sujeta a tributos
laborales (ONP, Essalud). A nuestro juicio,
tampoco gravada con el Impuesto a la Renta
de quinta categoría.
5.2. Perspectiva tributaria
Sin perjuicio de lo expresado en el subnumeral anterior, desde la óptica tributaria, podemos afirmar que ha sido la jurisprudencia del
Tribunal Fiscal la que ha marcado la pauta.
Así, el Tribunal Fiscal en recientes ocasiones
ha negado el carácter de condición de trabajo a las viviendas otorgadas a los trabajadores. Así, en el caso de una empresa que
alegando su cobertura nacional, cancela el
alquiler de las viviendas de aquellos funcionarios cuyo labor es itinerante, en la RTF Nº
0054-4-2005 se ha razonado como sigue:
“En el caso de autos, el efectivo otorgado
por la recurrente a favor de sus trabajadores
de dirección y de confianza por concepto de
alquileres de vivienda califican como parte
de la renta gravada de quinta categoría
correspondiente a los trabajadores, toda vez
que son los propios trabajadores quienes
eligen la vivienda, siendo que la empresa
no asume ninguna obligación contractual
en los contratos de alquiler suscritos por los
funcionarios beneficiados”, concluyendo de
la siguiente forma “Los pagos en efectivo
destinados al alquiler de vivienda otorgado
a los trabajadores no resultan necesarios o
indispensables para el cabal desempeño de
las funciones de los trabajadores, siendo que
más bien resultan un beneficio patrimonial
––––––––––
(10) ARCE ORTIZ, Elmer, ob.cit., p. 36.
(11) MARTÍN JIMENEZ, Rodrigo. “El Salario en Especie”, Ed. Aranzandi, Navarra, pp. 72-73.
(12) FERRO DELGADO, Víctor. “El concepto de remuneración”. En: Asesoría Laboral, Editorial Caballero Bustamante, octubre
1998, Lima, p. 14.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
161
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
del trabajador que es consecuencia de la
aceptación de la oferta de trabajo”.
De igual forma, el Tribunal Fiscal ha negado
la calidad de condición de trabajo a la vivienda otorgada a los trabajadores mediante
la RTF Nº 4197-1-2003; se trataba aquí de
una empresa de hidrocarburos que pagaba
el alquiler de la vivienda a sus trabajadores
debido a la lejanía de sus instalaciones. El
Tribunal Fiscal se pronunció como sigue:
“La prestación de servicios en relación de
dependencia tiene su origen en el acuerdo
de voluntades entre la empresa y su trabajador, quien evalúa los costos y beneficios
antes de aceptarla y perfeccionar el acto
jurídico o contrato laboral; y en tal sentido,
los gastos que efectúe la empresa por
trasladar a sus familiares, así como los
que demande vivir en determinada
localidad, corresponden a erogaciones
que provienen de consideraciones personales ajenas a la actividad gravada,
y que forman parte de los costos que
demanda el aceptar la oferta de trabajo.
El hecho que el empleador asuma el pago
de estos conceptos que son de carácter personal del trabajador, representan para este
último, un beneficio patrimonial que debe
afectarse con el Impuesto a la Renta”.
5.3 Cesión de Vivienda en beneficio de
trabajador. Supuesto de “inafectación
temporal”
A todo lo expuesto, cabe indicar que se
ha prescrito en la normativa tributaria un
supuesto de inafectación al Impuesto a la
Renta de quinta categoría, el cual viene
dado por el artículo 20º del Reglamento de
la Ley del Impuesto a la Renta, en el cual se
prescribe que:
“Artículo 20º.- Renta bruta de quinta categoría
c) No constituyen rentas de quinta categoría:
1. Las sumas que se paguen al servidor
que al ser contratado fuera del país
tuviera la condición de no domiciliado
y las que el empleador pague por los
gastos de dicho servidor, su cónyuge
e hijos por los conceptos siguientes:
(...)
1.2) Alimentación y hospedaje generados durante los tres primeros
meses de residencia en el país.
(...)
Para que sea de aplicación lo dispuesto
en este numeral, en el contrato de trabajo aprobado por la autoridad competente, deberá constar que tales gastos
serán asumidos por el empleador”.
Del artículo glosado podemos concluir que,
desde la perspectiva tributaria se trataría
aquí de una “ventaja patrimonial” a favor
del trabajador que eventualmente se encontraría gravado con el IR de quinta categoría,
pero que sin embargo por disposición legal
no es alcanzada por el referido impuesto
durante el plazo estipulado reglamentariamente. Empero, desde la perspectiva laboral,
consideramos que sí constituirá remuneración computable y por ende sujeta a tributos
laborales (ONP, ESSALUD).
Remuneración computable
Durante tres primeros meses
Valor de la
vivienda de no
domiciliados
A partir del cuarto
mes
162
No califica como renta de quinta categoría
Remuneración computable
Califica como renta de quinta categoría
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. El valor del transporte
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6.1. Perspectiva Laboral
El artículo 19º de la Ley de CTS considera
en su inciso e), dentro de las remuneraciones no computables (para efectos laborales
exclusivamente) a “El valor del transporte,
siempre que esté supeditado a la asistencia
al centro de trabajo y que razonablemente
cubra el respectivo traslado. Se incluye en
este concepto el monto fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convención colectiva, siempre que cumpla con los
requisitos antes mencionados”.
El citado “valor del transporte” no debe
ser reputado como una condición de trabajo. En efecto, el otorgamiento de una
suma dineraria, por citar un ejemplo, bajo
el concepto referido (valor de transporte)
implica de alguna manera un ahorro para
el trabajador, por cuanto le corresponde a
éste asumir, de su propio peculio, el costo
de su desplazamiento al centro de trabajo.
Lo esbozado en el párrafo anterior es criterio
compartido por la doctrina nacional. Así,
Víctor Ferro apunta como sigue: “Como
quiera que corresponde al trabajador poner
su fuerza de trabajo a disposición de la empresa, corre a su cargo su traslado dentro de
lo que corresponde a condiciones ordinarias,
esto es, el desplazamiento susceptible de ser
satisfecho a través del transporte público. Si
la empresa suple esta necesidad, ha otorgado
una ventaja patrimonial que permite al trabajador una mayor disponibilidad de su salario y,
por ende, tal beneficio participa de naturaleza
salarial” (13). Por su parte, Elmer Arce señala
que “A diferencia de la movilidad, el valor
del transporte se refiere a las percepciones
brindadas al trabajador con el fin que éste
se desplace de su casa al lugar habitual de
trabajo por estar fuera de la jornada de trabajo, es evidente que no estamos ante una
condición de trabajo, sino ante una compensación de gastos o de tiempo en que incurra
el trabajador al momento de trasladarse a
su centro de trabajo” (14). De otro lado, en lo
que a doctrina extranjera se refiere, Vásquez
Vialard comenta que “Conceptos tales como
la alimentación (en el lugar de residencia
del trabajador), gastos de locomoción para
acudir al centro de trabajo (cuando reside
en la misma localidad) no pueden estimarse
ajenos al ámbito salarial. En estos casos, se
trata, lisa y llanamente, de una compensación
que le ahorra al empleado un gasto de su
exclusivo cargo; en consecuencia, es salario,
no obstante el artilugio que al efecto pretende utilizarse” (15).
6.2. Perspectiva Tributaria
Por otro lado, para efectos del Impuesto a
la Renta (IR) y atendiendo a la esencia del
concepto materia de estudio, somos de
la opinión que, el valor del transporte
supeditado a la asistencia al centro
de trabajo constituye renta de quinta
categoría de los trabajadores afecta al
citado Impuesto. Ello, por calificar como
una suerte de “ahorro patrimonial”. Al
respecto, refuerza nuestra opinión el hecho
que el trabajador, para efectos de evaluar
el importe de su remuneración, hubo de
considerar el importe que le irrogaría el
trasladarse desde su residencia al centro de
labores.
Sin embargo, en contraposición a lo hasta
aquí expuesto, puede presentarse el caso en
el que el transporte tendrá que ser proporcionado por el empleador, con lo cual ello
––––––––––
(13) FERRO DELGADO, Víctor, ob.cit., p. 14.
(14) ARCE ORTIZ, Elmer, ob.cit., p. 37.
(15) VASQUEZ VIALARD, Antonio. “Aspectos de la remuneración no computados como salariales por la doctrina laboral
argentina”. En: El Salario. Estudios en homenaje al profesor Américo Plá Rodríguez, Montevideo: Amalio M. Fernández,
1987, tomo I, p. 551.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
163
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
denotaría la característica de una condición
de trabajo, y por ende, no gravada con el
Impuesto a la Renta (de quinta categoría, se
entiende). Nos referimos aquí al supuesto en
que el transporte hacia el centro de trabajo
no puede ser atendido por el transporte
público, por tratarse de zonas remotas o
de difícil acceso; ante dicha circunstancia,
viéndose el empleador “obligado” a facilitar
el medio de traslado, se confirma la tesis de
que nos encontramos ante una condición
de trabajo por cuanto de no adoptar el
empleador dicha medida no le sería posible
al trabajador cumplir con la prestación a
su cargo (llevar a cabo el trabajo para lo
cual fue contratado). Nótese que aquí no
hay forma alguna con la cual el trabajador
pueda solventar con sus propios medios, el
traslado hacia su centro de labores, por lo
que el empleador cuenta con la necesidad
de cubrir personalmente dichos gastos a fin
que el trabajo de estos servidores le rinda los
frutos esperados. Un ejemplo lo constituyen
las empresas mineras que asumen el traslado
al interior del campamento minero.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. El valor de la movilidad
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La exclusión de la movilidad como concepto
remunerativo viene dada por el artículo 19º inciso
i) de la Ley de CTS que comprende a “Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el
cabal desempeño de su labor, o con ocasión de
sus funciones, tales como movilidad, viáticos,
gastos de representación, vestuario y en general
todo lo que razonablemente cumpla tal objeto
y no constituya beneficio o ventaja patrimonial
para el trabajador”. En el ámbito tributario, el
artículo 34º segundo párrafo de la LIR indica que
no constituyen rentas de quinta categoría “Las
cantidades que percibe el servidor por asuntos
del servicio en lugar distinto al de su residencia
habitual, tales como gastos de viaje, viáticos por
gasto de alimentación y hospedaje, gastos por
movilidad y otros gastos exigidos por la naturaleza de sus labores, siempre que no constituyan
sumas que por su monto revelen el propósito de
164
evadir el impuesto”. De la misma forma, el inciso
a1) del artículo 37º de la LIR agrupa dentro de los
gastos deducibles a “Los gastos por concepto
de movilidad de los trabajadores que sean
necesarios para el cabal desempeño de sus
funciones y que no constituyan beneficio o
ventaja patrimonial directa de los mismos”.
Los gastos por concepto de movilidad son
incurridos por la empresa durante la jornada de
trabajo con ocasión del desempeño de las actividades empresariales, como es el caso de los importes percibidos por los trabajadores para realizar
gestiones de cobranza, pago de cuentas, trámites
de mensajería, efectuar diligencias judiciales, o la
suma que reciben las visitadoras médicas o los
ejecutivos de ventas para promocionar la venta
de productos. A diferencia de lo anterior, el gasto
por concepto de transporte es prestado fuera de
la jornada de trabajo y se otorga por consideraciones ajenas a la actividad empresarial.
7.1. Gastos de movilidad que superan diariamente el 4% de la remuneración
mínima vital. ¿Renta de quinta categoría
o condición de trabajo?
Antes de la expedición del Decreto Legislativo Nº 970, con vigencia desde el 1 de
enero de 2007, no había una norma expresa
que regulase lo referente a la deducción de
los gastos de movilidad del personal de la
empresa, por lo que resultaba imprescindible
recurrir al principio de causalidad, reflejándose los importes abonados al trabajador
en la denominada “Planilla de Movilidad”,
en la medida que no se contara con los
respectivos comprobantes de pago. Dicho
comportamiento empresarial encontró eco
en la RTF Nº 5794-5-2003 cuando en ella
el Tribunal Fiscal sostuvo que “Los montos
entregados por las empresas a sus trabajadores por gastos de movilidad a fin que
desempeñen las labores encomendadas
constituyen un gasto vinculado al personal,
pues cumplen con las características para
ser una condición de trabajo, en tanto
que se trata de montos que se entregan
al trabajador para el cabal desempeño de
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
sus funciones y no constituyen beneficio o
ventaja patrimonial de éste, ello en concordancia con lo establecido en el Decreto
Legislativo Nº 650, y por tanto, se encuentra sustentado en la relación existente con
los trabajadores y en la razonabilidad del
gasto, no exigiéndose bajo esos términos el
respectivo comprobante de pago, bastando
la planilla respectiva”.
Sin embargo, a partir del ejercicio gravable
2007, se introduce un límite fijo a los gastos
por concepto de movilidad que se pueden
sustentar con la “Planilla de Movilidad”,
consistente en un importe diario del 4%
de la remuneración mínima vital (RMV en
lo sucesivo) por cada trabajador. Cabe resaltar que este límite permanece invariable
a pesar de las variaciones de tamaño y de
operaciones de las empresas, por lo que
puede darse el caso de gastos de movilidad
que no obstante ser razonables y proporcionales con los ingresos del contribuyente,
sean reparables a efectos del Impuesto a
la Renta; situación criticable, considerando
la imperiosa necesidad de las empresas de
incurrir en ellos.
Ante esto, surge la siguiente interrogante:
¿el exceso al límite diario del 4% de la RMV
que perciben los trabajadores con motivo de
dichos gastos de movilidad, constituye renta
afecta de quinta categoría? Sobre el particular, la misma Administración Tributaria, según Informe Nº 046-2008-SUNAT/2B0000
ha concluido que “Los importes entregados
a los trabajadores por concepto de gastos de
movilidad no constituyen retribuciones por
servicios personales y, por ende, no califican
como renta de quinta categoría; sin importar
si tales montos superan o no el equivalente
diario del 4% de la RMV”.
Compartimos la opinión de la Administración Tributaria. Empero, permítasenos
efectuar las siguiente precisión. Es claro que
la evaluación del importe a ser entregado
por el empleador a título de “gasto de
movilidad” debe cumplir ineludiblemente
el calificativo de “condición de trabajo”,
es esta la premisa sobre la cual se parte
para efectos de verificar qué concepto se
tiene al frente, por lo que la opinión de la
Administración Tributaria, entendemos va en
esa dirección, es por ello que aún cuando
el importe otorgado bajo el concepto de
“gasto de movilidad” supere el porcentaje
dispuesto por la norma (4% diario de la
RMV) ella no perderá su calidad de “condición de trabajo” en tanto en rigor así
sea, por que de lo contrario hubo de ser
considerado dicho importe otorgado por
el empleador bajo el título de “gasto de
movilidad” como un importe remunerativo
y consecuentemente sujeto a imposición.
Por otro lado, de contar la empresa con vehículos, sean de propiedad de ella o no, destinados
al uso de sus trabajadores para que éstos
puedan desempeñar cabalmente sus funciones, el gasto incurrido en dichos vehículos no
calificará bajo el concepto de gasto de movilidad, por ende no susceptible de sustentación
mediante la “planilla de movilidad”. Ello, por
así disponerlo el último párrafo del inciso a1)
del artículo 37º de la LIR.
CONCEPTO
CARACTERÍSTICAS
TRATAMIENTO LABORAL
TRATAMIENTO TRIBUTARIO
Gasto de transporte
Facilitado por el empleador
fuera de la jornada de trabajo
por consideraciones ajenas a la
actividad empresarial.
Concepto no remunerativo
(artículo 19º inciso e) de la Ley
de CTS).
Renta de quinta categoria (artículo 34º inciso a) primer párrafo
de la LIR).
Gasto de movilidad
Incurridos por los trabajadores
durante la jornada de trabajo
con ocasión del desempeño de
las actividades empresariales.
Concepto no remunerativo
(artículo 19º inciso i) de la ley
de CTS).
Condición de trabajo no afecto
al impuesto a la renta de quinta
categoria (artículo 34º inciso a)
segundo párrafo de la LIR).
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
165
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. ¿De qué manera puede sustentar
la empresa los gastos incurridos
en vehículos de propiedad de los
trabajadores destinados a los fines
de ella?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Las empresas deben contar con algún título
legítimo sobre los vehículos que posee, a fin de
sustentar los gastos incurridos en ellos. Así las cosas, dichos títulos legítimos pueden consistir en un
contrato de compraventa, de arrendamiento financiero, de arrendamiento operativo, o un contrato
de comodato (cesión en uso a título gratuito).
En lo tocante a los gastos relacionados con
el uso de vehículos, conviene remitirse a los criterios vertido por el Tribunal Fiscal. Así, mediante
RTF Nº 9013-3-2007 dicho órgano colegiado ha
concluido que “Cuando el contribuyente no tiene
ningún vehículo registrado como activo fijo, ni ha
presentado contrato de alquiler de los vehículos,
ni recibo por arrendamiento por la cesión en uso
de dichos bienes, entonces no cumple con el
requisito de causalidad los gastos de gasolina y
accesorios incurridos en dichos autos”.
Acorde con la interrogante formulada en
el epígrafe, optamos aquí por señalar 2 de las
formas más frecuentes en virtud de las cuales la
empresa se encontraría en la disyuntiva de definir
si cabe la asunción de determinados gastos. Así,
tenemos que:
i) En caso el trabajador arriende su auto a la
empresa, cabría indicar que éste se encontrará en la obligación de emitir un recibo por
arrendamiento (constituido por la Guía de
Pagos Varios en donde el arrendador cancela
su pago a cuenta de primera categoría), el
mismo que permitirá sustentar el gasto por
arrendamiento.
ii) En caso el trabajador ceda en uso a título
gratuito su vehículo a favor de la empresa,
resultará suficiente el contrato de comodato
(respecto del cual no es exigible su previa
legalización, pero sí recomendable con motivo
de dar mayor fehaciencia a la operación), no
resultando procedente la emisión del comprobante de operaciones no habituales, ya que
no se transfiere la propiedad del bien.
166
Cabe señalar que, para la deducibilidad de los
gastos que pudiera requerir el auto (a guisa de
ejemplo, es el caso del combustible, servicio de
mantenimiento, entre otros que correspondan) se
debe cumplir con el principio de causalidad.
En ambos supuestos, respecto de los gastos
por combustible, seguros, lubricantes y demás
en que incurra la persona jurídica, estos deben
hallarse sustentados con comprobantes de pago
que observen las formalidades exigidas y ser
emitidos a nombre de la empresa.
8.1. Cuando en el contrato de trabajo se
estipule que el trabajador va a utilizar
su propio vehículo para cumplir con la
prestación de sus servicios, ¿pueden formar parte de los “gastos de movilidad?,
¿son deducibles los gastos de combustible, mantenimiento, reparación, SOAT,
etc., en que incurre la empresa?
En relación a la interrogante del epígrafe, y
trayendo a colación lo esbozado en el numeral 7 del presente informe, dichos gastos
no calificarán como “gasto de movilidad”.
En ese orden de ideas, los aludidos gastos
recogidos en el interrogante del epígrafe no
son tales (gastos de movilidad).
Por otro lado, en lo referente a los gastos
de combustible, mantenimiento, reparación, SOAT y otros similares asumidos por
la empresa, nos permitimos señalar que
siendo éstos, en principio, de cargo de los
trabajadores que emplean sus vehículos, se
estaría asumiendo gastos que corresponden a un tercero (el trabajador, en nuestro
caso). En ese sentido, o bien es tratado
dicho desembolso destinado a cubrir
los conceptos antes indicados (gastos
de combustible, mantenimiento, reparación, SOAT y otros similares) como
una liberalidad o por el contrario como
una renta para el trabajador (“pago en
especie”) dado que éste experimentaría
un ahorro y consecuentemente una
ventaja patrimonial.
Sobre el particular, la Administración Tributaria mediante Informe Nº
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
046-2008-SUNAT/2B0000 ha concluido
que:
“(…)
2. Los gastos de combustible, mantenimiento, reparación, llantas, seguro, SOAT,
entre otros, en los que pueden incurrir los
trabajadores que laboran con sus propias
unidades de transporte, no constituyen
gastos de movilidad ni tampoco son gastos incurridos en vehículos automotores
deducibles al amparo de los incisos a1) y
w) del artículo 37º del TUO de la Ley del
Impuesto a la Renta, respectivamente.
(…)
5. “En caso los trabajadores empleen sus
propias unidades de transporte para
realizar las funciones y labores asignadas
por su empleador, ello no constituye una
cesión de bienes a este último, por lo
que no se configuraría el supuesto para
aplicar la renta presunta contenida en el
segundo párrafo del inciso b) del artículo
23º del TUO de la Ley del Impuesto a la
Renta.”
8.2. En caso el trabajador ceda en uso su
vehículo a la empresa (ya sea mediante arrendamiento o comodato) para
que esta última desarrolle con ella sus
actividades empresariales, ¿estamos
ante una renta de quinta categoría del
trabajador?
García Mullín ha señalado que “En las rentas
de quinta categoría, la persona arrienda su
fuerza de trabajo a otro, normalmente un
empresario, que es quien combina ese factor productivo con el capital. Debido a tal
carácter de renta pura del trabajo es que la
renta obtenida por el trabajador constituye
renta neta”.
De otro lado, Luis Durán Rojo ha sostenido
que “Si no nos encontramos frente a una
condición de trabajo, es claro que no puede
interpretarse que estamos en todos los casos
ante una renta de quinta categoría, pues
los literales a) y b) del artículo 34º de la LIR
no establecen una presunción iuris tantum
de que todo beneficio económico (de libre
disposición) realizado por empresa a favor
de un ciudadano que ostenta la calidad de
su trabajador, tiene que ser considerado
como renta de quinta categoría” (16).
En la misma línea de pensamiento, Teodoro
Nichtawitz indica que “Para que sea renta
gravada de quinta categoría, el pago debe
representar un beneficio económico para el
trabajador. No constituye renta de quinta
categoría si es un mero reembolso de un
gasto incurrido por razón del servicio prestado (17)”.
Lo manifestado en los párrafos anteriores
nos permite inferir que es factible que un
trabajador perciba rentas distintas a las
provenientes del trabajo, aún cuando éstas
tengan su génesis bajo una relación laboral,
en el entendido que dicha relación laboral
lo que ha permitido es, si se quiere, lograr
únicamente el “acercamiento” entre dos
partes interesadas en celebrar un contrato
de arrendamiento de raigambre civil (18). Es
claro que la renta percibida por el trabajador,
en este caso, responde a una obtenida como
producto de la explotación de un capital (el
arrendamiento de un vehículo de propiedad
del trabajador) calificada como renta de
primera categoría.
Estando a lo expuesto podemos afirmar que,
si el trabajador cede temporalmente y a
título oneroso el automóvil de su propiedad
a favor de la empresa, éste se verá obligado
a abonar al Fisco el 12% del valor mensual
pactado (tasa efectiva del pago a cuenta del
Impuesto a la Renta de primera categoría de
cargo del arrendador.
––––––––––
(16) “Las Cuotas de Membresías de los Trabajadores como condición de trabajo en el Impuesto a la Renta (primera parte).
En: Análisis Tributario, setiembre 2007, p. 8.
(17) Manual del Impuesto a la Renta, Tomo I, Editorial Economía y Finanzas., p. 46.
(18) El contrato de arrendamiento se encuentra regulado por el Código Civil en sus artículos 1666º a 1712º.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
167
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
Por el contrario, si el trabajador cede gratuitamente de manera temporal su vehículo
a la compañía, se genera aquí una renta
presunta. Así pues, acorde con el artículo
23º inciso b) de la LIR el referido trabajador
(como persona natural que es) generará una
renta bruta anual no menor al 8% del valor
de adquisición del vehículo (considerando
que el vehículo ha sido adquirido previamente por el trabajador).
CUADRO DE GASTOS DE VEHÍCULO
Trabajador
cede vehículo
a la empresa
Trabajador utiliza su propio
vehículo para
prestar sus
servicios
A título oneroso
Deducibilidad para la empresa
Tipo de Renta para el trabajador
– Contrato de arrendamiento.
– Más recibos de arrendamiento (Guía de Pagos varios).
– Más comprobantes de
pago a nombre de la empresa por gastos incurridos
en vehículos.
Deducibles los gastos de los vehículos siempre que se cumpla el
principio de causalidad.
Renta de primera categoría por el
artículo 23º inciso a) de la LIR.
A título gratuito
Deducibilidad para la empresa
Tipo de Renta para el trabajador
– Contrato de comodato (19).
– Más comprobantes de
pago a nombre de la empresa por gastos incurridos
en vehículos.
Deducibles los gastos de los vehículos siempre que se cumpla el
principio de causalidad.
Renta ficta anual de primera categoría conforme al artículo 23º inciso b)
segundo párrafo de la LIR.
A título gratuito
Deducibilidad para la empresa
Tipo de Renta para el trabajador
Inclusión en la boleta de pagos del trabajador y en el PDT
601-Planillas Electrónicas.
Deducible como mayor remuneración del trabajador al amparo del
artículo 37º inciso v) de la LIR.
Mayor renta de quinta categoría para
el trabajador por el artículo 34º inciso
a) de la LIR.
Sin inclusión en la boleta de
pagos del trabajador y tampoco en el PDT 601-Planillas
Electrónicas.
No deducible al ser un acto de
liberalidad dispuesto por el artículo
44º inciso d) de la LIR.
No es mayor renta de quinta categoría del trabajador.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
9. Análisis Casuístico
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
CASO PRÁCTICO Nº 1
El gerente en la sociedad anónima: Su
condición laboral y el tratamiento de su
renta
Enunciado
Un grupo de especialistas en mercadeo y
publicidad se han reunido para constituir una
empresa especializada en asesoría de imagen
empresarial bajo la forma societaria de una sociedad anónima cerrada habiendo instalado ya
su Directorio.
En ese contexto, el Directorio va a contratar
a un gerente para que se encargue de la gestión
y representación de la empresa. Se consulta cuáles son las consecuencias tributario-laborales de
dicho nombramiento.
––––––––––
(19) Se sugiere la legalización del mismo, aún cuando no se exija obligatoriedad.
168
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
I. Ámbito laboral
1.1. ¿Es trabajador el gerente?
Si bien la subordinación, que es el elemento
esencial más importante en una prestación
de servicios regulada por el Derecho del Trabajo, se encuentra bastante relajada o tenue
en la prestación de servicios de un gerente,
éste es un trabajador subordinado, es decir
la prestación de sus servicios se encuentra
regulada por la legislación laboral.
1.2. ¿Qué calificación, como trabajador, ostenta el Gerente?
De acuerdo con el artículo 43º LPCL, D.S.
Nº 003-97-TR (27.03.97) el gerente es
considerado personal de dirección y de
confianza.
Es trabajador de dirección porque ejerce
la representación general del empleador
frente a otros trabajadores o a terceros, o
que lo sustituye, o que comparte con aquél
las funciones de administración y control, o
de cuya actividad y grado de responsabilidad
depende el resultado de la actividad empresarial. Asimismo, es trabajador de confianza
porque labora en contacto personal y directo
con el empleador o con el personal de dirección, teniendo acceso a secretos industriales,
comerciales o profesionales y, en general, a
información de carácter reservado.
1.3. ¿Cuál es la importancia de calificar su
puesto?
La calificación de los gerentes como trabajadores de dirección y confianza tiene
importancia para efectos de organización
interna de la empresa o entidad y para:
– La ampliación del período de prueba
(se les puede prolongar el período de
prueba hasta sumar un año en total).
– El ejercicio de derechos sindicales:
no pueden ser miembros del sindicato,
salvo que el estatuto de la organización
sindical expresamente lo permita, no se
les aplican los convenios colectivos y no
pueden ejercer el derecho de huelga.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
– Los trabajadores de dirección se encuentran excluidos de la protección de la
jornada máxima legal.
– No están obligados al registro y control
de asistencia.
– Los gerentes que decidan no hacer uso de
su descanso vacacional no tienen derecho
al pago triple en caso de falta de goce
vacacional.
– No tienen el derecho a exigir ni el descanso sustitutorio ni el pago del descanso
semanal obligatorio, cuando el trabajador
no goce de su día de descanso en la
semana.
1.4. Mitos sobre los gerentes
– Se les puede despedir por retiro de
confianza: FALSO. “El retiro de confianza al trabajador no representa causa
justificada de despido” (Casación Nº
2037-2000-Piura del 22 de febrero de
2001).
– El trabajador de dirección puede ser repuesto vía amparo: FALSO. “A quien ejerce un
puesto de dirección no le corresponde la
reposición, sin perjuicio de dejar a salvo
el derecho de accionar en la vía correspondiente para pedir la indemnización
correspondiente” (Exp. Nº 4492-2004-AA/
TC del 17 de febrero de 2005).
– El gerente puede decidir que la CTS se
le pague directamente: FALSO. Al gerente se le deben hacer los depósitos de
CTS, salvo que hubiera establecido con
el empleador el pacto de remuneración
integral.
– El gerente, cuando es a su vez propietario
(accionista) de la empresa puede decidir
el no goce de beneficios tales como
seguro de vida, utilidades, asignación
familiar: FALSO. Los derechos laborales
son irrenunciables.
– Si el gerente es a la vez accionista y director ya no se le trata como trabajador:
FALSO.
Cada una de estas condiciones obedece
a relaciones jurídicas diferentes:
169
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
Cargo
Condición Relación
jurídica
Categoría
de Renta
Propietario de
Accionista
Relación
2da.
la empresa
societaria
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Miembro del
Director Relación
4ta.
directorio
civil
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gerente
Trabajador
Relación
5ta.
laboral
Cada una de las relaciones son independientes una de otra, no se oponen, ni se
implican, cada una genera obligaciones y
derechos particulares.
II. Ámbito tributario
Como quiera que para efectos laborales el
Gerente califica como un trabajador subordinado,
dicha apreciación no ha sido del todo pacífica en
materia tributaria. Ello, tal vez motivado por la
lectura de algunos pronunciamientos del Tribunal
Fiscal que, deslizaban la idea de que el Gerente
podía obtener rentas de cuarta categoría (20),
rentas que de suyo corresponden a la labor desarrollada por un "trabajador independiente".
2.1. Categoría de renta que percibe el Gerente (21)
Ahora bien, debe considerarse que el Gerente percibe rentas de quinta categoría.
En efecto, el inciso a) del artículo 34º de la
Ley del Impuesto a la Renta (LIR) a la letra
reza como sigue: "Son rentas de la quinta
categoría las obtenidas por concepto de:
a) "El trabajo personal prestado en relación de dependencia, incluidos cargos
públicos, electivos o no, como sueldos,
salarios, asignaciones, emolumentos,
primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones, aguinaldos, comisiones, compen-
saciones en dinero o en especie, gastos
de representación y, en general, toda
retribución por servicios personales.
No se considerarán como tales las cantidades que percibe el servidor por asuntos
del servicio en lugar distinto al de su
residencia habitual, tales como gastos de
viaje, viáticos por gastos de alimentación
y hospedaje, gastos de movilidad y otros
gastos exigidos por la naturaleza de
sus labores, siempre que no constituyan
sumas que por su monto revelen el propósito de evadir el impuesto (...)".
2.2. ¿El Gerente puede percibir la denominada renta de "cuarta-quinta"?
Sin menoscabo de lo señalado precedentemente, surge la interrogante siguiente:
¿Puede el Gerente percibir las denominadas, coloquialmente, “rentas de cuartaquinta” (22)?
Al respecto, en concordancia con el análisis
efectuado en el ámbito laboral, no consideramos que el Gerente perciba rentas
de "cuarta-quinta". Sobre el particular,
téngase en cuenta lo dispuesto por el inciso
e) del artículo antes citado el que a la letra
señala que: “los ingresos obtenidos por el
trabajador prestado en forma independiente
con contratos de prestación de servicios
normados por la legislación civil, cuando el
servicio sea prestado en el lugar y horario
designado por quien lo requiere y cuando
el usuario proporcione los elementos del
trabajo y asuma los gastos que la prestación
del servicio demanda".
Cabe citar que, la Administración Tributaria ha emitido opinión respecto de
la calificación de rentas de cuarta o de
quinta categoría que puede percibir un
––––––––––
(20) Véase al respecto las RTFs N 308-5-2000; 538-1-2001; 507-1-2005. Sugerimos la lectura de dichas RTFs por lo casuístico
del tema y por la legislación aplicable a los asuntos resueltos por el Tribunal Fiscal.
(21) Para efectos prácticos, asumiremos que el Gerente sólo percibe una contraprestación por el desarrollo de sus actividades
como tal.
(22) En estricto, para efectos tributarios son rentas de quinta categoría.
170
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
sujeto. Efectivamente, mediante Informe Nº
095-2004-SUNAT/2B0000 el órgano impositor ha opinado que sólo para efectos del Impuesto a la Renta se considera como rentas
de quinta categoría, pese a la inexistencia
de subordinación, los ingresos obtenidos
por el trabajo en forma independiente
cuando el servicio reúne las características
que indica el inciso e) del artículo 34º de la
Ley del Impuesto a la Renta.
Como se podrá apreciar, de lo anterior, se
desprende que la subordinación, para efectos fiscales, es un elemento determinante
en la categorización como renta de quinta
categoría de una determinada contraprestación; lo cual no impide que el legislador
incorpore además otros supuestos en dicha
categoría (5ta.), aún cuando no haya subordinación. A continuación mostramos un
cuadro esquemático en el cual apreciaremos
las condiciones contenidas en el inciso e) del
artículo 34º de la LIR.
Elementos que configura la Renta
de Cuarta-Quinta
Literal
}
Celebración de Contrato de Prestación de Servicios (legislación civil).
Servicio prestado en el horario y lugar
e) del
designado por el usuario.
Artículo
34º LIR
Usuario proporciona elementos de
trabajo y asume gastos que la prestación de servicios demande.
Como lo indicáramos en el tópico anterior,
el Gerente percibe rentas de quinta categoría, conforme a lo dispuesto en el inciso
a) del artículo 34º de la LIR, y no del inciso
e) del mismo artículo, dada la categoría de
trabajador subordinado.
2.3. El Gerente ¿está sujeto a los denominados "tributos laborales"?
Estando a lo expuesto ut supra, es claro que la
remuneración del Gerente, al ser considerado
éste como trabajador dependiente y por ende
subordinado, se encontrará sujeta a la imposición de los denominados tributos laborales.
Ahora bien, permítasenos una acotación;
en lo referente a la contribución a la ONP
(23)
como a la aportación a ESSALUD ha de
considerarse como base de cálculo para los
tributos antes citados la remuneración asegurable que no es otro importe que el íntegro
de lo que percibe el asegurado (trabajador)
por sus servicios, sea en dinero o en especie,
siempre que sean de su libre disposición (24).
Conclusión
En consecuencia, y estando a lo manifestado
precedentemente, el Gerente de una sociedad
anónima cerrada califica como perceptor de
rentas de quinta categoría obtenidas bajo
una relación laboral (subordinación), por ende,
enmarcadas dentro de lo dispuesto por el inciso a)
del artículo 34º de la LIR, considerando además
que la remuneración se encuentra sujeta a la
imposición de los tributos laborales, y con el
goce de determinados derechos laborales, tal
como se ha manifestado al desarrollar el aspecto
laboral. Bajo dicha premisa, es evidente que no
podría calificar como “trabajador independiente”
y por consiguiente perceptor de rentas de cuarta
categoría. Por consiguiente, tampoco percibiría
la denominada “renta de Cuarta-Quinta” (en
estricto, renta de quinta categoría) prevista en
el inciso e) del artículo 34º de la LIR.
––––––––––
(23) Recuérdese que el trabajador puede encontrarse afiliados al Sistema Privado de Pensiones (AFP), por consiguiente no
sujeto a la referida contribución.
(24) Léase el artículo 6º del TUO del D.Leg. 728 y el inciso d) del artículo 6º de la Ley 26790. Téngase en cuenta que,
tratándose de aportaciones a ESSALUD, el inciso a) del artículo 6º de la Ley 26790, modificado por Ley 28791, expresamente señala que "la base imponible mínima mensual no podrá ser inferior a la remuneración mínima vigente".
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
171
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
A continuación citamos algunos criterios jurisprudenciales (Resoluciones del Tribunal Fiscal)
que refuerzan nuestra conclusión en torno al
tema materia de análisis:
RTF Nº 05032-5-2002, “...de los estatutos
analizados se evidencia que quienes ostentan
el cargo de gerentes de la recurrente deben
ser personas naturales que lo hacen a título
personalísimo, estando obligados a cumplir con
los acuerdos del directorio y dar cuenta de su
gestión a éste, quien puede removerlos en caso
considere que su gestión no es adecuada, lo que
evidencia que sus labores las presta en relación
de subordinación, aunque atenuada, dado el
cargo ejercido”.
RTF Nº 07582-5-2004, “... que entre los
elementos citados, el de mayor importancia para
efecto de determinar la naturaleza laboral de
una relación, es el de “subordinación”, el que no
siempre es fácil de identificar, siendo necesario
por tanto recurrir a los denominados rasgos sintomáticos, conjunto de características típicas que
permiten presumir la existencia de una relación
laboral, tales como el lugar de trabajo, horario de
trabajo y exclusividad o trabajo para un solo empleador, entre otro...que como puede apreciarse
la labor de gerente general es efectuada a título
personal, estando obligado a cumplir los acuerdos
del directorio y dar cuenta de su gestión a éste,
quien podía removerlo en el caso que considerase
que su gestión no era adecuada, lo que evidencia
que sus labores las prestaba en relación de depe
ndencia(subordinación)...”.
CASO PRÁCTICO Nº 2
¿Pueden ser deducibles tributariamente
como gasto los conceptos de movilidad y
refrigerio otorgados en favor de trabajadores?
Enunciado
La empresa GRANJERITO S.A., que se dedica
a la avicultura, nos informa que ha entregado en
el mes de abril, a sus trabajadores dependientes
172
determinadas sumas por conceptos de movilidad
y refrigerio.
Conforme a ello, se nos plantean las siguientes interrogantes: ¿Podrá la empresa deducir
como gasto para efectos del impuesto a la renta
la movilidad y los refrigerios otorgados a dicho
personal? ¿Los importes entregados a los trabajadores dependientes son considerados como
remuneración para efectos laborales?
I. Tratamiento Laboral
1. La movilidad y el refrigerio como conceptos no remunerativos
Según el artículo 6º del Texto Único Ordenado
del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral (en adelante
LPCL), aprobado mediante el Decreto Supremo
Nº 003-97-TR (27.03.97) constituye remuneración todo lo que el trabajador recibe por sus
servicios, en dinero o en especie, cualesquiera
sea la forma o denominación que se le dé,
siempre que sea de su libre disposición. En ese
sentido, todos aquellos ingresos que perciba
el trabajador que no puedan ser considerados
dentro del concepto de remuneración antes
analizado, no tendrán esa categoría.
Ahora bien, en nuestra legislación se ha
establecido en forma expresa determinados
beneficios que no tienen carácter remunerativo. En efecto, de acuerdo con lo establecido
en el artículo 7º de la LPCL no constituyen
remuneración para ningún efecto legal los
conceptos previstos en los artículos 19º y
20º del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo Nº 650, Ley de la Compensación
por Tiempo de Servicios, aprobado mediante
el Decreto Supremo Nº 001-97-TR (01.03.97).
En aplicación de los artículos antes señalados
y en concordancia con el reglamento de la
LPCL, aprobado mediante el Decreto Supremo
Nº 004-97-TR (15.04.97), no son remuneración, entre otros:
• El valor del transporte, siempre que esté
supeditado a la asistencia al centro de trabajo y razonablemente cubra el respectivo
traslado. Se incluye en este concepto el
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
monto fijo que el empleador otorgue por
pacto individual o convención colectiva,
siempre que cumpla con los requisitos
antes mencionados.
Este supuesto está referido al monto de
dinero otorgado al trabajador para su
traslado, siempre que se cumplan con las
siguientes dos condiciones: que esté supeditado a la asistencia al centro de trabajo
y en montos razonables.
El primer requisito implica que no se otorgue dicho beneficio cuando el trabajador
no realice trabajo efectivo alguno, sea
por inasistencias, licencias o vacaciones.
El segundo, se basa en que lo entregado
sea proporcional al gasto que realiza el
trabajador para el respectivo traslado.
Son diversas las formas a través de las cuales
se puede otorgar este beneficio: el pago de
costo del transporte público, del servicio de
taxis u otros medios, mediante un ómnibus
de propiedad de la empresa o contratado
para estos efectos, e incluso el pago del valor
de la gasolina para el auto del trabajador o
el concedido por la empresa.
Cabe precisar que, no todos los trabajadores tienen el mismo gasto por concepto
de movilidad, por lo que resultaría difícil
establecer un único monto para todo el
personal.
• Refrigerio
Según el artículo 5º del Reglamento de
la LPCL, aprobado mediante D.S. Nº
04-97-TR (15.04.97), y modificado por
el D.S. Nº 06-2005-TR (02.09.2005), el
refrigerio que no constituya alimentación
principal no será considerado como remuneración para ningún efecto legal.
2. La movilidad y el refrigerio como conceptos remunerativos
Los conceptos de movilidad que no cumplen
con los requisitos y condiciones señalados en
el numeral anterior, sea bien porque no están
condicionados a la asistencia, porque se dan
en monto más allá de lo que razonablemente
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
demanda el transporte diario del trabajador, o
porque es de libre disposición del trabajador
(no da cuenta del gasto), tendrán naturaleza
remunerativa.
De la misma manera, para el caso del refrigerio, si el importe entregado es suficiente para
adquirir una alimentación principal, tendrá
naturaleza remunerativa.
3. La movilidad y el refrigerio como condición de trabajo
Por condiciones de trabajo se entienden las
cantidades de dinero o bienes que el empleador entrega al trabajador para posibilitar
o facilitar su labor. En efecto, de acuerdo
con el artículo 19º Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo Nº 650, Ley de la Compensación por Tiempo de Servicios, aprobado
mediante el Decreto Supremo Nº 001-97-TR
(01.03.97), se señalan algunos ejemplos: los
montos que se otorguen al trabajador para el
cabal desempeño de su labor o con ocasión
de sus funciones, tales como movilidad, viáticos, gastos de representación, vestuario y en
general todo lo que razonablemente cumpla
tal objeto y no constituya beneficio o ventaja
patrimonial para el trabajador. Asimismo, en
el artículo 20º de la misma norma se señala
que la alimentación directamente otorgada
por el empleador también puede ser considerada como una condición de trabajo, cuando
sea indispensable para la prestación de los
servicios del trabajador.
En ese sentido, el empleador deberá estar
en capacidad de justificar el otorgamiento
de estas condiciones de trabajo, basado ello
en criterios objetivos; sin embargo, además
de ello deberá cumplirse con el principio de
razonabilidad de acuerdo con el servicio específico realizado. Como podemos apreciar,
se trata de un concepto cuya calificación
dependerá de cada caso en concreto y de las
circunstancias que la rodean.
De las modalidades de movilidad antes señaladas, aquella otorgada al trabajador para
que pueda prestar sus servicios o cumplir con
sus funciones, esta ostenta la categoría de
173
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
condición de trabajo. Es el caso de los mensajeros, cobradores o ejecutivos de ventas, y
en general aquellos trabajadores que deben
salir constantemente del local de la empresa
para realizar las labores, respecto de los
cuales el empleador les otorga un monto de
dinero, usualmente denominado “asignación
por movilidad”, con la finalidad que puedan
trasladarse de un lugar a otro. En estos casos,
este beneficio tiene como finalidad permitir a
los trabajadores el cumplimiento de sus labores; de lo contrario, esto implicaría que ellos
asuman los gastos para trasladarse, lo cual no
sería razonable. Como se puede observar, en
ningún caso el dinero otorgado representa un
ingreso económico para el trabajador.
Sin embargo, este monto por gastos de movilidad, pese a ser un concepto no remunerativo,
deberá ser incluido en la planillas de la empresa, en aplicación de lo establecido en el Decreto Supremo Nº 018-2007-TR (28.08.2007)
respecto de la planilla electrónica.
4. Registro en la Planilla Electrónica - PDT
601
De acuerdo con la Tabla 22 “Ingresos, Tributos
y Descuentos” que es parte del anexo 2 aprobado por la R.M. Nº 250-2007-TR (30.09.2007)
mediante la cual se aprueba la información de
la planilla electrónica, los montos por movilidad
tratados deben registrarse bajo los siguientes
conceptos y códigos:
Código
0905
0908
0909
0914
0917
Concepto
Gastos de representación (movilidad, vestuario,
viáticos y similares) – Libre disponibilidad
Movilidad de libre disposición
Movilidad supeditada a asistencia y que cubre solo
el traslado
Refrigerio que no es alimentación principal
Condiciones de trabajo
II. Tratamiento Tributario
La movilidad y refrigerio de los trabajadores dependientes ¿constituyen o no renta
de quinta categoría?
El artículo 34º de la Ley del Impuesto a la
174
Renta (LIR) define los conceptos que son considerados renta de quinta categoría para su perceptor.
De una primera lectura, hemos de señalar que la
conceptualización de renta de quinta categoría
no sólo considera a la remuneración como una
típica renta de esta categoría, sino que por el
contrario y en virtud al Principio de Autonomía
del Derecho Tributario, el concepto de "renta de
quinta categoría" es mucho más amplio, comprendiendo incluso conceptos que la legislación
laboral califica como "no remunerativos". Sin
perjuicio de lo anterior, es claro que, las denominadas condiciones de trabajo tal como se ha
definido bajo la perspectiva laboral, al no tener
carácter retributivo, no son susceptibles de calificar como renta.
A continuación glosamos el primer y segundo
párrafos del inciso a) del artículo 34º de la LIR.
a) El trabajo personal prestado en relación de dependencia, incluidos cargos públicos, electivos
o no, como sueldos, salarios, asignaciones,
emolumentos, primas, dietas, gratificaciones,
bonificaciones, aguinaldos, comisiones, compensaciones en dinero o en especie, gastos de
representación y, en general, toda retribución
por servicios personales.
No se considerarán como tales las cantidades que percibe el servidor por asuntos del
servicio en lugar distinto al de su residencia
habitual, tales como gastos de viaje, viáticos
por gastos de alimentación y hospedaje, gastos de movilidad y otros gastos exigidos por
la naturaleza de sus labores, siempre que no
constituyan sumas que por su monto revelen
el propósito de evadir el impuesto.
2.1. La Movilidad y sus efectos fiscales
Habiéndo citado el artículo 34º de la LIR cabe
analizar si, en estricto, la movilidad puede
calificar como renta de quinta categoría o
no.
2.1.1 La Movilidad como valor del transporte sujeto a la asistencia al centro de
trabajo
Se ha definido, desde la perspectiva laboEDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 1
ral, que el concepto citado en el epígrafe
no es concepto remunerativo. Ahora bien,
cuando el segundo párrafo del literal a) del
art. 34 de la LIR alude a "las cantidades
que percibe el trabajador por asuntos del
servicio en lugar distinto al de su residencia
habitual” apreciamos una sutil referencia a
la “condición de trabajo”. Sin perjuicio de
lo anterior, somos del parecer que deviene
en irrelevante que el importe otorgado no
revista carácter remunerativo. Tal como hemos afirmado, si bien es cierto el concepto
recogido en el epígrafe no califica como
remunerativo para efectos laborales no deja
de ser menos cierto que ello poco importa
para efectos del Impuesto a la Renta (IR).
Inferimos que el importe de “movilidad
sujeta a la asistencia al centro de trabajo”
deviene en un importe complementario de la
remuneración principal y por ende configura
como renta de quinta categoría. Adviértase
que, para efectos del IR lo gravitante es
que dicho importe (“movilidad sujeta a la
asistencia al centro de trabajo”) consista en
un ingreso derivado de la relación laboral
aunque, en estricto, no califique como
remuneración (bajo la perspectiva laboral),
máxime si tenemos en cuenta que el IR no
grava, en rigor, únicamente los ingresos
provenientes de la remuneración en sí, toda
vez que la LIR otorga una definición amplia
por renta de quinta categoría.
2.1.2 La movilidad como concepto de
“libre disposición”
Es claro aquí que, se trata de un concepto
que calza, sin mayor dificultad, dentro de
la definición de renta de quinta categoría.
Ello, conforme a lo prescrito por el artículo
34º de la LIR.
2.1.3 La Movilidad como condición de
trabajo
Considerando que la concepción de renta
de quinta categoría es que se trate del pago
de un importe que beneficie al trabajador,
más allá que consista en contraprestación
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
por los servicios brindados, no cabe duda
que la condición de trabajo no se enmarca
dentro de los alcances de la definición de
renta de quinta categoría.
A mayor abundamiento, el inciso a1) del
artículo 37º de la LIR, prescribe que los
gastos por concepto de movilidad de los
trabajadores que sean necesarios para el
cabal desempeño de sus funciones y que no
constituyan beneficio o ventaja patrimonial
directa de los mismos, son deducibles para
efectos del Impuesto a la Renta. Estos gastos
por concepto de movilidad podrán ser sustentados con comprobantes de pago o con
una planilla suscrita por el trabajador usuario
de la movilidad, en la forma y condiciones
que se señale en el inciso v) del artículo
21º del Reglamento de la LIR. Los gastos
sustentados con esta planilla no podrán
exceder, por cada trabajador, del importe
diario equivalente al 4% de la Remuneración
Mínima Vital Mensual de los trabajadores
sujetos a la actividad privada.
No se aceptará la deducción de gastos de
movilidad sustentados con la planilla a que
se hace referencia en el párrafo anterior,
en el caso de trabajadores que tengan a
su disposición movilidad asignada por el
contribuyente.
De la normativa glosada podemos apreciar
que, la movilidad de los trabajadores resulta necesaria para el desempeño de sus
funciones, calificando así como condición
de trabajo confiriéndosele, además, la calificación de gasto deducible del IR.
3.1 El refrigerio y sus efectos fiscales
3.1.1 El refirigerio que califica alimentación principal
En este caso advertimos que se trata de un
importe que califica como renta de quinta
categoría. Ello, por cuanto al tener carácter
remunerativo es claro que se encuentra comprendido dentro de los alcances de lo previsto
por el literal a) del artículo 34º de la LIR.
175
REMUNERACIÓN VS. CONDICIÓN DE TRABAJO: TRATAMIENTO BAJO LA LEGISLACIÓN DEL IR
CAPÍTULO 1
3.1.2 El refirigerio que no califica como
alimentación principal
Se trata aquí de un importe que puede ser
entregado a título de liberalidad por parte
del empleador y que por ende puede calificársele como una suerte de gratificación
extraordinaria la misma que, a nuestro juicio
sí califica como renta de quinta categoría,
toda vez que se constituye en un pago
complementario significando un ingreso
derivado del trabajo personal.
3.1.3 El refirigerio como condición de
trabajo
Es claro aquí que no se trata ni de un
pago que beneficie al trabajador ni de un
ingreso complementario. Tal como hemos
afirmado, de tratarse de una condición de
trabajo ésta no es renta de quinta categoría. Sobre el particular, el Tribunal Fiscal ha
reputado como condición de trabajo y no
como remuneración “los refrigerios pagados
al personal por trabajo extraordinario por
Balance de fin de año” (Véase la RTF Nº
16928 de 8-1-1982 a título de antecedente).
En igual sentido, se ha pronunciado la RTF
Nº 3610-4-2003 del 25.06.2003 (25).
El refrigerio que no constituye alimentación
principal, esto es, que no sea desayuno,
almuerzo o refrigerio de mediodía que lo
sustituye, ni cena o comida, siempre que
se entregue como condición de trabajo (25)
o que su entrega se efectúe para facilitar
o posibilitar la labor del trabajador en la
empresa, aun cuando no constituya remuneración, en la medida que no constituye
suma de libre disposición, deviene en gasto
deducible para efectos del Impuesto a la
Renta, no calificando como renta de quinta
categoría.
––––––––––
(25) El Tribunal Fiscal razonó como sigue: “...No procede las aportaciones a ESSALUD, toda vez que se ha determinado
que el monto gastado en alimentación para los trabajadores no constituye remuneración para efectos del cálculo de
las aportaciones al constituir condición de trabajo, puesto que se trata del otorgamiento de desayunos, almuerzos y
cenas a los trabajadores de vigilancia y guardianía que no pueden abandonar su puesto, elemento imprescindible para
el eficaz desempeño de sus labores.
176
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 2
CAPÍTULO 2
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
SERVICIOS PRESTADOS EN FORMA INDEPENDIENTE
Análisis de la categoría de renta a la que corresponden
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Las rentas se distinguen entre las producidas por el trabajo prestado en relación de
dependencia (rentas de Quinta Categoría) y
las provenientes de la realización de labores en
forma independiente o no subordinada (rentas
de Cuarta Categoría). Si lo que caracteriza a las
primeras es la existencia de un vínculo laboral,
la prestación de servicios sin subordinación es lo
que caracteriza a las segundas.
Así pues, se señala que las rentas de Quinta
Categoría se encuentran dentro del ámbito del
Derecho Laboral, mientras que las de Cuarta
Categoría, bajo el ámbito del Derecho Civil.
De este modo el inciso a) del artículo 34º del
TUO de la Ley del Impuesto a la Renta señala
que se consideran rentas de quinta categoría las
obtenidas, entre otras, por concepto del trabajo
personal en relación de dependencia, condición
que es inherente a todo vínculo laboral en atención
a lo dispuesto en el Primer Párrafo del artículo 4º
del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por el Decreto Supremo
Nº 003-97-TR, según el cual en toda prestación
personal de servicios remunerados y subordinados
se presume la existencia de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado. Por el contrario, el inciso
a) del artículo 33º del TUO de la Ley del Impuesto
a la Renta, establece que son rentas de cuarta categoría las obtenidas por el ejercicio individual de
cualquier profesión, ciencia, arte u oficio, situación
que encaja dentro de la definición de locación de
servicios, por el cual en virtud al artículo 1764º
del Código Civil, el locador se obliga sin estar
subordinado al comitente, a prestarle sus servicios
por cierto tiempo o para un trabajo determinado,
a cambio de una retribución.
La subordinación también ha sido reconocida
por el Tribunal Fiscal como uno de los elementos
distintivos esenciales para diferenciar un contrato
de trabajo de una prestación personal de servicios
independiente. Ahora bien, a fin de determinar
si existe o no subordinación, se debe considerar
el Principio de Primacía de la Realidad.
En atención a ello, en el presente capítulo se
refieren los tipos de servicios independientes que
bajo la Ley del Impuesto a la Renta calificarían
como rentas de quinta categoría. Cabe resaltar
que, dada su relevancia, en los próximos capítulos
se enfocan los principales aspectos a considerar
para una adecuada categorización de la renta
que genera el servicio prestado al amparo del
Principio de Primacía de la Realidad.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Principio de Primacía de la Realidad (1)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El principio de la primacía de la realidad significa que, en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la práctica y de lo que surge de los
documentos o acuerdos entre las partes, debe
otorgarse preferencia a lo primero, es decir, a lo
que sucede en el terreno de los hechos.
Así, en virtud de este principio laboral, aun
cuando exista un contrato –formalizado por
escrito– de naturaleza civil, lo que determina la
naturaleza de una relación contractual entre las
partes es la forma como, en la práctica, se ejecuta dicho contrato – preeminencia de la realidad
sobre lo estipulado en el contrato.
En función a lo expuesto, en principio debemos
indicar que independientemente de la forma cómo
se haya efectuado la contratación de un trabajador,
la Administración Tributaria y el Tribunal Fiscal
aplicará el Principio de Primacía de la Realidad,
para establecer si se trata de una relación laboral
bajo dependencia o una relación de naturaleza
civil. La primera de ellas (relación laboral), implica
que el trabajador debe estar en planilla y por ende
–––––––––––
(1) Toyama Miyagusuku, Jorge. "El Principio de la Primacía de la Realidad… ¿Cómo vienen resolviendo la jurisdicción y
administración? Revista Asesoría Laboral Nov. 2000. pág. 20.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
177
SERVICIOS PRESTADOS EN FORMA INDEPENDIENTE
CAPÍTULO 2
tener derecho a los Beneficios Sociales, así como
también la obligación de la empresa de asumir las
contribuciones sociales.
INTERRELACIÓN DE LA FORMA VS. FONDO
Naturaleza
del Contrato
Principio de Primacía
de la Realidad
Contrato Civil:
Locación de Servicios
Trabajo prestado
bajo subordinación
CONTRATO DE TRABAJO
Trabajador dependiente
Efectos:
– Ingreso a Planilla – Beneficios Sociales
– Pagar Cont. Sociales – Renta de 5ta. Categ.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Servicios prestados en forma
independiente
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
De otro lado cabe indicar que, para
efectos del Impuesto a la Renta, se regulan
supuestos excepcionales, en los cuales bajo
la ocurrencia de determinados supuestos, la
prestación de servicios en forma independiente –no subordinada– no genera renta
de cuarta categoría sino renta de quinta categoría. En función a ello y bajo la premisa
que, de acuerdo con el Principio de Primacía
de la Realidad, efectivamente se tratan de
servicios prestados en forma independiente,
referimos a continuación los supuestos en los
cuales las rentas se categorizan como rentas
de Quinta Categoría.
IMPUESTO A LA RENTA
– Efectos laborales
– Renta de 5ta. Categoría
Contrato de Trabajo
REGLA
GENERAL
(sustentado en el Principio de
Primacía de la Realidad)
– No genera efectos laborales
– Renta de 4ta. Categoría
Contrato de Locación de Servicios
REGLA
EXCEPCIONAL
Servicios prestados en forma independiente
2.1. Rentas de Cuarta - Quinta Categoría
Las denominadas Rentas de Cuarta-Quinta
Categoría son los ingresos que se producen por el trabajo en forma independiente
bajo contratos de prestación de servicios
normados por la legislación civil, y que se
categorizan como Rentas de Quinta Categoría de conformidad con lo establecido
en el inciso e) del artículo 34º del TUO
de la LIR en la medida que se presenten
de manera concurrente las circunstancias
siguientes:
a. Que el servicio sea prestado en el lugar y
178
Rentas de "4ta. - 5ta. Categoría"
Renta de 5ta. Categoría Especial
horario designado por quien lo requiere
(usuario);
b. Que el usuario proporcione los elementos
de trabajo; y
c. Que el usuario asuma los gastos que la
prestación del servicio demande.
Este tipo de trabajo se encuentra amparado
por el Código Civil por el cual se suscribe
un contrato de locación de servicios, cuya
naturaleza es de carácter civil con incidencia
tributaria, no teniendo ninguna incidencia
de carácter laboral por lo cual no existe la
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
obligación de comunicar al Ministerio de
Trabajo o a alguna otra entidad.
En estos tipos de contrato, aparentemente,
se encuentran los elementos propios de una
relación jurídica con vínculo laboral. Sin
embargo, el aspecto distintivo de dichos
contratos respecto a una relación laboral lo
constituye la ausencia de subordinación del
prestador del servicio con respecto al usuario
del mismo.
Cabe señalar que este tipo de servicios,
al no tener efectos laborales, no generan
obligaciones laborales, como gratificaciones,
compensación por tiempo de servicios, asignación familiar, vacaciones, ni la obligación
de realizar aportación a ESSALUD, ONP o
AFP.
a. Emisión del Comprobante de Pago
Tal como lo señala el inciso j) del artículo
21º del Reglamento del TUO de la LIR,
los perceptores de la mencionada renta,
coloquialmente denominada Cuarta Quinta, no se encuentran obligados a
emitir comprobante de pago, no obstante el desembolso de dinero debe
sustentarse con el voucher de salida de
dinero firmado por el perceptor de la
misma.
b. Registro de Retenciones
De acuerdo a lo establecido en el inciso j)
del artículo 21º del Reglamento del TUO
de la LIR, las retribuciones pagadas por
este tipo de rentas y sus correspondientes
retenciones (I.R. 5ta. Categoría) de ser
el caso, deberán ser consignadas en un
libro denominado "Libro de Retenciones
incisos e) y f) del artículo 34º de la Ley
del Impuesto a la Renta" precisando la
referida norma reglamentaria que dicho
registro servirá para sustentar tales gastos.
Sin embargo, este artículo fue modificado
por el Decreto Supremo Nº 177-2008-EF
(30.12.2008), vigente al 01.01.2009,
el cual establece que la utilización del
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
presente libro, no será necesaria para los
sujetos obligados a llevarla o lo que no
están, siempre que ejerzan la opción de
declararlos en el PDT 601.
2.2. Renta Quinta Especial
De acuerdo con el inciso f) del artículo 34º
del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta,
incorporado por el artículo 23º del Decreto
Legislativo Nº 945, a partir del 01.01.2004
constituyen renta de quinta categoría, las
obtenidas por los ingresos derivados de la
prestación de servicios considerados dentro
de la cuarta categoría, efectuados para
un contratante con el cual se mantenga
simultáneamente una relación laboral de
dependencia, la misma que se denomina
quinta especial.
Al respecto, se puede afirmar que dicho
ingreso adicional, tendrá efectos únicamente
para el Impuesto a la Renta, dado que dicho
concepto no constituye remuneración para
fines laborales.
a. Emisión del Comprobante de Pago
No procede emitir recibo por honorarios
respecto de un ingreso que a partir del
01.01.2004 es considerado como renta
de quinta categoría.
b. Registro
Del mismo modo que para las denominadas Rentas Cuarta - Quinta el inciso
j) del artículo 21º del Reglamento de la
LIR, con la modificatoria producida por
el Decreto Supremo Nº 177-2008-EF,
establece que la utilización del "Libro
de Retenciones" para los sujetos obligados a llevarlo o no, no será necesaria
siempre que opten por declararlo en el
PDT 601.
c. Remuneraciones al Directorio
Las rentas obtenidas por los Directores
de una empresa, entre otras, señaladas
en el inciso b) del artículo 33º del TUO
de la LIR, mantienen su categoría de
179
SERVICIOS PRESTADOS EN FORMA INDEPENDIENTE
CAPÍTULO 2
Rentas de Cuarta Categoría, aún cuando dichos Directores, también presten
servicios bajo dependencia en la misma
empresa.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Aplicación práctica
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Contribuyente que percibe conjuntamente de una misma empresa rentas de cuarta
y quinta categoría
Enunciado
El Gerente de Recursos Humanos de una
empresa percibe una remuneración mensual por
el importe de S/. 4,000. No obstante, adicionalmente en el mes de marzo del 2010 ha prestado
servicios de diseño publicitario a la empresa,
habiendo cobrado por dicho servicio el importe
de S/. 5,000.
Al respecto se pide determinar el tratamiento
tributario que se debe aplicar.
Solución
De acuerdo con el inciso f) del artículo 34º del
TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, constituyen renta de quinta categoría, las obtenidas por
los ingresos derivados de la prestación de servicios considerados dentro de la cuarta categoría,
efectuados para un contratante con el cual se
mantenga simultáneamente una relación laboral
de dependencia.
En tal sentido, al considerar el importe de
S/. 5,000 como renta de quinta categoría se debe
realizar el cálculo del Impuesto a la Renta que
corresponderá retener a dicho funcionario en el
mes de setiembre considerando dicho ingreso tal
como se presenta a continuación:
Retención del Impuesto a la
Renta de Quinta Categoría
Mes de marzo 2010
Renta bruta anual proyectada
– Remuneración mes de
marzo x 10 meses
S/. 4,000 x 10 S/. 40,000.00
– Importe adicional por
servicio independiente 5,000.00
Más: Gratificaciones
ordinarias del ejercicio:
– En julio y diciembre (4,000x2) 8,000.00
Más: Remuneraciones
pagadas enero - febrero 8,000.00
Remuneración Bruta
Anual Proyectada S/. 61,000.00
Menos: Deducción de 7 UIT
(S/. 3,600 x 7) ( 25,200.00)
Renta Neta Anual
Proyectada S/. 35,800.00
Retención:
Impuesto a la Renta (15%) S/. 5,370.00
Impuesto a pagar Impuesto mes de marzo
(S/. 5,370.00 ÷ 12 ) S/. 447.50
Redondeando
S/. 448.00
Del cálculo realizado se ha podido determinar
que el importe que le corresponde retener a la
empresa por rentas de quinta categoría incluyendo el ingreso por la prestación de servicios en
forma independiente es de S/. 448.00 importe
que se debe considerar en el PDT de Planillas.
Finalmente cabe señalar que el ingreso adicional tendrá efecto únicamente para el Impuesto a
la Renta dado que dicho concepto no constituye
remuneración para fines laborales, por lo tanto
no se encontrará sujeto a las retenciones y aportaciones a ONP y a Essalud ni beneficios sociales
respectivamente.
Nota: Para el ejercicio 2009, se deberá consignar la información mínima exigida en el numeral 4.1 del artículo 13º de la
Resolución Nº 234-2006/SUNAT (30.12.2006). Además, si se lleva el registro manualmente, se deberá emplear obligatoriamente el formato 4.2 del artículo referido.
180
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 2
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Jurisprudencia e informes de la SUNAT
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
FECHA NÚMERO TÍTULO SUMILLA
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
31.01.1996 Exp. Nº 4003-95-BS Sobre principio de primacía Se ha probado en el proceso que el accionante efectuó
de la realidad una labor diaria, remunerada, bajo dependencia y subordinación, lo cual configura una relación de trabajo. Así
las modalidades y distingos que establezca el empleador
y la unilateral denominación que dé al contrato como de
locación de servicios, no enerva los efectos de la relación
de trabajo acreditada en el proceso.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
17.09.2000 Cas-2237-98 Conversión de contrato de Se declara fundado el Recurso de Casación por cuanto
locación de servicios en los servicios del re currente si bien comenzaron con un
contrato laboral contrato de naturaleza civil, al extenderse éste mas del
tiempo fijado sin que las partes hayan efectuado una
nueva contratación queda desnaturalizado. Por lo que en
virtud del artículo 37º del Decreto Legislativo Nº 728, TUO
de la Ley de Fomento al Empleo, vigente al momento de
realizarse los referidos servicios; establece que en toda
prestación de servicios remunerados y subordinados se
presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un
contrato de trabajo por tiempo indeterminado.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
18.10.2001 Exp. Nº 598-2000-AA/TC Sobre principio de primacía Si bien la relación entre el demandante y la demandada
de la realidad en contratos por servicios no personales, se advierte que
el demandante desempeñó una labor de naturaleza permanente. En virtud del principio de Primacía de la Realidad
resulta evidente que la relación tuvo los caracteres de
subordinación, dependencia y permanencia, propias de
una relación laboral.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
12.11.2004 Exp. Nº 08855-3-2004 Sobre principio de primacía Se declara nula e insubsistente la apelada que declara no
de la realidad válido el acogimiento al REFT aprobado por Ley Nº 27344
de las aportaciones a Essalud de agosto a setiembre 2000,
toda vez que resulta necesario que la Administración
Tributaria verifique si efectivamente los ingresos que
percibía el personal constituían rentas de cuarta – quinta
categoría según el inciso e) del artículo 34º de la Ley del
Impuesto a Renta.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
09.06.2004 Inf. Nº 095-2004- Diferencia entre Rentas de El hecho que los sujetos que cumplan las condiciones
SUNAT/ 2B0000
Cuarta y Quinta Categoría señaladas en el inciso e) del artículo 34º de la LIR presten
sus servicios con exclusividad y permanencia durante uno
o varios períodos gravables, no convierte a los ingresos
que éstos obtengan por la prestación de dichos servicios
en rentas de Quinta Categoría por trabajo dependiente.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
181
CAPÍTULO 3
CAPÍTULO 3
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
La efectiva fiscalización de los
denominados "cuarta-quinta"
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Consideraciones generales
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Uno de los aspectos que mayor controversia
genera entre los agentes económicos (empresas),
estriba en la relación contractual que ésta pueda
mantener con determinados sujetos dispuestos a
ofrecer sus servicios, siendo que estos servicios
pueden ser materiales o intelectuales. Así pues,
cabe afirmar que la prestación de un servicio
puede viabilizarse a través de una relación de
dependencia o no.
El presente capítulo pretende dar algunos
alcances en torno a la eventual contingencia que
pudiera afrontar una empresa por el solo hecho
de mantener a determinado “personal” bajo una
relación que no se condice con la naturaleza del
servicio prestado.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. La relación contractual a adoptarse.
¿Bajo la Legislación Civil o bajo la
Laboral?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Una de las situaciones más vacilantes por las
que pueda atravesar una empresa al momento
de requerir los servicios de una determinada
persona radica en la elección del tipo de relación
contractual que quiera mantener con esta. Así
pues, la referida empresa, en la mayoría de los
casos, optará por contratar a dicha persona bajo
la figura contractual de la “locación de servicios”,
por consiguiente, para la referida empresa, es claro
que el sujeto contratado es uno que percibirá “rentas de cuarta categoría” y por ende éste último
procederá a emitirle el correspondiente Recibo por
Honorarios, el cual, probablemente, consigne un
importe no mayor a S/. 1,500.00.
El escenario descrito, es frecuente en nuestro
medio empresarial. Pues bien, ello nos obliga a
definir cuándo una relación contractual puede
encontrarse comprendida bajo la legislación civil y
cuándo bajo la legislación laboral. Las implicancias
legales y tributarias dependen sustancialmente de
cómo se estructuren contractualmente las operaEDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
ciones económicas, vale decir, dependen mucho
de los elementos constitutivos o naturales del
negocio jurídico, toda vez que son éstos los que
al final primarán a efectos de calificar legal y tributariamente el contrato. Ello, aunado a la debida
correspondencia o armonización que en el mundo
fenoménico debe observarse, vale decir que, no será
suficiente la supuesta "realidad documental" sino
que los hechos también deben reflejar lo diseñado
en dicho plano ("realidad documental").
A continuación damos cuenta de las dos figuras
contractuales que por excelencia pueden dar origen
a una relación en la cual se comprometan servicios,
tanto materiales como intelectuales, a ser brindados
por una persona natural en favor de otro sujeto
(para el caso que nos ocupa, una empresa).
2.1. Contrato de Locación de Servicios
Conforme al artículo 1764º del Código Civil
"el locador se obliga, sin estar subordinado
al comitente, a prestarle sus servicios por
cierto tiempo o para un trabajo determinado,
a cambio de una retribución". Siendo los
elementos constitutivos de este negocio (i)
la obligación de hacer y, subsidiariamente,
de no hacer, (ii) una prestación de servicios (materiales o intelectuales) a través de
obligaciones de resultado o de medios en
forma personal, independiente, autónoma
y no subordinada (iii) conforme a la regla
contractual libremente configurada por las
partes; y (iv) a cambio de una retribución ya
que si no se hubiera establecido la retribución
y no puede determinarse según las tarifas o
los usos, será fijada en relación a la calidad,
entidad y demás circunstancias de los servicios prestados (artículo 1767º).
2.2. Contrato de Trabajo
El contrato de trabajo es un acuerdo de voluntades en virtud del cual el trabajador se
obliga personal y voluntariamente a poner
su fuerza de trabajo (material o intelectual) a
183
La efectiva fiscalización de los denominados "cuarta-quinta"
CAPÍTULO 3
disposición del empleador, en forma subordinada y como retribución a dicha disposición
de fuerza de trabajo éste (trabajador) tiene
derecho a percibir una remuneración.
Por su parte, el objeto del contrato de trabajo
es la prestación subordinada de servicios a
cargo del trabajador, dicho objeto debe ser
determinado o determinable (clase de servicios), lícito (no prohibido por ley) y posible
(física y legalmente) (1).
Es de señalar que el contrato de trabajo es
un típico contrato “realidad” (2). Nos explicamos. Si con motivo de la celebración de un
contrato de locación de servicios se encubre
formalmente una relación laboral real, ésta
(relación laboral) resultará emergiendo; como
consecuencia de ello emergerá también la
exigibilidad de todos los derechos sociales
respectivos, en aplicación del principio de
“primacía de realidad”. Es en virtud de
este postulado que, cuando no se guarda
correspondencia entre lo real y lo formal
(documentos contractuales) prevalece “lo
real”. Es por ello que afirmamos que, el
contrato de trabajo es uno de “realidad”.
Lo expuesto evidencia el carácter tuitivo de
las normas laborales a favor de la parte más
débil de la relación laboral: el trabajador.
Procede destacar que, según un reconocido
sector de la doctrina laboral nacional, este
principio solo se aplica para desentrañar
relaciones laborales encubiertas.
2.2.1. Elementos Esenciales para la configuración de una relación laboral
La doctrina laboral, al menos la nacional, es
unánime al señalar que 3 son los elementos
esenciales y concurrentes en toda relación
laboral, a saber:
– La prestación personal de servicios
– La remuneración
– La subordinación
Dado que hemos señalado que estos 3
elementos esenciales deben concurrir en
toda relación laboral, es fácil concluir que la
ausencia de uno de ellos desencadenará que
no nos encontremos, en estricto, ante una
relación de carácter laboral.
A continuación, reseñaremos brevemente los
elementos esenciales de un contrato de trabajo.
a) La prestación personal de servicios:
Este elemento supone que el trabajador,
como persona natural, es quien de manera
individual y directa debe realizar las labores,
no pudiendo encomendar a un tercero
que preste en su lugar los servicios contratados. La excepción a lo anterior viene
dada por la posibilidad que el trabajador
pueda ser asistido por familiares directos
que dependan de él, siempre que ello sea
usual dada la naturaleza de las labores
(véase el artículo 5º del Decreto Supremo
Nº 003-97-TR, Texto Único Ordenado de
la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, publicado el 27.03.1997).
b) Remuneración: Esta consiste en la contraprestación por los servicios prestados
por el trabajador la cual es pagada por el
empleador, en dinero o en especie, bajo
cualquier forma o denominación que se
le dé. Evidentemente, dicha remuneración es de libre disponibilidad (3) para el
trabajador.
––––––––
(1) Manual del Régimen Laboral. Editorial Economía y Finanzas. Tomo I, página 2.
(2) La corriente jurisprudencial uniforme prescribe que para determinar la existencia de vínculo de trabajo dependiente
priman el contenido de la relación y la forma en que se presta, sobre los términos del documento suscrito y la denominación que las partes hayan adoptado, por cuanto el contrato de trabajo es un contrato-realidad (Resoluciones del
Tribunal de Trabajo del 22-5-80; 26-9-80 y 21-11- 88) .
(3) Entendemos por libre disponibilidad a aquel importe respecto del cual el trabajador no rinde cuenta ni califica como
condición de trabajo, puesto que esta última supone la entrega, de ser el caso, de una cantidad de dinero con la
finalidad de que el trabajador cumpla los servicios contratados, ya sea porque son necesarios, o porque facilitan tal
prestación de servicios a cargo del trabajador. Es claro que las condiciones de trabajo sólo se presentan dentro de un
marco de carácter laboral.
184
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
c) Subordinación: Esta consiste en el deber
de obediencia que asume el trabajador
para prestar sus servicios bajo la dirección
de su empleador y el correlativo derecho
de éste de disponer de la fuerza de trabajo
de aquél. La subordinación se exterioriza
bajo tres facultades que ostenta el empleador, a saber:
i) Reglamentadora-Directiva: En
virtud a dicha facultad el empleador
imparte órdenes al trabajador para
la debida prestación de servicios en
cuanto a lugar, tiempo y modo de
ejecutarlos. Asimismo, señala la jornada ordinaria de trabajo y el horario
pudiendo modificar la forma y modalidad de la prestación de servicios,
siempre y cuando se sujete a criterios
de razonabilidad y en consideración a
las necesidades del centro de trabajo.
Sobre el particular, véase el artículo 9º
del Decreto Supremo Nº 003-97-TR,
Texto Único Ordenado de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral. Una de las manifestaciones de
la facultad reglamentadora-directiva
radica en el ius variandi el mismo que
consiste en la facultad de modificar
sustancialmente el lugar, tiempo, y
modo de desarrollo del trabajo, ello
siempre que se esté frente a causas
objetivas y que los cambios resulten
razonables.
ii) Fiscalizadora: El empleador ejerce
una suerte de supervisión de las labores encomendadas acorde con las
órdenes impartidas. Asimismo, se le
faculta al empleador a “controlar” la
asistencia y puntualidad al centro de
trabajo, la cual se materializa a través
de marcado de tarjeta o el llenado
del respectivo Registro de Control de
Asistencia.
iii) Disciplinaria: El empleador se encuentra posibilitado a imponer las
medidas sancionadoras ante cualquier
incumplimiento injustificado del trabaEDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
jador, siempre que exista correspondencia con la magnitud de la falta
cometida. Las sanciones pueden ser
de tres clases: amonestación; suspensión temporal sin goce de haber; y el
despido que implica el cese del vínculo
laboral.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. ¿Cuándo nos encontramos ante
rentas de “4ta - 5ta categoría”?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
De acuerdo a lo desarrollado ut supra, al
definir tanto a la locación de servicios como
al contrato de trabajo, se deja en evidencia, la
tradicional división de los contratos de prestación
de servicios, unos regulado bajo la legislación
civil y otros bajo la legislación laboral, respectivamente. Dicha división tradicional merecía un
tratamiento paralelo por el Derecho Tributario.
En ese sentido, se tenía que dentro de las rentas
de cuarta categoría se incluían las retribuciones
(honorarios profesionales) derivada de servicios
autónomos (contrato civil), mientras que como
rentas de quinta categoría se contemplaban a
las típicas “remuneraciones” las cuales son las
sumas que constituyen contraprestaciones por el
servicio prestado en forma subordinada (contrato
laboral).
Sin perjuicio de lo expuesto en el párrafo
anterior, la presencia del inciso e) del artículo
34º de la LIR, ha generado una denominada
“quintificación” de aquellas rentas que otrora
hubiesen sido comprendidas como rentas de
cuarta categoría.
3.1. Componentes estructurales de la denominada “renta de cuarta-quinta”
Permítasenos señalar que, la denominada
“renta de cuarta-quinta”, es en esencia
una renta de quinta categoría, sólo para
propósitos del Impuesto a la Renta, claro
está. Sin perjuicio de ello, no dejamos de
lado su “tradicional” denominación, por
el universo de contribuyentes, como la
coloquialmente llamada “renta de cuartaquinta”. Por su parte, a nuestro juicio,
de la lectura del inciso e) del artículo 34º
de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) se
185
La efectiva fiscalización de los denominados "cuarta-quinta"
CAPÍTULO 3
desprenden los siguientes componentes
estructurales de la llamada “renta de
cuarta-quinta”, a saber:
i) Celebración de un contrato de prestación
de servicios bajo la legislación civil.
ii) Servicio prestado en lugar y horario
designado por quien requiere el servicio
(usuario).
iii)El usuario proporciona los elementos de
trabajo y asume los gastos que el servicio
demanda.
De concurrir los supuestos antes mencionados, es claro que nos encontremos frente
a rentas de quinta categoría. Para efectos
didácticos, al referirnos al contrato de prestación de servicios lo haremos en alusión, en
estricto, al contrato de locación de servicios,
sin perjuicio de señalar que otra modalidad
del género de los “contratos de prestación
de servicios”, la configura también el contrato de obra, entre otros contemplados en
la legislación civil.
De lo hasta aquí expuesto podemos, como
bien lo hace Jorge Toyama, formularnos lo
siguiente; ¿Qué implicancias laborales tiene
el inciso e) del artículo 34º de la LIR? ¿Una
persona que ingresa en el supuesto de la
norma tributaria, puede ser amparada por el
Derecho Laboral? Ciertamente, verificado el
hecho imponible, se debe tributar por renta
de quinta categoría (4); sin embargo, esto no
es suficiente para determinar si estamos ante
una relación laboral tutelada por el Derecho
Laboral.
En estos casos, nos encontramos frente a las
denominadas "zonas grises", donde resulta
difícil establecer la existencia de una relación
laboral. No basta con acreditar dependencia
3.2. Precisiones a tener en cuenta: "El Horario designado por el usuario" y "la
Subordinación"
Ahora bien, dos aspectos para finiquitar
lo expuesto en el numeral precedente, y
respecto de los cuales habrán de tomarse
las medidas correctivas y/o preventivas del
caso: El primero, referido al horario designado por el usuario del servicio. Sobre el
particular entendemos que, la intención del
legislador se orienta hacia una flexibilización
del horario, mas no así a la configuración de
uno rígido o prefijado, esto es, a lo que se
aspira es a que no se observe algún medio
de “control de asistencia” que por cierto
desnaturalizaría la figura “civilista” de la
“renta de cuarta-quinta”, sino que por el
con relación al lugar y horario de trabajo
ni que exista una asunción de materiales y
gastos por parte del usuario del servicio, es
necesario apreciar otros elementos de laboralidad, tales como el poder sancionador o
fiscalizador, el pago de la remuneración, el
trabajo por cuenta ajena, la prestación personalísima de los servicios, la dirección técnica,
la prestación personal de servicios, la sujeción
a las órdenes de la empresa, entre otros.(5).
Así, lo dispuesto en el inciso e) del artículo
34º de la LIR no “laboraliza” una relación
civil. Las únicas consecuencias que se generan son tributarias. El contrato, pues,
seguirá siendo civil. En efecto, es el propio
numeral 2 del inciso b) del artículo 20º del
Reglamento de la Ley del Impuesto a la
Renta el que prescribe que lo regulado en
el inciso e) del artículo 34º de la LIR sólo es
de aplicación para efecto del Impuesto a la
Renta.
––––––––
(4) Ciertamente, se debe comprobar la existencia de los elementos descritos. Al respecto, ya el Tribunal Fiscal ha indicado
que se debe comprobar la existencia de los elementos para que se configure una renta de “cuarta-quinta”; en caso
contrario, se puede reparar el gasto (Resolución del Tribunal Fiscal Nº 0479-1-2000).
(5) El propio Tribunal Fiscal ha analizado estos elementos. Así, mediante Resolución Nº 342-1-98 de fecha 6 de mayo de
1998 indicó que, pese a existir formalmente un contrato de locación de servicios, cuando se aprecia en los hechos la
existencia del elemento subordinación, debemos considerar que estamos frente a una relación laboral para efectos,
en este caso, de la seguridad social.
186
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
contrario a lo que alude la norma es que
el usuario del servicio tenga la posibilidad
de establecer cuándo se deberá prestar el
servicio, para lo cual bastará que se le exija
al prestador del servicio la permanencia de
un mínimo de horas (fijas o no) en el local
o donde lo designe el usuario del servicio
(empresa). Esta circunstancia se corroborará
con el hecho de consignar en el documento
contractual, a guisa de ejemplo, que “se
requiere la presencia diaria del contratado
a fin de realizar sus labores”.
El segundo, esta referido al concepto
de subordinación. Tal como ya habíamos
adelantado, este concepto deviene en determinante cuando de una relación laboral
se trata. En efecto, de configurarse la figura
de la “renta de cuarta-quinta”, es claro
que deberá tenerse especial cuidado de
no desnaturalizar la figura de la locación
de servicios la cual, como hemos indicado,
constituye un componente estructural de la
“renta de cuarta-quinta”. En efecto, al celebrarse un contrato de locación de servicios la
figura de la subordinación es impensable.
Con relación a este último concepto
(subordinación) nos permitimos extraer
uno de los fundamentos del Informe Nº
095-2004-SUNAT/2B0000, en virtud del
cual se absuelven diversas consultas respecto a las particularidades de las rentas
cuarta y quinta categoría. Al respecto,
cabe indicar que el penúltimo párrafo del
numeral 2 del citado Informe a la letra
señala que: (...) En efecto, de la norma
citada puede colegirse que a fin de es-
tablecer la existencia de subordinación
en la relación jurídica, el empleador
deberá necesariamente contar con
las siguientes facultades: normativa o
reglamentaria (6), directriz (7) y disciplinaria (8); ninguna de las cuales conlleva a
afirmar que los elementos de exclusividad
y/o permanencia en la prestación de los
servicios sean características determinantes de la existencia de subordinación.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. La recaudación de los tributos
laborales. Fiscalización a cargo de
SUNAT
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Cabe recordar que, a partir de julio de 1999
la SUNAT se encarga de la labor de fiscalización
de los tributos laborales, vale decir, aquellos
provenientes de los contratos de trabajo, tales
como, entre otros, aportes a ESSALUD y ONP. Es
en ese contexto que la SUNAT viene implementando una forma de fiscalización laboral, toda
vez que partir del año 2003 ese ha sido uno
de los objetivos trazados por la Administración
Tributaria.
La labor de fiscalización llevada a cabo por
la SUNAT fundamentalmente consiste en el
requerimiento de documentos laborales como
suelen ser las planillas de pago, boletas de
pago, convenios de formación laboral juvenil y
de prácticas pre-profesionales, autorización de
la planilla de pagos presentada ante el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE),
resumen de las retenciones de rentas de cuarta
categoría, controles de asistencia, contratos de
locación de servicios y otros vinculados a temas
––––––––
(6) A través de ésta, el empleador dicta las normas o reglas básicas reguladoras del comportamiento en la empresa y las
pautas fundamentales para la convivencia en el centro de trabajo, cuyo cumplimiento obliga al trabajador. Un claro
ejemplo lo constituye el Reglamento Interno de Trabajo.
(7) En virtud de ella, el empleador se encuentra facultado a dar órdenes al trabajador para su cumplimiento; es decir, asignar
contenido concreto a su actividad, pudiendo disponer variaciones dentro de ciertos límites a la forma y modalidades
de la prestación de servicios del trabajador(por ejemplo: la manera cómo deben ser ejecutadas las tareas, el lugar y
tiempo en que se van a prestar los servicios).
(8) Por esta facultad, el empleador regla la disciplina en la empresa, pudiendo imponer sanciones a los trabajadores por
el incumplimiento de normas laborales o de órdenes específicas, pudiendo ser éstas, desde una amonestación verbal
hasta el despido.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
187
La efectiva fiscalización de los denominados "cuarta-quinta"
CAPÍTULO 3
laborales. Adicionalmente a ello, la SUNAT suele
solicitar cierta información la cual viabiliza a
través de cuestionarios dirigidos al personal. En
efecto, de nuestra experiencia en procesos
de fiscalización de este tipo, las preguntas que
con mayor frecuencia formula el ente impositor
son, a guisa de ejemplo las que a continuación
citamos: ¿A partir de que fecha ocupa el cargo?;
¿Cuáles son las labores que realiza? indique quién
le proporciona los materiales para la ejecución
de su labor; ¿Cuál es la relación que existe entre
Ud. y el contribuyente (la empresa)?; ¿Quién es el
responsable del pago de su remuneración? ¿con
qué periodicidad le pagan?; ¿Le han practicado
algún descuento?; ¿Ha percibido gratificaciones?;
entre otras.
4.1. Objetivo de la fiscalización
Es claro que el objetivo de la fiscalización
radica en determinar si las personas que
laboran en un centro de trabajo (empresa)
mantienen una relación de carácter laboral
con la empresa fiscalizada. En ese escenario,
las preguntas señaladas en el numeral anterior (4) se encuentran orientadas a desentrañar la naturaleza de la relación contractual
mantenida por ambas partes (trabajador y
empresa) pretendiendo desterrar la formalidad que pudiese encubrir, en el fondo, a
un contrato de trabajo; para tales efectos
deberá la SUNAT determinar la existencia
o no de la subordinación o dependencia
jurídica, entre otros elementos esenciales,
propios de un contrato de trabajo. En ese
sentido, la SUNAT pretendería apreciar si,
en los hechos, existe un contrato de trabajo
para con posterioridad determinar la existencia de un adeudo por los tributos laborales
que recauda.
Sin perjuicio de lo delineado en el párrafo
anterior, y como bien señala Jorge Toyama (9) la información que recabe SUNAT sólo
perseguirá identificar si es que se realizó o
no la contribución correspondiente, pero
no para advertir a los trabajadores que
la contribución realizada les brinda
derechos a determinadas prestaciones,
entre ellas, la de seguridad social. Ciertamente, en virtud del convenio celebrado
entre SUNAT y el MTPE, es posible que se
utilice las fiscalizaciones laborales de la SUNAT para efectos de que el MTPE aprecie
el cumplimiento de la normativa laboral.
Empero, lo que consideramos que sí debe
quedar claro es que dado que a la SUNAT
se le ha conferido la facultad de recaudación
de los tributos laborales es indudable que
para lograr ello deberá previamente evaluar
si la relación jurídica que mantiene una
empresa con un trabajador califica como
una relación laboral, esto es, será la propia
Administración Tributaria la que deberá
determinar la existencia de un contrato
de trabajo, para efectos fiscales, mas no
así laborales. El hecho que SUNAT pueda
determinar la existencia de un contrato
de trabajo es a todas luces necesario, por
cuanto de no ser así resultaría impracticable
la exigibilidad de los tributos laborales.
4.2. Planilla electrónica
La finalidad de la instauración de la Planilla
Electrónica, a nuestro juicio, va más allá de
un simple reemplazo de la tradicional Planilla
de Trabajadores. Sobre el particular consideramos que los objetivos de dicha “Planilla
Electrónica” son los que a continuación
citamos:
1. Consolidación de información de relevancia laboral y fiscal
2. Detalle del tipo de relaciones contractuales celebradas entre un empleador
y un trabajador. Adviértase que con
la “Planilla Electrónica” se cuenta con
información no sólo de los sujetos que
laboran bajo relación de dependencia o
––––––––
(9) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. “El Derecho Laboral Tributario”. En: Revista de Asesoría Laboral Nº 185. Lima. Mayo
de 2006. Página 19.
188
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 3
subordinación, sino que además aquellos
otros que se encuentren bajo contratos
de locación de servicios –en estricto sentido– y de aquellos otros bajo la figura de
la “cuarta-quinta” a la que nos hemos
referido en el presente capítulo.
3. Combatir la informalidad laboral y el
incumplimiento de las obligaciones laborales a cargo de los empleadores
Como podemos apreciar, la aludida “planilla electrónica” se configura como una
herramienta poderosa –en lo concerniente
al tema tributario– para la fiscalización de
los tributos laborales a cargo de la SUNAT.
Por ello señalamos que el universo de contribuyentes comprendidos bajo el ámbito
de aplicación del Decreto Supremo Nº 0182007-TR y normas reglamentarias, deberán
prestar la debida atención y cuidado en la
información a proporcionar, toda vez que el
“PDT Planilla Electrónica Formulario Virtual
Nº 601” exige información que no sólo
resulta de interés para la Autoridad Administrativa de Trabajo sino también para la
Administración Tributaria. Con ello, la labor
de fiscalización de los tributos laborales,
además de intensificarse se torna más simple
y ágil para el órgano impositor. En ese sentido, a guisa de ejemplo citamos el siguiente:
imaginemos que una empresa industrial
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
cuenta con un gran volumen de ventas. Sin
embargo, dada la particularidad del giro de
la referida empresa ésta no cuenta con el
número de trabajadores dependientes que
corresponde al giro o sector. Es ante esta
situación, que los indicios de un contexto
de “informalidad laboral” se agudizan y la
sospecha de la confirmación del referido
contexto de “informalidad laboral” deviene
en inminente, salvo que la empresa fiscalizada logre “demostrar fehacientemente” lo
contrario.
Frente a la aplicación de esta nueva herramienta legal - fiscal, consideramos que
resulta prioritario y de vital importancia que
las empresas revisen los actuales contratos
que mantienen con las personas que de una
u otra manera efectúan alguna labor para
ellas, sean en calidad de dependientes o
no. En el caso específico materia de análisis,
determinar si cuentan con personas que
están sometidos a lo que se ha denominado
"Cuarta-quinta" y establecer si se cumple en
estricto con los requisitos para su adecuada
configuración.
Recordando a su vez que el inciso j) del
artículo 21º Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, modificado por el Decreto
Supremo Nº 177-2008-EF, señala como uso
alternativo el PDT 601 para el registro de
este gasto.
189
CAPÍTULO 4
CAPÍTULO 4
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
Principales implicancias tributarias de la
denominada Renta de Quinta CategoRÍA
Especial
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La denominada “Renta de Quinta Categoría
Especial” se configura por los ingresos obtenidos
por la prestación de servicios considerados dentro de la cuarta categoría, efectuados para un
contratante con el cual se mantiene simultáneamente una relación laboral de dependencia.
Según declaraciones formuladas por funcionarios de la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria (SUNAT), la creación
de esta categoría “especial” de renta de quinta categoría tiene como objetivo fundamental
impedir que la aplicación de la deducción del
veinte por ciento (20%) a la que tienen derecho
los perceptores de renta de cuarta categoría
disminuya el impuesto a pagar por rentas de
quinta categoría, ya que estas últimas no gozan
de dicha deducción. De esa manera, la disminución de gasto para el contribuyente constituye
en realidad un mayor ingreso, en términos de
recaudación, para el fisco.
A continuación, pasaremos a abordar el
estudio de la figura materia de comentario,
anhelando que el mismo constituya el punto
de partida para dar un adecuado y coherente
tratamiento tributario al tema que nos ocupa.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. La renta de quinta categoria especial
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
De acuerdo con el inciso f) del artículo 34º
del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta constituyen renta de quinta categoría, las obtenidas
por los ingresos derivados de la prestación de
servicios considerados dentro de la cuarta categoría, efectuados para un contratante con el
cual se mantenga simultáneamente una relación
laboral de dependencia.
Tal como se puede apreciar, esta singular
forma de renta de quinta categoría se configura
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
cuando una persona que labora en forma dependiente para un empleador, realiza labores adicionales para dicho empresario –se entiende en
horas que no colisionan con su normal horario
de trabajo– que eran catalogadas como renta de
cuarta categoría. Estas últimas a partir del 1 de
enero de 2004 se consideran de quinta categoría
para propósitos del Impuesto a la Renta.
Obsérvese la exigencia de la norma de que
exista una relación de dependencia entre el
perceptor del ingreso y el pagador del mismo,
situación que excluiría de la sujeción a esta
peculiar renta de quinta categoría, a aquellos
que obtuvieran rentas de cuarta categoría de
sujetos con los que no se guarden el referido
grado de dependencia.
Así, a título ilustrativo podemos mencionar el
siguiente ejemplo en el que se configura la aludida categoría especial: El Dr. Mario Miranda,
Secretario Académico de la Facultad de Derecho
de una prestigiosa Universidad, labor por la cual
se encuentra en la planilla de la citada casa de
estudios, es requerido por ésta para el dictado de
un Seminario sobre Derecho Público Internacional, tema que es de su especialidad y por el que
le pagarán un monto determinado de dinero.
Ese monto que otrora era considerado renta de
cuarta categoría y por el cual el perceptor emitía
un recibo por honorario ya no lo es más a partir
del 01 de enero de 2004, calificando dentro de
la renta de quinta categoría especial.
En ese contexto, consideramos pertinente
enfatizar que si los referidos servicios adicionales (servicios prestados en forma independiente) se prestan a un empresario distinto
al empleador, los mencionados ingresos se
encontrarán comprendidos dentro de la cuarta
categoría, debido que no existiría la unidad del
empleador y el pagador de la renta, exigida
por la Ley.
191
Principales implicancias tributarias de la denominada Renta de Quinta CategoRÍA Especial
CAPÍTULO 4
Sin olvidar que los ingresos de "cuarta quinta", el inciso j) del artículo 21º Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta, modificado por el
Decreto Supremo Nº 177-2008-EF (30.12.2008)
establece el uso alternativo del PDT 601 para
anotar estos gastos.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Afectación a las contribuciones
sociales
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2.1 El concepto de remuneración y las aportaciones al ESSALUD y a la ONP
Al respecto, podemos afirmar que ese
“ingreso adicional” tendrá efectos únicamente para el Impuesto a la Renta, pues
tal monto no configura como remuneración
para propósitos laborales.
En efecto, de acuerdo con el artículo 6º
del Texto Unico Ordenado (TUO) de la
Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por el Decreto Supremo
Nº 003-97-TR y normas modificatorias,
constituye remuneración todo lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma
o denominación que se le dé, siempre
que sea de su libre disposición. Las sumas
de dinero que se entreguen al trabajador
directamente en calidad de alimentación
principal, como desayuno, almuerzo o
refrigerio que lo sustituya o cena, tienen
naturaleza remunerativa. No constituye
remuneración computable para efecto de
cálculo de los aportes y contribuciones a
la seguridad social así como para ningún
derecho o beneficio de naturaleza laboral
el valor de las prestaciones alimentarias
otorgadas bajo la modalidad de suministro
indirecto.
Según la definición legal transcrita, se
entiende como remuneración al pago que
con carácter de contraprestación percibe el
trabajador por haber puesto su capacidad
de trabajo a disposición del empleador, a
consecuencia de la ejecución del contrato de trabajo (1). Es preciso resaltar que
el referido concepto resulta plenamente
aplicable para el Régimen Contributivo de
la Seguridad Social en Salud (RCSSS) y al
Sistema Nacional de Pensiones (SNP), es
decir, para las aportaciones a ESSALUD y
a la ONP.
En esta hipótesis, como se puede apreciar,
el aludido monto adicional no proviene
de la ejecución del contrato de trabajo
sino de un mandato legal, pues el legislador considera dicha suma como renta
de quinta categoría con la finalidad de
eliminar o reducir los gastos del contribuyente.
Por tal razón, estimamos que la denominada Renta de Quinta Categoría Especial
no está afecta a las contribuciones sociales
precedentemente detalladas.
2.2 Sistema Privado de Pensiones (SPP)
Es oportuno señalar que si bien este tópico
no corresponde en puridad a materia tributaria, consideramos pertinente determinar si
respecto de este concepto se debe efectuar
el aporte respectivo al mencionado Sistema.
En atención a ello, debemos manifestar que
no obstante que el concepto de remuneración establecido para los aportes al Sistema
Privado de Pensiones es más amplio que los
señalados para los aportes a las contribuciones sociales, resulta evidente que entre
éstos existe un rasgo común: el contrato de
trabajo (trabajo personal).
Ahora bien, conforme con el artículo 30º del
Decreto Supremo Nº 054-97-EF y normas
modificatorias, se entiende como remuneración asegurable para efectos del referido
Sistema, al total de las rentas provenientes
del trabajo personal del afiliado percibidas
en dinero, cualquiera sea la categoría de
–––––––––
(1) CASTILLO GUZMAN, Jorge y Otros. Manual de Derecho Individual del Trabajo. Estudio Caballero Bustamante. 2003.
Lima-Perú. Página A-50.
192
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 4
renta a que deban atribuirse de acuerdo
con las normas tributarias sobre renta.
Sin embargo, consideramos que esta definición debe ser interpretada en su real
contexto, pues debe tenerse presente que
en el caso de las aportaciones al Sistema
bajo comentario, existen dos tipos de aportantes: i) los obligatorios (contrato laboral)
y ii) los facultativos (contrato de prestación
de servicios).
Empero, debemos precisar que ese hecho
no convierte los ingresos calificados como
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
renta de quinta categoría especial (antes
cuarta categoría) en parte de la remuneración asegurable, pues evidentemente,
esos ingresos no provienen en estricto
de la ejecución del contrato de trabajo.
Sostener lo contrario, permitiría llegar al
absurdo de señalar que hasta el 31 de
diciembre de 2003, esas rentas de cuarta
categoría que obtenía adicionalmente un
trabajador de su propio empleador, debían
estar afectas a las aportaciones al Sistema
en cuestión.
193
CAPÍTULO 5
CAPÍTULO 5
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
VALOR DE MERCADO DE REMUNERACIONES
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Alcances Generales
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Dentro del ámbito laboral, entendemos por
remuneración a todo ingreso en dinero o en
especie que percibe el trabajador bajo relación
de subordinación o dependencia por parte de su
empleador, cualquiera sea la forma o denominación que se le dé, y siempre que dicho ingreso sea
de su libre disposición. Dentro de este concepto
se incluye además, su alimentación principal ya
sea ésta en dinero o en especie.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Aspectos Tributarios
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Tributariamente, el concepto de Renta de Quinta Categoría, abarca todo ingreso obtenido por el
trabajador inclusive puede comprender aquellos
denominados no remunerativos para la legislación
laboral. Es así que el inciso a) del artículo 34º de la LIR
considera como renta de quinta categoría a todo ingreso personal prestado en relación de dependencia,
incluyendo además de los sueldos, salarios, asignaciones, emolumentos, primas, dietas, gratificaciones,
bonificaciones, aguinaldos, comisiones en dinero o
en especie, gastos no generales y toda retribución
por servicios personales.
Entendido el concepto de retribución por los
servicios prestados, el siguiente paso es advertir que
éste, salvo el caso del personal encargado de la
fabricación de bienes, constituye un gasto que en
términos generales será deducible para determinar
la renta neta de tercera categoría en la medida que
cumpla el Principio de Causalidad. No obstante ello,
los incisos n) y ñ) del artículo 37º del TUO de la Ley del
Impuesto a la Renta establecen que la remuneración
otorgada a determinada categoría de trabajadores,
será gasto deducible para efectos del Impuesto a la
Renta hasta un cierto monto en la medida que exista
causalidad entre el servicio prestado por éste y el
mantenimiento de la fuente generadora de ingresos,
considerándose además la existencia y la prueba de
una relación de dependencia.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Remuneraciones deducibles para
efectos del Impuesto a la Renta de
Tercera Categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
De conformidad con lo señalado en el inciso
n) del articulo 37° del TUO de la Ley del Impuesto
a la Renta, serán deducibles como gasto las remuneraciones que por todo concepto correspondan
al titular de la EIRL, accionistas, participacionistas,
socios y asociados de personas jurídicas siempre
que se pruebe que trabajan en el negocio, de
acuerdo al principio de causalidad, y que la remuneración no exceda el valor de mercado.(1)
De la misma forma, en el inciso ñ) del
artículo precitado se regula que será deducible
para efectos del Impuesto a la Renta aquellas
remuneraciones obtenidas por el cónyuge,
concubina o parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad del
propietario de la empresa, titular de una EIRL,
accionista, participacionista o socio o asociado de
––––––––––
(1) Uno de los aspectos más saltantes que introduce el Decreto Legislativo Nº 979, publicado el 15.03.2007 y con vigencia a partir del 01.01.2008, en lo referente al Valor de mercado de remuneraciones no es otro que el concepto de
"vinculación". Así, de manera suscinta advertimos que se establece que el valor de mercado no se aplicará a todos los
socios o accionistas o participacionistas de personas jurídicas, sino a aquellos que califiquen como parte vinculada con
el empleador, en razón a su participación en el control, la administración o el capital de la empresa. De esta manera,
entendemos, se excluirían a determinadas personas de la utilización de las reglas y efectos del valor de mercado de
remuneraciones, entre otras, debido a una menor participación en el capital social. Esquema similar al esbozado anteriormente se emplea en el caso de los parientes de los aludidos sujetos (socios, accionistas o participacionistas).
Cabe precisar que, acorde con lo señalado por la norma modificatoria de la LIR, los supuestos de vinculación serán
establecidos por el Reglamento de la citada Ley. Al respecto, adelantamos que, resultará de aplicación lo prescrito por
el artículo 24º.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
195
VALOR DE MERCADO DE REMUNERACIONES
CAPÍTULO 5
personas jurídicas, siempre que se acredite que
trabajan en el negocio y que la remuneración no
excede el valor de mercado.
A continuación, mostramos los siguientes
gráficos muestran el grado de parentesco por
consanguinidad así como por afinidad.
CUARTO GRADO DE CONSANGUINIDAD
TATARABUELO (A)
BISABUELO (A)
ABUELO (A)
PADRE - MADRE
TÍO (A)
PRIMO HNO (A)
HERMANO (A)
USTED
SOBRINO (A)
HIJO (A)
SOBRINO (A) NIETO (A) NIETO (A)
BISNIETO (A)
SEGUNDO GRADO DE AFINIDAD
ABUELO (A)
SUEGRO (A)
CUÑADOS (AS)
USTED
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Valor de Mercado - Reglas Especiales
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Los gastos por remuneraciones de los sujetos
señalados en los incisos n) y ñ) del artículo 37° de
la Ley del Impuesto a la Renta serán deducibles
siempre y cuando sean determinados teniendo en cuenta las reglas del valor de mercado
de remuneraciones establecidas en el artículo
19°-A del Reglamento de la Ley del Impuesto
a la Renta, las cuales deberán ser aplicadas en
196
el siguiente orden de prelación y de manera
excluyente:
1. La remuneración del trabajador mejor remunerado que realice funciones similares dentro
de la empresa.
2. De no existir el referente antes señalado, será la
remuneración del trabajador mejor remunerado
entre aquellos que se ubiquen dentro del grado,
categoría o nivel jerárquico equivalente dentro
de la estructura organizacional de la empresa.
3. En caso de no existir los referentes anteriormente señalados, será el doble de la remuneración del trabajador mejor remunerado entre
aquellos que se ubiquen dentro del grado,
categoría o nivel jerárquico inmediato inferior
dentro de la estructura organizacional de la
empresa.
4. De no existir los referentes anteriores, será
la remuneración del trabajador de menor
remuneración dentro de aquellos ubicados
en el grado, categoría o nivel jerárquico
inmediato superior dentro de la estructura
organizacional de la empresa.
5. De no existir ninguno de los referentes señalados anteriormente, el valor de mercado será
el que resulte mayor entre la remuneración
convenida por las partes, sin que exceda de 95
UIT anuales, y la remuneración del trabajador
mejor remunerado de la empresa multiplicado
por el factor 1.5.
Para la elección del trabajador referente se
deberá tener en cuenta que solo será aplicable
respecto a los trabajadores generadores de rentas
de quinta categoría y cuya remuneración corresponda a un trabajador que no guarde relación
de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
Por otro lado se deberá tener en cuenta, que el
trabajador referente elegido deberá haber prestado
sus servicios a la empresa dentro de cada ejercicio,
durante el mismo período de tiempo que aquel
trabajador por el cual se verifique el límite.
Cabe indicar que el importe total de la remuneración deberá mantenerse anotado en los
libros contables o registros correspondientes, tal
como se consignó inicialmente.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 5
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Consecuencias del exceso de las
remuneraciones al aplicar las Reglas
de Valor de Mercado
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
En caso la remuneración excediese el valor
de mercado determinado en función a las reglas
establecidas, se generarán las siguientes consecuencias:
• Para la empresa
El exceso no será deducible de la Renta de
Tercera Categoría del empleador.
• Para el socio o accionista
Será considerado dividendo solamente para
efectos del Impuesto a la Renta, debiendo
declararse y pagarse el impuesto resultante,
en el período enero 2008. Para efectos laborales mantiene su carácter remunerativo.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
a la Renta, la remuneración correspondiente
al titular o socios de una persona jurídica, son
deducibles como gasto en la medida que exista
una relación laboral y que se compruebe su
calidad de trabajador bajo relación de dependencia. De igual modo el inciso ñ) del artículo
37° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta
prevé la deducción como gasto para efectos del
Impuesto a la Renta de tercera categoría, de
las remuneraciones de los titulares de las EIRL,
cónyuge, concubina o parientes en segundo y
cuarto grado de afinidad.
Para tales efectos, será aplicable las reglas
establecidas en el articulo 19°-A del Reglamento del Impuesto a la Renta a fin de poder
determinar el límite de la remuneración que
podrá deducirse. Las mencionadas reglas serán aplicadas en orden de prelación y manera
excluyente teniendo en cuenta el organigrama
de la empresa.
6. Aplicación Práctica
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ORGANIGRAMA DE LA EMPRESA
“JUANITO LOPEZ EIRL”
CASO PRÁCTICO Nº 1
Valor de Mercado de
Remuneraciones en una EIRL
Enunciado
El Sr. JUAN PEREZ, titular de la empresa JUANITO PEREZ EIRL, perceptora de renta de tercera
categoría nos informa que en su empresa laboran
las siguientes personas en su planilla:
TRABAJADORES
CARGO
REMUNERACIÓN
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
JUAN PEREZ
TITULAR
S/. 6,500
GERENTE
(vinculado)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
PATRICIA Gerente S/. 4,000
DE PEREZ administrativo
(esposa)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
MARIA LOPEZ Asistente S/. 1,500
administrativo
(no vinculado)
Solución
De acuerdo a lo dispuesto en el inciso n)
del articulo 37° del TUO de la Ley del Impuesto
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Gerente General
Gerente Administrativo
Asistente Administrativo
Aplicación de las Reglas del Valor de
Mercado de Remuneraciones
Para la aplicación del valor de mercado de las
remuneraciones, se deberá tomar en cuenta la
función desempeñada por cada persona y tener
en cuenta que el trabajador referente deberá ser
aquel que no guarde vinculo de parentesco hasta
el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad y que obtenga rentas de quinta categoría
generadas por el trabajo dependiente.
a) Gerente General
Para determinar la remuneración del Sr. Juan
Pérez, se observa que no existen trabajadores
vinculados que realicen funciones similares
197
VALOR DE MERCADO DE REMUNERACIONES
CAPÍTULO 5
(1era. Regla), ni ubicados en el grado o nivel
jerárquico equivalente (2da. Regla), ni inmediato
inferior (3era. Regla), ni superior (4ta. Regla).
Por lo cual, en función a lo expuesto, consideraremos la aplicación de la quinta regla, es
decir compararemos la remuneración convenida con un límite de 95 UITs y la remuneración
del trabajador mejor remunerado (no vinculado) multiplicado por 1.5, para considerar la
mayor.
Trabajador
Remuneración Límite
Valor
Anual
de mercado
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ASISTENTE
ADMINISTRATIVO S/. 42,000
(referente) –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TITULAR GERENTE
S/. 91,000
95 UITS S/. 91.000
332,500
En función al artículo realizado se aprecia
que no se produce un exceso del Valor de
Mercado de Remuneraciones, por ende la
Remuneración pagada al Titular-Gerente,
mantendrá en forma íntegra su calificación
como Renta de Quinta Categoría y resultará
deducible para la empresa.
b) Gerente Administrativo
Para efectos de la determinación del Valor de
Mercado de Remuneraciones se debe considerar la tercera regla, por cuanto no existe
un trabajador referente que realice funciones
similares.
En tal sentido, se debe considerar el doble
de la remuneración del Asistente Administrativo.
Importe Total
Remuneración
Trabajador
mensual Remuner.
Mensual
límite
anual
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Asistente S/. 1,500
S/. 3,000 3,000 x 14 =
Administrativo
S/. 42,000
(referente) –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gerente S/. 4,000 4,000 x 14 =
Administrativo
S/. 56,000
(esposa) –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TOTAL EXCESO DE REMUNERACIÓN S/. 14,000
198
Consecuencias del exceso de la remuneración
De acuerdo con el numeral 3) del artículo
19°-A del Reglamento de la Ley del Impuesto
a la Renta, será deducible como gasto la remuneración hasta el límite señalado en base
al doble de la remuneración del asistente
administrativo y la diferencia o exceso será
reparable.
Efectos Tributarios
El exceso del valor de mercado de remuneraciones de cada uno de los trabajadores respecto a los cuales se verifica el límite originará
los efectos siguientes:
• Efecto en la empresa
TRABAJADOR GASTO REPARABLE
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gerente General 0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gerente Administrativo
14,000
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TOTAL (S/.)
14,000
• Efecto en los trabajadores
El importe de la remuneración de la Gerente Administrativo que excede el Valor
de Mercado, se deberá considerar como
dividendo del titular de la EIRL.
IMPUESTO
TRABAJADOR
DIVIDENDO
4.1%
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Titular - Gerente S/. 14,000
S/. 574 (*)
(*) Pago directo por parte del Titular-Gerente a través del
Sistema Pago Fácil, Formulario Virtual Nº 1662.
CASO PRÁCTICO Nº 2
Tratamiento Contable
de la remuneración del Gerente
Enunciado
La empresa Darawey S.A. ha considerado
dentro de su planilla a un accionista cuyo cargo es
Gerente General. Su remuneración bruta mensual
asciende a S/. 10,500.00, se encuentra afiliado
a ONP y se le retiene por concepto de renta de
quinta categoría el importe de S/. 1,671.25.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 5
Al respecto se consulta sobre el tratamiento
contable a otorgar.
Solución
Conforme con lo dispuesto en la NIC 19 (Modificada en 1998): Beneficios de los Trabajadores,
en el caso de beneficios a corto plazo, tal como
es el caso en la presente consulta, la remuneración (retribución) del trabajador por el servicio
efectuado como representante de la empresa,
deberá reconocerse como gasto en cada mes,
tal como se muestra a continuación:
REGISTRO Contable
–––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
62 CARGAS DE PERSONAL
11,445.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
621 Sueldo
10,500.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
627 Seguridad
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
y Previsión
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Social
945.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 3,981.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a la
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta
1,671.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017.5 5ta. Categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
instituciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2,310.00
públicas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4031 EsSalud
945.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4032 ONP
1,365.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
PARTICIPACIONES
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
POR PAGAR 7,463.75
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
por pagar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la provisión de la remu––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
neración del Gerente General
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Si bien, tributariamente no tiene porqué ser
deducible totalmente (sujeto a restricciones
tal como se ha desarrollado en el presente
Capítulo), debiendo repararse en muchos
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
casos al comparar con el valor de mercado
de las remuneraciones; cualquier discrepancia
entre lo real y el aspecto tributario se solucionará conforme lo establece el artículo 33º
del Reglamento del Impuesto a la Renta mediante agregados o deducciones al resultado
contable a mostrarse en la declaración jurada
anual del Impuesto a la Renta.
CASO PRÁCTICO Nº 3
Retención no efectuada por el
exceso del Valor de Mercado de las
Remuneraciones de los socios
Enunciado
Por el ejercicio 2007, la empresa ISARSA
S.A. ha tenido trabajadores socios de la empresa
que han excedido el valor de mercado de sus
remuneraciones por un importe de S/. 16,700,
no obstante, en el mes de enero 2008 no ha
efectuado la respectiva retención del Impuesto
a la Renta, por dividendos. ¿Cuáles serían los
asientos a efectuar en caso quisiera subsanar
dicho error?
Solución
1. Registro Contable
Antes de proceder al registro, es importante
resaltar que la calificación como dividendo
del importe en exceso sobre la remuneración
abonada a los socios de las personas jurídicas
registrado en la cuenta 62: Cargas de Personal no genera ninguna modificación a dicha
cuenta o transferencia a otra. Esto, también es
premisa tributaria dado que en el numeral 3
del literal b) del artículo 19º-A del Reglamento
de la Ley del Impuesto a la Renta (RLIR), considerando la sustitución del artículo 12º del D.S.
Nº 134-2004-EF (05.10.2004), se establece
que "será considerado como dividendo sólo
para efectos del Impuesto a la Renta" y "el
exceso sobre el valor de mercado de las remuneraciones deberá mantenerse anotado en los
libros contables o registros correspondientes,
tal como se consignó inicialmente (esto quiere
decir en la cuenta 62)".
199
VALOR DE MERCADO DE REMUNERACIONES
CAPÍTULO 5
Para regularizar su situación, la empresa deberá empozar al fisco el importe de la retención
no efectuada. De esta forma, presentando el
PDT 617: Otras Retenciones y consignando el
importe que adeuda más los intereses moratorios correspondientes efectuará el siguiente
registro:
REGISTRO Contable
–––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
14 CUENTAS POR COBRAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A ACCIONISTAS (O
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
SOCIOS) PERSONAL
684.70
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
141 Préstamos al personal
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
67 CARGAS FINANCIERAS
xx.xx
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
678 Otras Cargas Finan. (*)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR xxx.xx
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40172 IR - Retención
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2da. Cat.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por el reconocimiento del
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
derecho a exigir al socio o
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
accionista por el importe
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
entregado en exceso y la
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
obligación con el fisco.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(S/.
16,700 x 4.1% = S/. 684.70)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
–––––––––––––– x ––––––––––––
(*) Por los intereses moratorios que surgen de la obligación.
En la oportunidad en que se cancela la obligación con el fisco se efectuará el siguiente
asiento:
REGISTRO Contable
––––––––––– x ––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR
xxx.xx
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
200
40172 IR - Retención
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2da. Cat.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS
xxx.xx
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas corrientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la cancelación del importe
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
de la retención por rentas de
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
segunda categoría de los socios.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
2. Incidencia Tributaria
Efectivamente, a partir del ejercicio 2004,
entre las modificaciones dispuestas por el
D.Leg. Nº 945 se ha establecido que se
considera dividendo el exceso del valor de
mercado de las remuneraciones de los socios o asociados de personas jurídicas y por
lo tanto, gravado como renta de segunda
categoría. En este orden de ideas, según
el punto 3 del literal b) del artículo 19ºA
del RLIR, se estableció que en el mes de
diciembre (o en el mes del cese, que no es
nuestro caso) la empresa debía comparar la
remuneración anual con el límite considerando sólo para efectos del Impuesto a la
Renta como "dividendo" el exceso del Valor
de Mercado, debiendo retener el impuesto
que corresponda y abonar dentro del plazo
de vencimiento de las obligaciones tributarias
correspondiente al mes de diciembre. Al no
haber efectuado dicha retención la empresa
se encontrará incursa en la infracción del
numeral 13 del artículo 177º del Código
Tributario, por no haber efectuado la retención. Tanto la multa como los intereses
moratorios de éste y del impuesto no pagado
al fisco constituyen gastos reparables para la
empresa de conformidad con el artículo 44º
del TUO de la LIR los mismos que deberán
agregarse vía Declaración Jurada.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 6
CAPÍTULO 6
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE
RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
De conformidad con el inciso a) del ar­tículo
71º de la Ley del Impuesto a la Renta, se ha
otorgado la calidad de agentes de retención a
aquellos sujetos, sean éstos personas naturales
o jurídicas, que abonen o acrediten rentas de
quinta categoría, con el objetivo de asegurar,
de esta manera, el cumplimiento del abono al
fisco del importe que les corresponda tributar a
tales perceptores, de acuerdo al procedimiento
previsto en los artículos 40º y 41º de su norma
reglamentaria. Acorde con lo anterior, el monto
retenido deberá ser abonado por los agentes de
retención en la forma, plazos y condiciones es­
tablecidas, encontrándose incurso en infracción,
sujeta a sanción, por el incumplimiento de las
obligaciones que se generen por la misma.
De acuerdo a lo previamente expuesto, a
través del presente capítulo desarrollaremos
el análisis conceptual de las rentas de quinta
categoría, la oportunidad en que se materializa
su abono o acreditación y el procedimiento para
efecto de la determinación de las retenciones
sobre tales rentas. Cabe señalar que el presente
capítulo tendrá como alcance el tratamiento
aplicable a las retenciones sobre rentas de quinta
categoría, percibidas por sujetos domiciliados, y
cuyos montos no son variables.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Calidad de las rentas de quinta
categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Desde una visión estructural a la legislación
del Impuesto a la Renta, ésta ha otorgado un
ordenamiento de acuerdo a la calidad de las
rentas sujetas a imposición, es así, que a través
del artículo 34º de la Ley del Impuesto a la Renta
(LIR), concordado con el artículo 20º de su norma
reglamentaria, en adelante RLIR, se ha señalado
que constituyen rentas de quinta categoría a
una serie de conceptos cuya enunciación no se
presenta taxativa, es decir limitada o circunscrita,
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
los cuales, como se puede apreciar, mantienen
una agrupación derivada de su origen; es así
que podemos apreciar el caso de las rentas
derivadas de una vinculación laboral existente,
otras obtenidas a consecuencia de una relación
laboral que en el tiempo existió, como es el caso
de las rentas vitalicias, las cuales observaremos
más adelante se encontrarán inafectas, aquellas
derivadas por la participación de los trabajadores
en los resultados de las empresas, sean estas le­
gales o voluntarias, rentas cuya naturaleza si bien
correspondería a una comprendida dentro de la
cuarta categoría; como son los casos generados
por la existencia de contratos de prestación de
servicios normados por la legislación civil, cuando
el servicio sea prestado en el lugar y horario de­
signado por quien lo requiere y cuando el usuario
proporcione los elementos de trabajo y asuma los
gastos que la prestación del servicio demanda, así
como aquellos efectuados para un contratante
con el cual se mantenga simultáneamente una
relación laboral de dependencia, los cuales han
sido incluidos, entendemos, para evitar una des­
naturalización de las rentas de quinta categoría
y sus respectivos tratamientos. Así como otras
rentas correspondientes a sectores o entidades
más específicas.
Un aspecto que resulta importante observar
aquí y que entendemos resultaría una premisa
que pudiese generar un mayor análisis, lo consti­
tuyen las rentas generadas por un vínculo laboral
existente, por cuanto con la finalidad de hacer
referencia a algún concepto no previsto, aparte
de los mencionados como es el caso de sueldos,
salarios, asignaciones, emolumentos, primas,
dietas, gratificaciones, bonificaciones, aguinal­
dos, comisiones, compensaciones en dinero o
en especie, gastos de representación, entre otros
señalados en el inciso a) del artículo 34º de la
LIR, se ha señalado de manera general a toda
retribución por servicios personales, con lo cual,
podríamos apreciar que conceptos tales como
indemnizaciones, subsidios por incapacidad tem­
201
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
poral, entre otros, que no suponen una prestación
de servicios, quedarían excluidas encontrándose
por tal motivo inafectas al impuesto a la renta
de acuerdo a lo señalado en los incisos a), b) y
e) del artículo 18º de la LIR.
De otra parte, uno de los principales aspectos
que ha previsto el legislador, es señalar la evidente
no calidad de rentas de quinta categoría de los
conceptos cuya naturaleza deviene de una condi­
ción de trabajo, tal es el caso de aquellos importes
recibidos por el servidor por asuntos del servicio en
lugar distinto al de su residencia habitual; como
gastos de viaje, viáticos por gastos de alimentación
y hospedaje, gastos de movilidad y otros gastos
exigidos por la naturaleza de sus labores, siempre
que no constituyan sumas que por su monto
revelen el propósito de evadir el impuesto como
es el caso del pago de alimentación, alquiler de
viviendas, seguros de salud o vida, entre otros, que
constituyen una ventaja patrimonial o no recojan
el principio de generalidad al que alude el último
párrafo del artículo 37º de la LIR.
• Cancelación del Impuesto a la Renta de
quinta categoría por pago a los trabajadores del recargo al consumo
La Quinta Disposición Complementaria del
Decreto Ley Nº 25988, indica que los esta­
blecimientos de hospedaje o expendio de
comidas y bebidas en acuerdo con sus trabaja­
dores, podrán fijar un recargo al consumo no
mayor al 13% del valor de los servicios que
prestan, dicho recargo será abonado por los
usuarios, y su percepción no tendrá carácter
remunerativo. En tal sentido, el monto paga­
do por el empleador por tal concepto a sus
trabajadores no representa un costo para la
empresa, por cuanto éste no efectúa ningún
desembolso económico susceptible de repre­
sentarse en la cuenta de resultados y tampoco
la entrega de tales sumas a los trabajadores
representa una remuneración laboral. No obs­
tante, conforme a lo estipulado en el artículo
34º del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta
en el que señala que son rentas de quinta
categoría las derivadas del trabajo personal
prestado en relación de dependencia, el recar­
go al consumo constituye para el trabajador
renta de quinta categoría dado que es una
retribución por la prestación de los servicios
personales en relación de dependencia.
A efectos de determinar el Impuesto a la Ren­
ta de quinta categoría a retener al trabajador,
debe considerarse el importe del recargo al
consumo en el mes en que se abona dicha
renta. Así, en el caso planteado, dado que la
renta se abona en el mes de octubre, se con­
siderará para la determinación de la retención
por Impuesto a la Renta de Quinta Categoría
de dicho mes, que deberá cancelarse al fisco
mediante la utilización del PDT Planilla Elec­
trónica Formulario Virtual Nº 601 en el mes
de noviembre.
Cabe señalar que en este caso no es aplicable
lo establecido en el artículo 71º del TUO de
la Ley del Impuesto a la Renta, es decir, que
se pague al fisco el importe equivalente a la
retención aplicando el criterio del devengado
cuando se trate de gastos deducibles, por
cuanto la renta abonada al trabajador no
constituye gasto para la empresa que paga
la misma.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Rentas de quinta categoría inafectas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Partiendo de las premisas previamente seña­
ladas, debemos indicar que si bien la calificación
de las rentas de quinta categoría otorgada por el
artículo 34º de la LIR considera a las rentas vitalicias
y pensiones que tengan su origen en el trabajo
personal, tales como jubilación, montepío e invali­
dez, debemos observar su inafectación prevista en
el inciso d) del artículo 18º de la LIR. No obstante,
resulta importante precisar aquí, que si una persona
que se encuentre jubilada mantuviera una relación
laboral con un empleador (1), este último deberá
efectuar las retenciones de quinta categoría sobre
las rentas que abone al mencionado perceptor, por
–––––––––
(1) En la medida que cumpla con los requisitos y exigencias que corresponden a cada Régimen Pensionario vigente.
202
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
cuanto la inafectación no recae sobre el sujeto sino
respecto de las rentas y su calidad como tal.
Se encuentra igualmente inafecto el bene­
ficio denominado compensación por tiempo de
servicios, previsto por las disposiciones laborales
vigentes, según el literal c) del artículo 18º de la
LIR y el incremento del 3% por AFP de acuerdo
a lo dispuesto por el artículo 71º del D.L. Nº
25897 (06.12.92).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Oportunidad de la retención
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
En lo concerniente a la oportunidad de la
retención, de acuerdo con el artículo 75º de la
LIR, se ha establecido que las personas jurídicas
o naturales, sean éstas públicas o privadas, que
paguen rentas comprendidas en la quinta cate­
goría, deberán retener mensualmente sobre las
remuneraciones que abonen a sus servidores un
dozavo del impuesto que, conforme a las normas
de la LIR, les corresponda tributar sobre el total
de las remuneraciones gravadas a percibir en el
año. Cabe señalar, que tal procedimiento deberá
realizarse de acuerdo a lo previsto en los artículos
40º y 41º (2) del RLIR.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Análisis conceptual del procedimiento de determinación de la
retención de quinta categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
En concordancia con el artículo 75º de la LIR y
de una manera específica, el artículo 40º del RLIR ha
establecido el procedimiento que deberá observarse
a efecto de determinar el importe correspondiente
a la retención mensual de quinta categoría. Es así
que el artículo de la referencia otorga el siguiente
procedimiento respecto del cual procedemos a
efectuar los siguientes comentarios:
a) La remuneración mensual se multiplicará por
el número de meses que falte para terminar el
ejercicio, incluyendo el mes al que corresponda la retención. Al resultado se le sumará, las
gratificaciones ordinarias que correspondan al
ejercicio y en su caso, las participaciones de
los trabajadores y la gratificación extraordinaria, que hubieran sido puestas a disposición
de los mismos en el mes de la retención.
Comentarios:
• Para efecto de la multiplicación por el
número de meses que falten para terminar el ejercicio se deberá tomar en
consideración la remuneración del mes
respecto del cual se efectúa el cálculo de
la retención, así por ejemplo, si en el mes
de agosto un trabajador mantiene una
remuneración de S/. 3,500 y en el mes se
setiembre, periodo respecto del cual se efec­
túa el cálculo de la retención, éste recibe un
incremento en su remuneración mensual de
S/. 1,000, dicha nueva remuneración a
percibir desde setiembre, ascendente a S/.
4,500, deberá tomarse como remunera­
ción para efecto de la multiplicación antes
señalada, esto es por los meses que falten
de setiembre a diciembre. Es importan­
te señalar, que la remuneración mensual
(S/. 4,500) deberá considerarse como base
computable para efecto de determinar la
gratificación ordinaria correspondiente a di­
ciembre, calculada conforme con la legislación
laboral vigente.
• En el supuesto que la empresa man­tenga
trabajadores cuyo vínculo laboral se
encuentre sujeto a un contrato a plazo
determinado, la empresa deberá proceder
a efectuar el cálculo de la retención efec­
tuando la proyección de la remuneración
mensual como si el trabajador mantu­
viera una relación laboral hasta el cierre
del ejercicio en razón que la legislación
no ha otorgado tratamiento específico.
Cabe señalar que a través del Informe
N° 220-2003-SUNAT/2B0000 (3), la Admi­
–––––––––
(2) Cabe señalar que el procedimiento señalado en el articulo 41º no será desarrollado en el presente apunte tributario al
tratarse de Remuneraciones Variables.
(3) Publicado con fecha 24 de julio de 2003.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
203
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
nistración Tributaria ha señalado que para
efecto del procedimiento establecido en los
artículos 40º y 41º del RLIR, la proyección de
las remuneraciones gravadas debe estable­
cerse en función a los meses que faltan para
terminar el ejercicio gravable, puesto que la
norma no ha hecho distinción en cuanto a
contratos de trabajo que concluyan antes
de terminar el ejercicio gravable. Asimismo,
es importante señalar que la suma de las
gratificaciones que correspondan al ejer­
cicio se sumarán a la multiplicación de la
remuneración mensual por los meses que
falten hasta el cierre del ejercicio, indepen­
dientemente, a que el contrato de trabajo
sea a plazo determinado.
• En el supuesto en que el empleador
haya efectuado un pago de manera
parcial a un trabajador en un determinado mes, éste (empleador) deberá
efectuar la retención de acuerdo al
tratamiento previsto en el artículo 40º
del RLIR, y sobre la retribución parcial
abonada en el mes (retención de manera
proporcional), dado que la retención se
efectúa sobre el importe abonado. Cabe
señalar que, en el mes en que el empleador
abone la suma pendiente de pago, éste
deberá proceder a incorporar la remu­
neración abonada, posterior a la multipli­
cación de la remuneración mensual por
los meses que falte al cierre del ejercicio
y a la suma de gratificaciones ordinarias,
participaciones, entre otros conceptos.
• En el supuesto que el empleador no
abone monto alguno en un determinado
mes, si bien se efectuaría el procedimiento
señalado en el artículo 40º del RLIR, no se
practicaría ninguna retención al no existir
retribución respecto de la cual se efectúe
retención alguna, difiriendo la retención hasta
la oportunidad en que se abone la renta.
• Respecto de la determinación de retenciones sobre los ingresos obtenidos por
el trabajo prestado en forma independiente con contratos de prestación de
servicios normados por la legislación
204
civil, cuando el servicio sea prestado en
el lugar y horario designado por quien
lo requiere y cuando el usuario proporcione los elementos de trabajo y asuma
los gastos que la prestación del servicio
demanda a que hace referencia el inciso
e) del artículo 34º de la LIR, denominados
habitualmente rentas de cuarta - quinta,
podemos señalar que la empresa deberá
proceder a efectuar la retención de confor­
midad con lo señalado en el artículo 40º del
RLIR. Sin embargo, es importante señalar
que dada la naturaleza de la prestación de
servicios, la proyección corresponderá solo
respecto de la retribución acordada, sin la
inclusión como es evidente por la no vin­
culación laboral existente de gratificaciones
ordinarias, extraordinarias, participaciones
en las utilidades, entre otros conceptos
propios de dicha relación laboral.
• Respecto de las rentas de quinta
categoría derivada de ingresos obtenidos por la prestación de servicios
considerados dentro de la cuarta categoría, efectuados para un contratante
con el cual se mantenga simultáneamente
una relación laboral de dependencia,
dichos importes deberán de incorporarse
posteriormente a la multiplicación de la
remuneración mensual por el numero de
meses que falten para terminar el ejercicio,
incluyendo el mes al cual corresponda la
retención. Es importante considerar que
esta retribución solo tiene efectos tributa­
rios, por lo cual para efectos laborales no
hay variación en la remuneración que le co­
rresponde al trabajador, no constituyendo
base para el cálculo de las gratificaciones
ordinarias, remuneración vacacional, entre
otros conceptos.
b) Al resultado obtenido en el inciso anterior, se
le sumará, en su caso, las remuneraciones,
gratificaciones extraordinarias, participaciones
de los trabajadores y otros ingresos puestos
a disposición de los mismos en los meses
anteriores del mismo ejercicio.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Comentarios:
• Deberá adicionarse las remuneraciones se­
ñaladas de manera específica en el inciso b)
en comentario y que hayan sido pagadas
por el empleador en el referido mes de
cálculo, independientemente que corres­
pondan a remuneraciones cuyo devengo,
desde la perspectiva de la empresa, se
haya realizado en el ejercicio o en ejercicios
anteriores y se encuentren pendientes de
pago. Por ejemplo, gratificaciones extraor­
dinarias no abonadas en el ejercicio que
correspondían, entre otros.
• En caso un trabajador haya ingresado
a laborar durante el ejercicio y éste
haya percibido en los meses anteriores
del ejercicio (en el cual opera la reten­
ción) rentas de quinta categoría de un
empleador o de varios empleadores, la
empresa deberá considerar tales rentas,
las cuales se encontrarán acreditadas
en el certificado de rentas y retenciones (4) a que se refiere el numeral 3 del
artículo 44º del RLIR.
c) A la suma que se obtenga por aplicación de
los incisos anteriores se le restará el monto
equivalente a las siete (7) Unidades Impositivas
Tributarias (S/. 3,450 para el presente ejercicio)
a que se refiere el artículo 46° de la Ley.
Comentarios:
• La deducción de las 7 UITs, deberá efectuarse
de manera íntegra, independientemente a
que el trabajador haya ingresado durante
el ejercicio al que corresponde la retención
y no de manera proporcional a los meses
que falte desde el mes de ingreso a diciembre (5). Cabe señalar que similar tratamiento
deberá otorgarse las retenciones a percepto­
res de rentas de cuarta - quinta categoría.
d) Al resultado obtenido conforme al inciso
anterior, se le aplicará las tasas previstas en
el artículo 53º de la Ley, determinándose así
el impuesto anual.
Comentarios:
• Aplicación de la tasa del 15% hasta las
27 UITs, 21% por el exceso de 27 UITs
hasta las 54 UITs y 30% por el exceso de
54 UIT.
e) Del impuesto anual obtenido por aplicación
del inciso anterior, se deducirán los créditos
a que tuviera derecho el trabajador en el mes
al que corresponda la retención y los saldos
a su favor a que se refieren los incisos b) y c)
del artículo 88º de la Ley.
Comentarios:
Finalmente, la empresa deberá tener en con­
sideración que los créditos autorizados por
las leyes especiales y los contemplados en el
inciso c) del artículo 88º de la Ley solo serán
computables a partir del mes en que el traba­
jador acredite ante su empleador el derecho
a los mismos, de acuerdo a lo señalado en el
inciso b) del artículo 43º del RLIR.
f) El impuesto anual determinado se fraccionará
de la forma siguiente:
1. En los meses de enero a marzo, el impuesto anual se dividirá entre doce.
2. En el mes de abril, al impuesto anual se le
deducirá las retenciones efectuadas de enero a marzo del mismo ejercicio. El resultado
de esta operación se dividirá entre 9.
3. En los meses de mayo a julio, al impues­
to anual se le deducirá las retenciones
efectuadas en los meses de enero a abril
del mismo ejercicio, el resultado de esta
operación se divide entre 8.
–––––––––
(4) Cabe señalar que a través de la Resolución de Superintendencia Nº 010-2006/SUNAT, publicado con fecha 13.03.2006,
se han dictado normas sobre los certificados de rentas y retenciones a que se refiere el artículo 44º del RLIR.
(5) Asimismo, la Administración Tributaria ha señalado a través del Informe N° 220-2003/SUNAT.2B0000, el criterio a
aplicar respecto a la no variación del procedimiento, fecha de publicación 24 de julio de 2003.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
205
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
4. En el mes de agosto, al impuesto anual
se le deducirá las retenciones efectuada
en los meses de enero a julio del mismo
ejercicio. El resultado de esta operación se
dividirá entre 5.
5. En los meses de setiembre a noviembre,
al impuesto anual se le deducirá las reten­
ciones efectuadas en los meses de enero
a agosto del mismo ejercicio. El resultado
de esta operación se dividirá entre 4.
6. En el mes de diciembre, con motivo de la
regularización anual, al impuesto anual se
le deducirá las retenciones efectuadas en
los meses de enero a noviembre del mismo
ejercicio.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. Aplicaciones prácticas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A continuación presentamos dos casos prác­
ticos que ilustran el procedimiento secuencial a
observar para efectos de realizar la retención de
quinta categoría.
CASO PRÁCTICO Nº 1
Trabajador que labora desde el mes de
enero del ejercicio 2008
La empresa TRAVEL GROUP S.A. identificada
con Nº RUC 20246810121, nos ha solicitado
efectuar una evaluación tributaria de las
retenciones de quinta categoría efectuadas,
declaradas y abonadas al fisco correspondientes
al Gerente Financiero de la empresa. Para tal
efecto nos ha proporcionado las remuneraciones
abonadas al trabajador hasta el 31.08.2008. Fi­
nalmente, se nos ha señalado que el trabajador
no mantiene créditos ni saldos a favor.
Remuneraciones abonadas al trabajador y proyectadas a abonar por el ejercicio 2008
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Concepto
Notas enero febrero marzo abril
mayo junio julio ago. a dic.
nov.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración mensual
9,800 9,800 9,800 9,800 9,800 9,800 9,800 9,800 9,800
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Asignación familiar
50
50
50
50
50
50
50
50
50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Refrigerios 150
150
150
150
150
150 150
150
150
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Alimentación en especie
450
450
450
450
450
450 450
450
450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Total remuneración mensual
A
10,450 10,450 10,450 10,450 10,450 10,450 10,450 10,450 10,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones que corresponden al ejercicio
B
10,450
10,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Participaciones, gratificaciones extraordinarias, entre otras
remuneraciones percibidas en el mes
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Participación en utilidades 2007 18,700
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificación extraordinaria 4,500
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Horas extras percibidas en el mes
350
320
450
350
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración por vacaciones no gozadas (5 días)
1,417
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Bonificación por educación 2,000
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Rentas de quinta especial 2,800
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración por feriados laborados
200
250
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración adicional en especie (entrega de existencias)
300
450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Asignación por cumpleaños
4,900
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Bonificación por tiempo de servicios, 5 años permanencia
9,800
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Total otras remuneraciones percibidas en el mes
C
10,350 2,320
750 23,550 6,567
3,250
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Total Remuneración Mensual percibida
A+B+C 20,800 12,770 11,200 34,000 17,017 13,700 20,900 10,450 20,900
Solución
De acuerdo a la información proporcionada
por la empresa TRAVEL GROUP S.A., esta deberá
efectuar la determinación de las retenciones de
206
quinta categoría de acuerdo a lo previsto en el
artículo 40º del RLIR, para tal efecto se propor­
cionan los papeles de trabajo del cálculo y los
comentarios respectivos.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Retenciones de rentas de quinta categoría - primer semestre –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Ejercicio 2008
Notas enero febrero marzo
abril
mayo
junio
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración Mensual
10,450 10,450 10,450 10,450 10,450 10,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Meses que faltan a diciembre 12
11
10
9
8
7
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración mensual proyectada (1)
125,400 114,950 104,500 94,050 83,600 73,150
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones ordinarias de julio y diciembre
(2)
20,900 20,900 20,900 20,900 20,900 20,900
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Participaciones y gratificaciones, entre otras remuneraciones
percibidas en el periodo
(3)
10,350 2,320 750 23,550 6,567 3,250
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneraciones percibidas en periodos anteriores
(4)
0
20,800 33,570 44,770 78,770 95,787
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración anual proyectada 156,650 158,970 159,720 183,270 189,837 193,087
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(–) Deducción anual de 7 UIT / (S/. 24,500)
(5)
–24,500 –24,500 –24,500 –24,500 –24,500 –24,500
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta Neta de quinta categoría
132,150 134,470 135,220 158,770 165,337 168,587
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Tasa escalonada del Impuesto
(6)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Hasta 27 UIT = S/. 94,500, tasa aplicable 15%
14,175 14,175 14,175 14,175 14,175 14,175
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por el exceso de 27 UIT hasta 54 UIT = S/. 94,500, tasa aplicable 21%
7,907
8,394
8,551
13,497 14,875 15,558
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por el exceso a 54 UIT = S/.189,000, tasa aplicable 30%
0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto a la Renta proyectado
22,082 22,569
22,726
27,672 29,051 29,733
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Créditos a que tuviera derecho el trabajador
(inciso e) del artículo 40º LIR)
(7)
0
0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Deducción de las retenciones efectuadas en períodos anteriores
(8)
0
0
0
5,614 8,065 8,065
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto a la Renta proyectado menos créditos y retenciones 22,082 22,569 22,726 22,058 20,986 21,660
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Factor a dividir
(8)
12
12
12
9
8
8
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención mensual
(9)
1,840 1,881 1,893 2,451 2,623 2,709
Retenciones de rentas de quinta categoría - segundo semestre –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Ejercicio 2008
Notas
julio
agosto setiembre octubre noviembre diciembre
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración Mensual
10,450 10,450 10,450 10,450 10,450 10,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Meses que faltan a diciembre 6
5
4
3
2
1
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración mensual proyectada
(1)
62,700 52,250 41,800 31,350 20,900 10,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones ordinarias de julio y diciembre
(2)
10,450 10,450
10,450 10,450
10,450
10,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Participaciones y gratificaciones, entre otras remuneraciones
percibidas en el periodo
(3)
10,450 0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneraciones percibidas en períodos anteriores
(4)
109,487 130,387 140,837 151,287 161,737 172,187
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración anual proyectada 193,087 193,087 193,087 193,087 193,087 193,087
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
0
0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(–) Deducción anual de 7 UIT / (S/. 24,500)
(5)
–24,500 –24,500 –24,500 –24,500 –24,500 –24,500
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta Neta de quinta categoría
168,587 168,587 168,587 168,587 168,587 168,587
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Tasa escalonada del Impuesto
(6)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Hasta 27 UIT = S/. 94,500, tasa aplicable 15%
14,175 14,175
14,175 14,175
14,175
14,175
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por el exceso de 27 UIT hasta 54 UIT = S/. 94,500, tasa aplicable 21%
15,558 15,558
15,558 15,558
15,558
15,558
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por el exceso a 54 UIT = S/.189,000, tasa aplicable 30%
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto a la Renta proyectado
29,733 29,733
29,733 29,733
29,733
29,733
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Créditos a que tuviera derecho el trabajador
(inciso e) del artículo 40º LIR)
(7)
0
0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Deducción de las retenciones efectuadas en períodos anteriores
(8)
8,065 16,106 18,831 18,831 18,831 27,006
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto a la Renta proyectado menos créditos y retenciones 21,668 13,627 10,902 10,902 10,902 2,727
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Factor a dividir
(8)
8
5
4
4
4
1
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención mensual
(9)
2,709 2,725 2,725
2,725 2,725 2,727 EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
207
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
Notas y Comentarios:
(1) Remuneración mensual multiplicada por el
número de meses que faltan para terminar
el ejercicio, incluyendo el mes al que corresponde la retención.
(2) Adición de las gratificaciones ordinarias que correspondan al ejercicio. A partir de julio, se considera sólo la gratificación del mes de diciembre.
(3) Adición de la participación del trabajador en
las utilidades, gratificación extraordinaria,
entre otras remuneraciones que hubieran
sido puestas a disposición de los mismos en
el mes de la retención.
(4) Al resultado obtenido en el numeral anterior,
se le ha sumado, en su caso, las remuneraciones, gratificación ordinaria, gratificaciones extraordinarias, participaciones de
los trabajadores y otros ingresos puestos
a disposición del trabajador en los meses
anteriores del mismo ejercicio.
(5) A la suma obtenida en el numeral anterior
se le restará el monto equivalente a las siete
(7) Unidades Impositivas Tributarias a que
se refiere el artículo 46° de la LIR, esto es
S/. 24,150.
(6) Aplicación de las tasas escalonadas previstas
en el artículo 53º de la LIR.
(7) Se nos ha señalado que el trabajador no
mantiene créditos ni saldos a favor.
(8) Aplicación del procedimiento señalado en el
inciso f) del artículo 40º del RLIR, para lo cual
se deducirán las retenciones efectuadas en
periodos anteriores, así como se procederá a
efectuar la división entre el número previsto
en el artículo anteriormente señalado.
(9) Retención correspondiente al periodo tributario respectivo.
CASO PRÁCTICO Nº 2
Trabajadores incorporados durante
el ejercicio y que laboraron en meses
anteriores
El contador de la empresa BRITANIA S.A.,
identificada con Nº de RUC 20123456789, nos
consulta ¿Cómo deberá proceder a efectuar
208
el cálculo de la retención de quinta categoría
a un nuevo trabajador Sr. Emilio Choque y
Picoy?. Este ingresó a laborar en la empresa
con fecha 01.07.2008 bajo el cargo de gerente
de impuestos. Dentro de la información pro­
porcionada se nos ha señalado que percibirá
una remuneración ascendente a S/. 6,900,
mensuales más asignación familiar. Asimismo,
se nos ha informado que el nuevo trabaja­
dor percibió una retribución de una anterior
empresa durante los meses de enero a junio
ascendente a S/. 43,800, según declaración
jurada presentada. Asimismo, si bien hubieron
retenciones efectuadas, éstas fueron devueltas
al trabajador.
Solución
Obligación de comunicar al nuevo empleador las rentas de quinta categoría percibidas
Según lo establecido en el inciso a) del
artículo 44º del Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta, los trabajadores que per­
ciban remuneraciones consideradas de quinta
categoría quedan obligadas a presentar a su
empleador y éste a exigirles una declaración
jurada en la que conste los créditos a que
tienen derecho.
Asimismo, el numeral 3 del referido artículo
señala que los trabajadores que ingresen con
posterioridad al inicio del ejercicio gravable
presentarán dicha declaración dentro de los
primeros 15 días siguientes a la fecha de ingreso.
Por lo antes expuesto, el trabajador se encuentra
obligado a presentar la referida declaración a
su nuevo empleador puesto que las rentas de
cuarta quinta que se ha encontrado percibiendo
hasta el mes de abril, califican como rentas de
quinta categoría en virtud a lo dispuesto por el
inciso e) del artículo 34º de la Ley del Impuesto
a la Renta.
De acuerdo con la información proporcio­
nada, procedemos a efectuar la estructuración
mensual de las remuneraciones y el procedi­
miento señalado de acuerdo con el artículo 40º
del RLIR.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Retenciones de rentas de quinta categoría –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Ejercicio 2008
Notas
julio
agosto setiembre octubre noviembre diciembre
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración Mensual
6,950 6,950 6,950 6,950 6,950 6,950
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Meses que faltan a diciembre 6
5
4
3
2
1
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración mensual proyectada
(1) 41,700 34,750 27,800 20,850 13,900 6,950
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones ordinarias de julio y diciembre
(2)
6,950 6,950 6,950 6,950 6,950 6,950
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Otras remuneraciones percibidas en el periodo
(3)
0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneraciones percibidas en periodos anteriores
(4) (a)
43,800 50,750 57,700 64,650 71,600 78,550
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración anual proyectada 92,450 92,450 92,450 92,450 92,450 92,450
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(–) Deducción anual de 7 UIT 2008 (3,500)
(5)
–24,500 –24,500 –24,500 –24,500 –24,500 –24,500
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta Neta de quinta categoría
67,950 67,950 67,950
67,950
67,950
67,950
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Tasa escalonada del Impuesto
(6)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Hasta 27 UIT = S/. 94,500, tasa aplicable 15%
10,193 10,193 10,193
10,193
10,193 10,193
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto a la Renta proyectado
10,245 10,245 10,245 10,245 10,245 10,245
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Créditos a que tuviera derecho el trabajador
(7)
0
0
0
0
0
0
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Deducción de las retenciones efectuadas en periodos anteriores
(8)
1,274 3,058 3,058 3,058 8,410
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto a la Renta proyectado menos créditos y retenciones 10,193 8,919 7,135 7,135 7,135 1,783
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Factor a dividir
(8)
8
5
4
4
4
1
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención mensual
(9)
1,274 1,784 1,784 1,784 1,784 1,783
Notas y Comentarios:
(1) Remuneración mensual multiplicada por el
número de meses que faltan para terminar
el ejercicio, incluyendo el mes al que corresponde la retención.
(2) Adición de las gratificaciones ordinarias que
correspondan al ejercicio.
(3) Adición de la participación del trabajador en
las utilidades, gratificación extraordinaria,
entre otras remuneraciones que hubieran
sido puestas a disposición de los mismos en
el mes de la retención.
(4) Al resultado obtenido en el numeral anterior,
se le ha sumado, en su caso, las remuneraciones, gratificaciones extraordinarias, participaciones de los trabajadores y otros ingresos
puestos a disposición del trabajador en los
meses anteriores del mismo ejercicio.
(a) El importe ascendente a S/. 43,800, corresponde a las retribuciones percibidas por el
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
trabajador, dado su vínculo laboral con otra
empresa, con anterioridad a su ingreso a la
empresa.
(5) A la suma obtenida en el numeral anterior
se le restará el monto equivalente a las siete
(7) Unidades Impositivas Tributarias a que
se refiere el Artículo 46° de la LIR, esto es
S/. 24,150.
(6) Aplicación de las tasas escalonadas previstas
en el Artículo 53º de la LIR.
(7) Se nos ha señalado que el trabajador no
mantiene créditos ni saldos a favor.
(8) Aplicación del procedimiento señalado en el
inciso f) del artículo 40º del RLIR, para lo cual
se deducirán las retenciones efectuadas en
periodos anteriores, así como se procederá a
efectuar la división entre el numero previsto
en el articulo anteriormente señalado.
(9) Retención correspondiente al periodo tributario respectivo.
209
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
PROCEDIMIENTO PARA EFECTUAR LAS RETENCIONES DE QUINTA CATEGORÍA
Remuneración
del mes por el
Nº de meses
que falten para
concluir el
ejercicio
Renta Neta
anual
proyectada
+
Gratificaciones
que
correspondan
al ejercicio
Tasa del Impuesto
–––––––––––––––––
x
Hasta 27 UIT : 15%
De 27 UIT
hasta 54 UIT : 21%
Por el exceso
de 54 UIT
: 30%
=
+
Otras
remuneraciones
percibidas en
el mes
Impuesto
a la Ren­
ta Anual
Proyec­
tado
–
Créditos a
que tiene
derecho el
trabajador
Remuneración
y otros ingresos
puestos a
disposición
en los meses
anteriores
+
=
CASO PRÁCTICO Nº 3
Cálculo de la retención de 5ta. Categoría
cuando se produce un incremento en la
remuneración
Enunciado
Un trabajador que ha percibido de enero a
octubre S/. 22,000 y se le ha retenido por rentas
de 5ta categoría hasta agosto S/. 980 ¿Cómo se
calcula la renta de quinta categoría del mes de
noviembre, suponiendo que el sueldo a partir de
noviembre será S/. 7,500?
Solución
Tratamiento Contable
Conforme con la NIC 19: Beneficios de los
trabajadores los sueldos, salarios y cotizaciones
a la seguridad social constituyen beneficios a
corto plazo que deben reconocerse en el periodo
contable en el que se preste el servicio por parte
del trabajador en este sentido, el asiento para
reconocer el correspondiente gasto y pasivo, será
para el trabajador indicado el siguiente:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
62 CARGAS DE PERSONAL 8,175.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
210
Impuesto
a la
Renta neto
de créditos
=
–
Renta Bruta
anual
proyectada
Retenciones
efectuadas
de acuerdo
a lo seña­
lado en el
inciso f) del
artículo 40º
del RLIR
=
–
Impuesto
a la Renta
neto de
créditos y
retenciones
7 UIT
÷
=
Número de
meses de
acuerdo a lo
señalado en
el inciso f)
del articulo
40º del RLIR
Renta Neta
anual
proyectada
=
Retención
correspon­
diente
al período
tributario
621 Sueldos
7,500.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
627 Seguridad
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
y Previsión
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Social
675.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6271Régimen de
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
prestaciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
de salud
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 2,155.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
la Renta
505.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
a Instituciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Públicas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4031 ONP
975.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4032 ESSALUD 675.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y PAR––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TICIPACIONES POR PAGAR 6,020.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
por pagar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
30/11 Por la remuneración del
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
trabajador Sr. …
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Véase el cálculo en la pá­
gina siguiente.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Asimismo, en la oportunidad del pago de los tribu­
tos relacionados se efectuaría el siguiente asiento:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 2,155.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
la Renta 505.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Instituciones Públicas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4031 ONP 975.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4032 ESSALUD 675.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS 2,155.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas Corrientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/12 Por el pago de los impues––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
tos según PDT 601.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Tratamiento Tributario
Considerando que conforme con el literal a) del
artículo 71º del TUO de la Ley del Impuesto a la Ren­
ta la persona que pague o acredite rentas conside­
radas de quinta categoría tiene la calidad de Agente
de Retención, éste deberá retener mensualmente
un importe de lo que les correspondería tributar por
Renta Anual en base a las remuneraciones abona­
das a sus trabajadores. Basado en el hecho que la
Remuneración es fija, (establecida en función a los
días trabajados) para determinar las retenciones de
renta de quinta categoría correspondiente al mes
de noviembre se procederá a seguir los siguientes
pasos dispuestos en el artículo 40º del Reglamento
de la Ley del Impuesto a la Renta:
1. Multiplicar la remuneración mensual por el nú­
mero de meses que falten para terminar el ejer­
cicio (incluye el mes de noviembre). Al resultado
sumar la gratificación ordinaria (diciembre).
2. Al resultado obtenido en el punto anterior
sumar los otros ingresos puestos a disposición
de los mismos en los meses anteriores del
mismo ejercicio.
3. A la suma obtenida del punto 1 y 2, se le
restará el monto equivalente a las siete (7)
Unidades Impositivas Tributarias.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
4. Al resultado obtenido conforme el punto anterior,
se le aplicará la tasa del 15%, dado que el ingreso
proyectado anual no supera las 27 UIT.
5. Del impuesto anual obtenido por aplicación del
punto anterior, se deducirán los créditos a que
tuviera derecho el trabajador al mes de noviembre,
que corresponde a retenciones efectuadas en los
meses de enero a noviembre del mismo ejercicio.
6. El impuesto anual se fraccionará dividiendo
el resultado del punto anterior entre 4.
A continuación veamos los cálculos que se
realizarían considerando lo anterior:
DETALLE
NOVIEMBRE
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración del mes de cálculo por Nº
de meses que falta para concluir el año.
(S/. 7,500 x 2) 15,000.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones ordinarias que correspon den al ejercicio 7,500.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Otras remuneraciones en el mes 0.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneraciones y otros ingresos puestos
a disposición en los meses anteriores 22,000.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta bruta anual proyectada 44,500.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7 UIT (7 x S/. 3,500 *) 24,500.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta neta anual proyectada 20,00.000
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Tasa del Impuesto (15%) 3,000.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retenciones en los meses anteriores
(enero a agosto) 980.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto por pagar 2,020.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención en el mes (S/. 2,020/4) S/. 505.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(*) De acuerdo con el artículo 43º del Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta se debe considerar la UIT
vigente en el mes al que corresponde la retención.
Solo se considera la gratificación de diciembre que es
la que correspondería al finalizar el ejercicio.
Se incluye aquí la gratificación de julio.
2,020 ÷ 4. Se divide entre 4 por así disponerlo el
numeral 5 del inciso f) del artículo 40º del RLIR.
CASO PRÁCTICO Nº 4
Retención de rentas de quinta categoría
según lo percibido
Enunciado
La empresa comercial E & D S.A., tiene 10
211
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
trabajadores en planilla y sólo uno de ellos se
encuentra sujeto a retención de rentas de quinta
categoría, dado que su remuneración proyectada
anual supera las 7 UIT. Durante los meses de enero
y febrero de 2008 presentó su formulario virtual de
trabajadores PDT 601 Planilla Electrónica consignan­
do como importe a pagar por cada trabajador
el monto cero (0), dado que no realizó pago
alguno a sus trabajadores y por consiguiente
no efectúo la retención del impuesto. Se sabe
además que la empresa realizará el pago de dichas
remuneraciones incluyendo la correspondiente a
marzo el 31.03.2008 y que a partir de dicha fecha
pagará oportunamente, tomando en consideración
los siguientes datos del trabajador afecto a retención
por rentas de quinta categoría:
Sr. Fabricio Cárdenas Salas Ene. Feb. Mar.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración 2,000 2,000 2,000
¿A cuánto ascendería la retención a pagar
por renta de quinta categoría en el mes de marzo
respecto al Sr. Fabricio Cárdenas?
Solución
Tratamiento Contable
Considerando que los efectos de las transaccio­
nes y otros hechos se reconocen cuando ocurren y
no cuando se cobra o paga el efectivo o equivalente
de efectivo, tal como lo señala el párrafo 22 del Mar­
co Conceptual para la Preparación y Presentación
de los estados financieros, se debió de efectuar el
reconocimiento del gasto (beneficio del trabajador),
en el mes en que dicho trabajador prestó sus ser­
vicios acreditándose contra una cuenta por pagar.
Por consiguiente, en el momento de efectuarse la
cancelación, se elimina la cuenta por pagar contra
la cuenta 10: Caja y Bancos y la retención del im­
puesto, tal como a continuación mostramos:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
43.75 x 3 meses
41 REMUNERACIONES Y PAR––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TICIPACIONES POR PAGAR 5,220.00 *
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 131.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
212
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a la Renta
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017.5 Quinta Categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS 5,088.75
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas Corrientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
31/03 Por el pago de la remune––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ración al trabajador por los me––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ses de enero, febrero y marzo.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
* Neto de ONP: 2000 x 3 = 6000
6,000 x 13% (ONP) = 780
6000 – 780 = 5220
Tratamiento Tributario
Producto de la modificación dada a través del
artículo 7º de la Ley Nº 28655 al segundo párrafo
del artículo 71º del TUO del Impuesto a la Renta
se ha producido la eliminación de la obligación
de retener en función a lo devengado, por tanto,
en el caso planteado la empresa se encontrará en
la obligación de efectuar la retención en el mes
de marzo (fecha efectiva de pago).
Ahora bien, dado que no ha sufrido modificación
alguna el procedimiento para determinar las retencio­
nes por rentas de quinta categoría a que se refiere el
artículo 75º de la Ley dispuesto en el artículo 40º del
Reglamento del Impuesto a la Renta, la retención por
cada mes se determina de la forma siguiente:
Retención del Impuesto a la Renta de Quinta Categoría
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Conceptos Enero Febrero Marzo
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta bruta anual
proyectada
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración mes actual
por meses que faltan 24,000.00 22,000.00 20,000.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Más:
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración de meses
anteriores 0.00 2,000.00 4,000.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones ordinarias del
ejercicio (julio y diciembre) 4,000.00 4,000.00 4,000.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta Bruta Anual Proyectada 28,000.00 28,000.00 28,000.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Menos:
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7 UIT para el ejercicio 2008
(S/. 3,500.00 x 7) –24,500.00 –24,500.00 –24,500.00
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Conceptos Enero Febrero Marzo
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta neta anual
proyectada (S/.) 3,500.00 3,500.00 3,500.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención anual
proyectada (15%) 525.00 525.00 525.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención mensual
(525 ÷ 12)
43.75
43.75
43.75
Como vemos, el importe a retener al trabaja­
dor por el período marzo 2008 resulta S/. 43.75
(S/. 525.00 / 12), importe que coincide con las
retenciones de enero y febrero que será pagado
totalmente vía PDT 601 Planilla Electrónica de
dicho período en abril.
CASO PRÁCTICO Nº 5
Retención del Impuesto a la Renta de
quinta categoría en caso de percepción de
utilidades
Enunciado
Una empresa que va a abonar en el mes
de setiembre a un trabajador cuya remuneración mensual es de S/. 2,250, utilidades
por el importe de S/. 5,260, correspondiente
al ejercicio 2007. Nos consulta, ¿cuál es el
procedimiento a seguir a efectos de efectuar
la retención correspondiente al mes de se­
tiembre?
Adicionalmente se sabe que la retención
del Impuesto a la Renta hasta el mes de agosto
asciende a S/. 700.
Solución
El procedimiento que se debe seguir a efectos
de efectuar la retención del Impuesto a la Renta
de Quinta Categoría se encuentra contemplado
en el artículo 40º del Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta, el cual específicamente en
su inciso a) señala que la remuneración mensual
se multiplicará por el número de meses que falte
para terminar el ejercicio, incluyendo el mes al que
corresponda la retención. Al resultado se le suma­
rá las gratificaciones ordinarias que correspondan
al ejercicio y en su caso, las participaciones de los
trabajadores y las gratificaciones extraordinarias,
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
que hubieran sido puestas a disposición de los
mismos en el mes de la retención.
En ese sentido, la retención del Impuesto a
la Renta de Quinta Categoría del mes de setiembre se efectuará de la forma siguiente:
a) Proyección de la Renta Anual
Remuneración proyectada
(S/. 2,250 x 4 meses) 9,000
Gratificaciones ordinarias
(gratificación diciembre) 2,250
Participación percibida en el mes 5,260
Remuneraciones percibidas en
los meses anteriores
(S/. 2,250 x 8 meses) +
gratificación por Fiestas Patrias
20,250
–––––––
Renta Anual Proyectada S/. 36,760
b) Determinación de la Renta Neta Imponible
Renta Anual Proyectada S/. 36,760
(–) Deducción de las 7 UIT ( 24,500 )
–––––––
Renta Neta Imponible 12,260
c) Cálculo del Impuesto a la Renta
Renta Neta Imponible 12,260
Impuesto a la Renta (15%) 1,839
d) Retención del Impuesto a la Renta del
mes de setiembre
Impuesto anual S/. 1,839
(–) Retenciones efectuadas ( 700 )
–––––
Saldo por retener 1,139
Retención del mes (S/. 1,139/4) S/. 284.75
CASO PRÁCTICO Nº 6
Pago de remuneracion en especie
Enunciado
Una empresa con el propósito de cancelar
una obligación con sus trabajadores ascendente a
S/. 7,000 entrega a cambio bienes que comercia­
liza por un valor de mercado de S/. 6,800 más
213
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
IGV. ¿Cuál es el asiento que tendría que efectuar
dicha empresa por esta operación?
Solución
En primer lugar advertimos que se está proce­
diendo a cancelar la obligación con el trabajador
(remuneración) mediante la entrega de bienes
que comercializa la empresa (empleador). En ese
sentido, tal como lo establece el artículo 1265º
del Código Civil, el acuerdo o convenio al que
arriben tanto empleador como trabajador, esto es,
el de sustituir la obligación monetaria aceptando
un pago en especie supone necesariamente la
cancelación de ésta (obligación) en forma íntegra;
por lo que nos encontramos frente a la figura
de la dación en pago. Sin embargo, dado que
el importe de la cancelación (entrega del bien) es
por un mayor importe que el de la remuneración
pendiente de pago, queda claro que el exceso
calificará como una "cuenta por cobrar al tra­
bajador", a menos que el empleador se desista
de su cobro; configurándose en este último caso
un acto de liberalidad por parte del empleador
lo que implicará que reconozca un gasto el cual
deberá reparar al presentar la Declaración Jurada
del ejercicio en que se produzca tal hecho.
En cuanto al aspecto contable se advierte
que, se produce la generación de una ganancia,
por lo cual se reconoce el ingreso por la venta de
la mercadería (transferencia de bienes). Ello, de
conformidad con lo señalado por la NIC 18 “IN­
GRESOS” (Modificado en 1993) y en armonía con
lo dispuesto en el párrafo 77 del Marco Concep­
tual para la presentación de Estados Financieros;
en el que se señala que el ingreso también puede
provenir de la liquidación de pasivos.
En efecto, al efectuarse la dación en pago, la
deuda que tenía la empresa se extingue mediante
la entrega de los bienes, pues se da por cance­
lada la obligación, cargándose la remuneración
por pagar contra la cuenta por cobrar que se
reconoció por la venta.
Finalmente, en cuanto al aspecto tributario, dado que esta dación en pago implica
la transferencia de un bien deberá emitirse el
correspondiente comprobante de pago (boleta
de venta) al trabajador el cual incluirá el Im­
214
puesto General a las Ventas correspondiente de
conformidad con lo regulado en el numeral 1
del inciso a) del artículo 3º de la Ley del IGV en
concordancia con el inciso a) del numeral 3 del
artículo 2º del Reglamento de la Ley del IGV, por
la cual la venta de bienes muebles se configura en
virtud a una dación en pago, consecuentemente
nos encontramos frente a una operación gravada
bajo el supuesto de venta.
A continuación mostramos los asientos con­
tables a registrar, considerando que el trabajador
asumirá la diferencia:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
12 CLIENTES 8,092.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
121 Facturas por cobrar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 1,292.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4011.1 IGV e IPM
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
70 VENTAS 6,800.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
701 Mercaderías
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por el reconocimiento de
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
la entrega en dación de pago.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
69 COSTO DE VENTAS x,xxx.xx
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
691 Mercaderías
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
20 MERCADERÍAS x,xxx.xx
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
201 Mercaderías
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por el costo de la mercadería
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
vendida.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y PAR––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TICIPACIONES POR PAGAR 7,000.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones por
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
pagar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
12 CLIENTES 7,000.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
121 Facturas por cobrar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la cancelación parcial de
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
la factura emitida.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
CASO PRÁCTICO Nº 7
Retención de quinta categoría a un
trabajador que ingresa a laborar a
partir de octubre y que no ha laborado
anteriormente
Enunciado
En el mes de octubre la empresa R y J S.A. ha
contratado al Sr. Solano asignándole un sueldo
fijo de S/. 2,050 para la realización de labores
administrativas de la empresa. ¿Cómo deberá
registrarse el gasto correspondiente a sus servicios
sabiendo que la persona decide aportar a la ONP
y que no ha percibido renta de quinta categoría
en los meses anteriores?
Solución
Tratamiento Contable
De conformidad con el párrafo 10 de la NIC
19: Beneficios de los trabajadores, en el caso
de beneficios a corto plazo como es el caso de
los sueldos, salarios y aportaciones a los que
se encuentra obligado a pagar la empresa por
sus empleados, constituye un gasto que debe
reconocerse en la oportunidad en la cual el
servicio sea prestado. En este sentido, al fina­
lizar el mes de octubre la empresa reconocerá
en la planilla su obligación, considerando las
retenciones que por ley deba pagar al fisco
como son la retención por aporte al sistema
nacional de pensiones y por el Impuesto a la
Renta de quinta categoría por los ingresos
que obtiene el trabajador como se muestra
en el siguiente asiento que pretende mostrar
únicamente los importes correspondientes al
Sr. Solano:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
62 CARGAS DE PERSONAL 2,234.50
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
621 Sueldos
2,050.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
627 Seguridad y
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
previsión social
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6271 Régimen de
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Prestación
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
de Salud
184.50
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 451.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Instituciones Públicas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4031 Essalud 184.5
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4032 ONP
266.5
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y PAR––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TICIPACIONES POR PAGAR 1,783.50
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
por pagar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
31/10 Por la remuneración
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
correspondiente de octubre.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
94 GASTOS
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ADMINISTRATIVOS
2,234.50
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
79 CARGAS IMPUTABLES
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A CUENTA DE COSTOS 2,234.50
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
31/10 Por el destino del gasto.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Tratamiento Tributario
En principio, respecto a la retribución por
los servicios personales del Sr. Solano, debemos
manifestar que se trata de un gasto que estaría
cumpliendo con el criterio de causalidad dispuesto
por el artículo 37º del TUO de la LIR; es decir, se
trataría de un gasto deducible para la determi­
nación de la renta de tercera categoría toda vez
que resulta necesario para generar y mantener la
fuente productora de renta en tanto sea pagada
antes de la presentación de la declaración anual
del Impuesto a la Renta (inciso v) del artículo 37º
del TUO de la LIR).
Para el trabajador, la suma a recibir cons­
tituye una renta de trabajo que se encuentra
afecta al Impuesto a la Renta de quinta ca­
tegoría, en este sentido, se encuentra sujeto
a retención por parte del empleador (artículo
71º del TUO de la LIR) que debe aplicar el
procedimiento descrito en el artículo 40º del
Reglamento de la LIR, tal como se muestra a
continuación:
215
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
Procedimiento
Importe
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
• La remuneración mensual se multiplicará por
el número de meses que falta para terminar
el ejercicio incluyendo el mes de octubre
(S/. 2,050 x 3)
6,150
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
• Gratificación que corresponda
(S/. 2,050 x 3/6)
1,025
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
• (–) Deducción de Oficio: 7 UIT
(7 x S/. 3,500)
( 24,500)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta Neta Anual Proyectada
0
Consecuencia de lo anterior en el presente
ejercicio, no habrá retención por renta de quinta
categoría, al trabajador.
Cabe señalar que los trabajadores quedan obli­
gados a presentar a su empleador y éste a exigirles
la emisión de una declaración jurada, la cual deberá
sujetarse a las siguientes disposiciones:
Información a proporcionar por parte del trabajador al empleador que abone la mayor retribución
Perceptor de
Declaración
renta de quinta
Jurada (1) (2)
categoría
Actualiza
ción de in-
formación (3)
Notas:
(1) Los trabajadores deberán presentar a su empleador una
declaración jurada en la que consten los créditos a que
tiene derecho, incluyendo la información referente a
remuneraciones percibidas de otros empleadores (inciso
b) artículo 44º del RLIR.
(2) Si el trabajador se encuentra prestando servicios al inicio
del ejercicio gravable, la presentación de la declaración
se efectuará dentro de los quince (15) primeros días del
citado ejercicio (numeral 2 del inciso a) del artículo 44º del
RLIR). En todo caso, si el trabajador ingresara a laborar con
posterioridad al inicio del ejercicio gravable, la presentación
de la declaración jurada se efectuará dentro de los primeros
quince (15) días siguientes a la fecha de ingreso (numeral
3 del inciso a) del artículo 44º del RLIR).
(3) Cuando los créditos consignados en la declaración jurada a que
se refiere el artículo experimenten variación, los trabajadores
deberán actualizarla dentro de los diez (10) días siguientes a
aquel en el que se produzca el hecho que origina la variación
(numeral 4 del inciso a) del artículo 44º del RLIR).
216
Conforme se aprecia acorde a lo dispuesto
por el numeral 4 del inciso a) del artículo 44º del
Reglamento, en el mes en que las remuneraciones
percibidas varíen, el trabajador se encontrará obli­
gado a informar de tal hecho al empleador que
practique la retención para que éste las incluya en
el cálculo de la retención correspondiente.
CASO PRÁCTICO Nº 8
Omisión de Retención de Quinta Categoría
en la Planilla Electrónica
Enunciado
La empresa MATUTE S.A, dedicada al rubro de
venta de materiales de construcción, cuenta con
20 trabajadores a su cargo. En el procedimiento
de cálculo para la retención de quinta categoría
omitió consignar la participación de las utilidades
entregadas en el mes de abril en la base de la
remuneración de sus trabajadores, dentro de los
cuales algunos sí estaban sujetos a la retención
efectiva de quinta categoría, y por consiguiente,
no efectuó la retención respectiva.
Se nos consulta si se habría configurado al­
guna infracción tributaria, y de ser así, si existe
alguna gradualidad para la misma, conociendo
que presentó el PDT 601- Planilla Electrónica
con dicha omisión, respecto a la renta de quinta
categoría, no obstante si consignó como base
imponible el total de la renta percibida.
Solución
De acuerdo con la consulta formulada, debe­
mos señalar, en principio, que de conformidad
con el artículo 10º del TUO del Código Tributario,
en defecto de la Ley, mediante Decreto Supremo,
pueden ser designados agentes de retención lo
sujetos que, por razón de su actividad, función o
posición contractual estén en posibilidad de rete­
ner tributos y entregarlos al acreedor tributario.
Por su parte, el numeral 2 del artículo 18º
del TUO del Código Tributario señala que son
responsables solidarios con el contribuyente, los
agentes de retención o percepción, cuando hu­
bieran omitido la retención o percepción a que
estaban obligados por las deudas tributarias del
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
contribuyente relativas al mismo tributo y hasta
por el monto que se debió retener o percibir.
Así, se estipula en el artículo 71º del TUO de la
Ley del Impuesto a la Renta, que son agentes de re­
tención las personas que paguen o acrediten rentas
consideradas de segunda y quinta categoría.
En ese sentido, según el artículo 75º del TUO de
la Ley del Impuesto a la Renta, las personas naturales
o jurídicas o entidades públicas o privadas que pa­
guen o acrediten rentas comprendidas en la quinta
categoría deberán retener mensualmente sobre las
remuneraciones que abonen a sus servidores un
dozavo del impuesto, que conforme a las normas
de esta Ley, les corresponda tributar sobre el total
de las remuneraciones gravadas a percibir en el
año, dicho total se disminuirá en el importe de las
deducciones previstas por la misma norma.
Estando a lo anterior, siendo que la empresa
MATUTE S.A en su calidad de agente de reten­
ción omitió en el cálculo de las retenciones de
quinta categoría de sus trabajadores consignar
dentro de la renta percibida en el mes de abril la
participación de utilidades, y por consiguiente, no
efectuó en su oportunidad la retención debida,
habría cometido la infracción tributaria tipifica­
da en el artículo 177º numeral 13 del TUO del
Código Tributario, que establece que constituye
una infracción relacionada con la obligación de
permitir el control de la Administración, informar
y comparecer ante la misma; el no efectuar las
retenciones o percepciones establecidas por la
Ley, salvo que el agente de retención o percep­
ción hubiera cumplido con efectuar el pago del
tributo que debió retener o percibir dentro de los
plazos establecidos.
En virtud a ello, dado que se ha configurado
la infracción antes referida en la oportunidad
en que se pagó la renta puesto que la empresa
no abonó la retención omitida al vencimiento
del plazo para presentar la declaración jurada
y efectuar el pago de los tributos; corresponde
la aplicación de una sanción (multa) ascendente
a 50% del tributo no retenido (6). Sin embargo,
resulta aplicable el régimen de gradualidad
regulado en el Anexo II de la Resolución de Su­
perintendencia Nº 063-2007/SUNAT, que dispone
una rebaja del 90% de dicha multa en la medida
que subsane de manera voluntaria la infracción
antes de cualquier notificación por parte de la
Administración Tributaria. Dicha subsanación se
concretará declarando el tributo no retenido y
cancelando el referido “tributo no retenido”.
¿Se incurre en la infracción tipificada en
el numeral 1 del artículo 178º del Código
Tributario?
En lo que respecta a la interrogante del epígrafe,
somos de la opinión que no se ha incurrido en la in­
fracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178º
del TUO del Código Tributario, referida a “No incluir
en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones
y/o retribuciones y/o rentas y/o patrimonio y/o actos
gravados y/o tributos retenidos o percibidos, y/o
aplicar tasas o porcentajes o coeficientes distintos a
los que les corresponde en la determinación de los
pagos a cuenta o anticipos, o declarar cifras o datos
falsos u omitir circunstancias en las declaraciones,
que influyan en la determinación de la obligación
tributaria; y/o que generen aumentos indebidos
de saldos o pérdidas tributarias o créditos a favor
del deudor tributario y/o que generen la obtención
indebida de Notas de Crédito Negociables u otros
valores similares”.
Los fundamentos de nuestra opinión reposan
en el siguiente razonamiento: mal podría exigír­
sele a la empresa consultante la “inclusión” de
un supuesto tributo retenido que nunca efectuó
(es decir, que no retuvo). Así, en primer término
consideramos que debe practicarse la retención
para que con posterioridad dicho tributo retenido
sea incluido en la declaración, situación que no
advertimos se ha presentado, puesto que, como
se ha manifestado líneas arriba, el agente de
retención nunca cumplió con la obligación de
retener parte de las rentas de quinta categoría de
los trabajadores afectos a la misma, por lo que no
se le podría exigir la inclusión de dicho importe en
las declaraciones de los tributos retenidos.
––––––––––
(6) Conforme a la cuarta nota sin número de la Tabla I del Código Tributario las multas, para el caso consultado, no podrán
ser en ningún caso menores al 5% de la UIT.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
217
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. Regulaciones a situaciones específicas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
En el presente tópico se desarrollarán los
principales tratamientos que en la práctica han
conllevado un mayor análisis en lo que respecta al
procedimiento aplicable para efecto de la determi­
nación de retenciones mensuales sobre rentas de
quinta categoría. En tal sentido, desarrollaremos
los puntos que a continuación citamos:
a. Determinación de retenciones a trabajadores que perciban remuneraciones de
más de un empleador
De conformidad con el segundo párrafo del
artículo 75º de la LIR, se ha establecido que
en el supuesto en que un trabajador perciba
rentas de quinta categoría de más de un em­
pleador, la retención correspondiente deberá
ser practicada por aquél que abone la mayor
renta. Es así, que para tal efecto, de acuerdo a lo
previsto en el inciso b) del artículo 44º del RLIR,
el trabajador deberá presentar una declaración
jurada al referido empleador, en la cual incluirá
las remuneraciones percibidas de otros emplea­
dores a efecto que las acumule y determine la
obligación correspondiente, dejando constancia
de los créditos a que tenga derecho. Luego de la
presentación deberá el trabajador presentar copia
de la declaración debidamente recepcionada a los
otros empleadores a efectos que no practiquen
las retenciones a que estuviesen obligados.
Finalmente, debe precisarse que el incum­
plimiento por parte del trabajador respecto
a la declaración jurada (7), de acuerdo a lo
prescrito en el inciso c) del artículo 44º del
RLIR no exime al empleador de la obligación
de efectuar las retenciones correspondientes
a las remuneraciones que él abone.
CASO PRÁCTICO Nº 9
Retenciones a trabajadores que perciban
remuneraciones de más de un empleador
Enunciado
La empresa TIMBALERO S.A., identificada con
Nº de RUC 20101234568, nos consulta como
deberá proceder a efectuar la retención de quinta
categoría correspondiente al mes de agosto 2008,
por cuanto con fecha 01.08.2008 uno de sus
trabajadores, el Sr. León Piedra, que mantenía
vinculación laboral desde enero, le ha comunicado
que a partir del mes de agosto percibirá rentas
de quinta categoría de otra empresa las cuales
ascenderán a S/. 2,400 mensuales. TIMBALERO
S.A. ha abonado al Sr. León por concepto de
remuneraciones mensuales, gratificaciones ordi­
narias, la suma de S/. 50,400 y las retenciones
practicadas acumuladas a julio ascienden a
S/. 4,681, respectivamente. Finalmente, se nos
ha indicado que la remuneración mensual que
percibe el trabajador desde enero a la fecha
asciende a S/. 4,600.
Solución
Como se ha señalado previamente, de confor­
midad con el inciso b) del artículo 44º del RLIR, en
los casos en que un trabajador perciba remune­
raciones de más de un empleador, se encontrará
en la obligación de comunicar a aquel que abone
la mayor renta dicha información, a efectos que
éste practique la retención correspondiente, en
cuyo caso, deberá consolidar las remuneraciones
que abone y las de otros empleadores para pos­
teriormente efectuar el procedimiento previsto
en el artículo 40º del RLIR.
A continuación desarrollamos el procedimien­
to aplicable.
Remuneración Mensual
S/. 4,600.00 + S/. 2,400.00
: S/. 7,000.00
Meses que faltan a diciembre
: 5
Remuneración mensual proyectada : S/. 35,000.00
Gratificación ordinaria de
diciembre: S/. 4,600 + 2,000 (*) : S/. 6,600.00
Remuneraciones percibidas en
periodos anteriores
: S/. 50,400.00
Remuneración anual proyectada : S/. 92,000.00
(–) Deducción anual de 7 UIT
: S/. (24,500.00)
Renta Neta de quinta categoría : S/. 67,500.00
––––––––––
(7) Somos de la opinión que, la omisión de la presentación de la declaración jurada al empleador no configuraría infracción tributaria,
ello, por cuanto no advertimos tipificación de la misma en norma legal alguna. Ello, sin perjuicio de la obligación tributaria que
debe cumplir el contribuyente (trabajador) por el tributo no retenido respecto a las rentas de quinta categoría percibidas.
218
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Tasa escalonada del Impuesto
Hasta 27 UIT = S/. 94,500, tasa
aplicable 15%
Impuesto a la Renta proyectado :
(15% x 67,500) S/. 10,125.00
(–) Deducción de créditos y saldos a
favor (inciso e) del Art. 40º LIR): S/.
0.00
(–) Deducción de las retenciones
efectuadas de enero a julio : S/. 4,681.00
Impuesto a la Renta proyectada
menos retenciones
: S/. 5,444.00
Factor a dividir
: 5
Retención del mes de agosto
(S/. 5,444.00 ÷ 5)
: S/. 1,088.80
Finalmente, es importante señalar que el em­
pleador que abone la mayor renta deberá declarar
en el PDT 601, como remuneración afecta a reten­
ciones de quinta categoría el importe de S/. 7,000
y como tributo la retención correspondiente al mes
de agosto equivalente a S/. 1,088.80.
(*) Gratificación proporcional = S/. 2,400.00 ÷ 6 x 5
Gratificación proporcional = S/. 2,000
MODELO DE DECLARACIÓN JURADA QUE
DEBERÁ PRESENTAR EL TRABAJADOR ANTE SU
EMPLEADOR QUE PAGUE LA REMUNERACIÓN DE
MAYOR MONTO
DECLARACIÓN JURADA
Señores
TIMBALERO S.A.
Yo, ERICK LEÓN PIEDRA, identificado con D.N.I. Nº
10002510 con domicilio en Calle Fray Angélico 121,
Distrito de San Borja, provincia de Lima, departamento de
Lima, declaro bajo juramento percibir los siguientes ingresos
por rentas de quinta categoría de la siguiente empresa a partir
del mes de agosto 2008:
Empleador
Nº de
RUC
CIENFUEGOS S.A. 20101234568
Remuneración
mensual
2,400
En cumplimiento de lo dispuesto en el inciso b) del artículo
44º del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta apro­
bado por el Decreto Supremo Nº 122- 94-EF (Reglamento de
la Ley del Impuesto a la Renta), se presenta esta declaración a
fin que procedan a efectuar la retención del Impuesto a
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
la Renta de Quinta Categoría conforme a lo dispuesto en
el artículo 40º del referido Reglamento, por ser la entidad
en la que percibo mayor remuneración.
Me afirmo y me ratifico en lo expresado, en señal de lo cual
firmo el presente documento en la ciudad de Lima, a los 9
días del mes de agosto de 2008.
––––––––––––––––––––––
ERICK LEÓN PIEDRA
DNI Nº 10002510
NOTA:
La copia de la mencionada declaración jurada debidamente
recepcionada deberá ser entregada por el trabajador a sus otros
empleadores, a efecto de que no se practique las retenciones a
que estuviesen obligados.
b. Determinación de la retención derivada
de la culminación del vínculo laboral
durante el ejercicio
De acuerdo a lo señalado en el inciso d) del
artículo 41º del RLIR, cuando en el curso de un
ejercicio gravable se dé por terminado el contra­
to de trabajo o el vínculo laboral, el empleador
determinará con carácter de ajuste final la reten­
ción correspondiente al mes en que tenga lugar
ese hecho, sumando para ese efecto todas las
remuneraciones y gratificaciones obtenidas por
el trabajador en el ejercicio gravable, incluidas las
remuneraciones gravadas percibidas con motivo
de la terminación del contrato, como es el caso
de las vacaciones truncas, gratificaciones truncas,
entre otros conceptos, así como en su caso, las
participaciones del trabajador y todo otro ingreso
puesto a disposición del mismo. Es importante re­
calcar que conforme al Oficio Nº 197-96-I2.0000
la deducción de oficio es de 7 UIT y no en forma
proporcional al periodo laborado.
De otra parte, de conformidad con el inciso a)
del artículo 42º del RLIR, se ha señalado que
tratándose de retenciones en exceso que resul­
ten de la liquidación correspondiente al mes en
que opere la terminación del contrato de trabajo
o cese del vínculo laboral, con anterioridad al
cierre del ejercicio, los agentes de retención
deberán observar las siguientes normas:
1. En el mes en que opere la terminación del
contrato de trabajo o cese del vínculo la­
boral, el empleador devolverá al trabajador
el exceso retenido.
219
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
2. El empleador compensará la devolución efec­
tuada al trabajador con el monto de las reten­
ciones que por el referido mes haya practicado
a otros trabajadores. Cuando el empleador no
pueda compensar con otras retenciones la
devolución efectuada, podrá optar por aplicar
la parte no compensada contra la retención
que por los meses siguientes deba efectuar
a otros trabajadores o de no resultar factible
solicitar su devolución a la SUNAT.
EFECTOS DE LA TERMINACIÓN DEL VÍNCULO LABORAL
LIQUIDACIÓN DEL
IR DEL TRABAJADOR
Se determina impuesto a pagar
⇒ se retiene
Como se ha podido observar, en el primer
supuesto, la empresa deberá devolver al
trabajador la retención en exceso, lo cual
contablemente deberá ser reconocido como
una cuenta por cobrar diversas contra la par­
tida de caja y bancos, debiendo de efectuar
la compensación del importe de la retención
devuelta contra las retenciones practicadas a
otros trabajadores durante el mismo periodo.
No obstante, de no poder ser aplicados ínte­
gramente, los importes devueltos podrán ser
compensados contra posteriores retenciones
a practicar en periodos tributarios posteriores
hasta agotarlos.
CASO PRÁCTICO Nº 10
Se determina
retención en exceso
Se devuelve el exceso retenido
Compensar con retenciones
de otros trabajadores
Trabajadores Yolanda Murillo Fernández Cecilia Alburqueque Paz De no poder compensar:
a) Aplicará la parte no com­
pensada a la retención de
sus trabajadores por los
meses siguientes, o
b) Solicitará su devolución.
Retención de quinta categoría en exceso a trabajadores
Enunciado
La empresa E & M Asociados S.C, con fecha
26.07.2008 realiza el análisis de sus cuentas al
mes de junio 2008 y advierte que existe un exceso
de retención respecto de las rentas de quinta
categoría de dos de sus trabajadores, uno de los
cuales cesó el 30.06.2008.
Considerando los siguientes datos adicio­
nales:
Rem.
Retención a Junio
Ene Feb Mar Abr May Jun
5,000.00 4,000.00 586.25 411.25 586.25 411.25 586.25 411.25 586.25 411.25 586.25 411.25 856.25
0.00
¿Cuál es el tratamiento contable y tributario
que debe seguir dicha empresa en este caso?
Solución
1. Trabajador Activo (Retención en exceso
por error)
Como vemos la retención en exceso de la
Trabajadora Yolanda Murillo, se da como con­
secuencia de un error en el cálculo respecto
al período junio, declarado y pagado en el
220
PDT 601 en el mes de Julio según cronogra­
ma de vencimiento. Dado que la trabajadora
sigue laborando en la empresa, ésta deberá
de regularizar dicha situación devolviéndole
el importe retenido en exceso, y al mismo
tiempo solicitar a la SUNAT la devolución del
tributo pagado demás. Cabe señalar que la
empresa en forma opcional puede renunciar
al derecho de devolución por SUNAT y de ser
así, considerar el exceso retenido como un
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
gasto; no obstante su obligación de devolver
al trabajador la retención indebida.
Contablemente por el derecho a solicitar a la
SUNAT el exceso pagado y por la obligación
que tiene por pagar al trabajador, deberá
efectuar el siguiente registro:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
16 CUENTAS POR COBRAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DIVERSAS 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
162 Reclamaciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
terceros
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y ––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
PARTICIPACIONES POR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
PAGAR 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones por
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
pagar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
26/7 Por la provisión de la obli––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
gación del pago al trabajador y
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
el derecho a solicitar la devolu––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ción a SUNAT.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
En la oportunidad en que devuelva al trabajador
cancela su obligación tal como se muestra:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
PARTICIPACIONES
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
POR PAGAR 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones por
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
pagar
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas Corrientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la devolución al trabaja––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
dor por la retención en exceso.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Si la empresa decide solicitar la devolución a la
SUNAT y asumiendo que ésta le devuelve en
efectivo, por la recepción del cheque deberá
efectuar el siguiente asiento:
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas Corrientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
16 CUENTAS POR COBRAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DIVERSAS 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
162 Reclamaciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
terceros
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por el importe devuelto por
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
SUNAT.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Para lo anterior, la empresa deberá primero
rectificar la declaración del período junio para
poder solicitar la devolución a la SUNAT por
pago indebido o en exceso a través del Formu­
lario 4949. El procedimiento a seguir para dicha
devolución lo encontramos en el numeral 16 del
Texto Único de Procedimientos Administrativos
de la Superintendencia Nacional de Adminis­
tración Tributaria (TUPA-SUNAT) aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 005-2007-EF.
Por otro lado, de no solicitar dicha devolución,
nos encontraríamos frente a un acto de libe­
ralidad tomado por la empresa por tanto el
gasto originado por dicha retención en exceso
no sería deducible tributariamente, tal como
lo señala el literal d) del artículo 44º del TUO
del Impuesto a la Renta.
2. Trabajador Cesado (Retención en exceso
por error involuntario)
Respecto a la trabajadora Cecilia Alburqueque,
considerando que el vínculo laboral con la em­
presa culminó en junio resulta correcto que no
se hubiera retenido quinta categoría dado que
a dicha fecha se tiene lo siguiente:
Detalle S/.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración de enero a junio 30,000.00
S/. 4,000.00 x 6, más gratificación trunca
y vacaciones truncas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(–) 7 UIT
( 24,500.00 )
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta Neta
5,500.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto 15% 825.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(–) Retenciones efectuadas de enero a junio ( 2,056.25 )
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención efectuadas en exceso ( 1,231.25 )
221
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
Como podemos darnos cuenta, se ha rete­
nido en exceso al trabajador por la suma de
S/. 1,231.25, que la empresa deberá devolver­
le. De conformidad con el literal a) del artículo
42º del Reglamento de la Ley del Impuesto a
la Renta las retenciones en exceso por rentas
de quinta categoría, que resulten de la liqui­
dación correspondiente al mes en que opere
la terminación del contrato de trabajo o cese
del vínculo laboral antes del cierre ejercicio,
generan las siguientes situaciones:
1. Devolverle al trabajador el exceso retenido; y
2. Compensar dicha devolución efectuada al tra­
bajador con el monto de las retenciones que
por el referido mes haya practicado a otros
trabajadores; de no poder realizarlo, podrá
optar por aplicar la parte no compensada:
a) A la retención que por los meses
siguientes deba efectuar a otros traba­
jadores; o
b) Solicitar su devolución a la SUNAT.
Consecuencia de lo anterior la empresa
deberá efectuar un asiento similar al primer
caso analizado, donde reconocerá tanto su
derecho a devolución como su obligación con
el trabajador:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
16 CUENTAS POR COBRAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DIVERSAS 1,231.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
162 Reclamaciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
terceros
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
46 CUENTAS POR PAGAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DIVERSAS 1,231.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
469 Otras cuentas por
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
pagar diversas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la provisión de la obliga––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
ción del pago al trabajador y el
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
derecho a solicitar la devolución
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
a SUNAT.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Por la devolución al trabajador de la retención en
exceso, deberá efectuar el siguiente asiento:
222
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
46 CUENTAS POR PAGAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DIVERSAS 1,231.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
469 Otras cuentas por
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
pagar diversas
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS 1,231.25
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas Corrientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la devolución al trabaja––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
dor por la retención en exceso.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Siendo concordantes con lo dispuesto por el
literal a) del artículo 42º del Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta, la empresa en pri­
mera instancia deberá aplicar su derecho contra
las retenciones efectuadas a sus otros trabaja­
dores, así suponiendo que por el mes de julio
las retenciones efectuadas a éstos asciendan a
S/. 1,000 deberá efectuar el siguiente asiento:
✍
REGISTRO Contable
––––––––––––– x ––––––––––––
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 856.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a la Renta
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017.5 Quinta Categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
16 CUENTAS POR COBRAR
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DIVERSAS 856.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
162 Reclamaciones a
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
terceros
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por aplicación del crédito
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
contra el Impuesto a la Renta
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
del mes de ...
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––– x ––––––––––––
Cabe señalar que este crédito se declara en
la casilla 605 del PDT 601 Planilla Electrónica
como otras deducciones permitidas por ley.
c. Saldos a favor según declaración jurada
anual del Impuesto a la Renta de personas naturales no generadores de rentas
de tercera categoría
Uno de los créditos que en determinadas
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
circunstancias no ha sido objeto de consi­
deración en la determinación mensual de
retenciones sobre rentas de quinta categoría,
se ha encontrado relacionado con el saldo
a favor establecido en la declaración jurada
anual del Impuesto a la Renta de personas
naturales no generadoras de rentas de terce­
ra categoría. Es así que, si bien tales personas
naturales pudieron haber efectuado pagos a
cuenta del impuesto a la renta de primera o
cuarta categoría, o en extremo habrían sido
sujetos de retención sobre rentas percibidas
de segunda, cuarta o quinta, resultando de
ello que los créditos han superado el impues­
to calculado, generando un saldo a favor,
este concepto no habría sido comunicado al
empleador, ni el agente de retención habría
solicitado al trabajador la confirmación o no
de su existencia.
Al respecto, de conformidad con el inciso e)
del artículo 40º del RLIR, se ha dispuesto que
del impuesto anual obtenido se deducirán los
créditos a que tuviera derecho el trabajador
en el mes al que corresponda la retención
y los saldos a favor a que se refieren los
incisos b) y c) del artículo 88º de la LIR, los
cuales deberán aplicarse de acuerdo al orden
establecido en el artículo 52º del RLIR.
d. Montos retenidos en exceso superiores al
impuesto que en definitiva le corresponda pagar al contribuyente, determinados
con posterioridad al cierre del ejercicio
Otro aspecto importante a comentar es el
relacionado con el supuesto que con pos­
terioridad al cierre del ejercicio se hubiera
determinado que los montos retenidos por
el agente de retención resultaran superiores
al impuesto que en definitiva le corresponda
pagar al contribuyente. Es así que en aquellos
casos donde el empleador haya podido haber
efectuado una determinación de retenciones
en exceso por la aplicación no debida del
procedimiento señalado en los artículos 40º ó
41º del RLIR, procede aplicar el procedimiento
que SUNAT establezca a través de la respectiva
Resolución de Superintendencia de acuerdo
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
a lo dispuesto en el literal b) del artículo 42º
del Reglamento de la LIR.
En virtud a ello, procede aplicar lo dispuesto
por el numeral 1 del inciso b) del artículo
3º de la Resolución de Superintendencia Nº
036-98/SUNAT (21.03.98), la cual señala que
el perceptor de rentas de quinta categoría
presentará al agente de retención para el que
labora, el formato, adjunto a la Resolución an­
tes señalada, en el que determinará el monto
retenido en exceso. Asimismo, en el referido
formato indicará si solicita su devolución o su
aplicación contra las siguientes retenciones por
pagos a cuenta hasta agotar el exceso a su
favor. Es preciso agregar que en estos casos, la
devolución a que se refiere el párrafo anterior
será efectuada directamente por el agente de
retención al trabajador. Asimismo, en los casos
en que habiendo solicitado la compensación
el contribuyente dejase de laborar para el
agente de retención, éste deberá devolver al
contribuyente la parte no compensada.
Finalmente, es importante señalar que en el
supuesto en que el contribuyente hubiera
dejado de laborar para la persona o entidad
que le efectuó las retenciones deberá presentar
el Formato, ante el agente de retención para
el que labora dentro del plazo del pago de
regularización del Impuesto a la Renta a efecto
que este proceda con la devolución o compen­
sación del importe retenido en exceso.
e. Retenciones en defecto o inferiores a los
que corresponda pagar por el contribuyente, determinados con posterioridad al
cierre del ejercicio
Otra de las situaciones que se puede presentar
está relacionada con el supuesto en el cual el
generador de rentas de quinta categoría obser­
va que las retenciones han sido efectuadas en
defecto. En este caso, también resulta aplicable
la Resolución de Superintendencia Nº 036-98/
SUNAT, en adelante la Resolución, en la que se
dispone que dentro del plazo establecido para el
pago de regularización del Impuesto a la Renta
del ejercicio correspondiente, si se encuentra
percibiendo rentas de quinta categoría, el contri­
223
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
buyente deberá presentar al agente de retención
para el que labora un formato, el cual forma
parte de la referida resolución, determinando el
impuesto a su cargo y el monto no retenido, a
presentarse hasta el último día hábil del mes de
febrero, aún cuando dicho agente de retención
no hubiera sido quien debió efectuar la retención
que motivó la presentación del Formato, es decir
el empleador que practicó la retención.
De otro lado, la referida Resolución señala
también en el numeral 2 del inciso a) del artí­
culo 3º que en los casos en que el generador
de rentas de quinta categoría perciba rentas
de mas de un empleador, éste presentará el
formato adjunto a la Resolución al empleador
que le abone la mayor renta durante el mes
en que se efectúe la presentación del formato
de acuerdo a lo previsto en el segundo párrafo
del artículo 75º de la LIR.
Cabe señalar que en cualquiera de los dos
supuestos señalados previamente, el agente
de retención deberá retener el monto del
impuesto no pagado que determine el contri­
buyente en el formato proporcionado por el
trabajador, previa verificación de la informa­
ción presentada por éste. Para tal efecto los
montos señalados, serán incluidos y pagados
en el PDT 601 - Planilla Electrónica hasta el
vencimiento del periodo tributario febrero,
incrementando en ese sentido la base imponi­
ble y el importe de las retenciones del mes en
que se practique el pago, de corresponder.
A continuación presentamos un modelo del
formato referido.
MODELO DE SOLICITUD DE DEVOLUCIÓN O COMPENSACIÓN DE RETENCIONES EN
EXCESO DETERMINADOS CON POSTERIORIDAD AL CIERRE DEL EJERCICIO
224
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
CASO PRÁCTICO Nº 11
Remuneración integral anual
Enunciado
La empresa “VIENTOS S.A.” ha celebrado un
contrato de trabajo el 01.10.2008 con una perso­
na natural no domiciliada para que se desempeñe
como Gerente de Administración en su compañía.
Ambas partes han convenido una remuneración
integral anual de S/. 135,000.00, pactándose su
entrega en cuotas mensuales. La empresa nos
consulta sobre el tratamiento tributario, teniendo
en cuenta que el no domiciliado anteriormente
no ha realizado labores en el Perú.
Solución
El artículo 8º del TUO de la Ley de Produc­
tividad y Competitividad Laboral (LPCL) (D.S. Nº
003-97-TR) establece que el empleador podrá
pactar con aquel trabajador que perciba una
remuneración mensual no menor a dos (2) UITs
una remuneración integral anual que comprenda
todos los beneficios legales y convencionales
aplicables a la empresa, con excepción de la
participación en las utilidades.
Al respecto, dado que la UIT aplicable al año
2008 es de S/. 3,500.00, se aprecia que el sueldo
mensual del Gerente de Administración excede las
dos (2) UITs, por lo que la remuneración integral
anual ha sido válidamente acordada. Tal como
lo prescribe la LPCL dentro de la remuneración
integral anual se encuentran todos los beneficios
legales, entre los que encontramos: la CTS (en vir­
tud del D.S. Nº 001-97-TR), las gratificaciones de
Fiestas Patrias y Navidad (según la Ley Nº 25129),
la Asignación Familiar (en caso que el trabajador
tuviese hijos menores de edad, acorde con la Ley
Nº 25129). Asimismo, la LPCL incluye los benefi­
cios convencionales que le sean aplicables a este
personal en virtud de convenios colectivos vigen­
tes (como puede ser la asignación por educación,
la asignación por cumpleaños, etc.).
Sin embargo, las partes pueden pactar que
se excluyan determinados conceptos de la re­
muneración integral anual, como pueden ser las
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
gratificaciones o la CTS. Sin embargo, nótese que
en ningún caso se puede incluir dentro de esta
remuneración a la participación de los trabajado­
res en las utilidades.
En el presente caso, la empresa y el tra­
bajador no han excluido ningún concepto de
la remuneración integral anual, con lo que se
encuentran incluidos en ella las gratificaciones
de Fiestas Patrias y Navidad y la CTS, acorde con
el artículo 14º del D.S. Nº 001-96-TR, mas no la
asignación familiar ya que el trabajador no tiene
hijos todavía. De esta manera, la remuneración
integral anual comprende los doce (12) sueldos
mensuales, las dos (2) gratificaciones legales
(que equivalen a un sueldo cada una) y la CTS
(equivalente a 1 sueldo).
Es importante considerar que, por disposición
del artículo 18º, segundo párrafo, inciso c) de la
Ley del Impuesto a la Renta (LIR en lo sucesivo),
la CTS constituye un ingreso inafecto al Impuesto
a la Renta.
El artículo 15º del D.S. Nº 001-96-TR indi­
ca que “Para la aplicación de exoneraciones o
inafectaciones tributarias, se deberá identificar y
precisar en la remuneración integral el concepto
remunerativo objeto del beneficio”. Así, en las
boletas que se entregue al trabajador mensual­
mente se debe señalar en forma discriminada el
monto que corresponde a la CTS, al encontrarse
este concepto inafecto al Impuesto a la Renta.
Como el Gerente General es no domiciliado
y percibe rentas de fuente peruana derivadas de
la realización del trabajo personal en territorio
nacional (artículo 9º inciso f) de la LIR), se en­
cuentra sujeto a una tasa del 30% conforme al
artículo 56º numeral h) de la LIR, sobre el cual
no cabe ninguna deducción según lo señala el
artículo 76º inciso f) de la LIR.
Si bien el artículo 7° inciso b) de la LIR dis­
pone que “Se consideran domiciliadas en el país
las personas naturales extranjeras que hayan
residido o permanecido en el país más de 183
días calendario durante 12 meses”, el artículo 8º
de la misma norma prescribe que “Las personas
naturales se consideran domiciliadas o no en el
país según cual fuere su condición al principio
225
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
del ejercicio gravable, juzgada con arreglo a lo
dispuesto en el artículo precedente. Los cambios
que se produzcan en el curso del ejercicio grava­
ble sólo producirán efectos a partir del ejercicio
siguiente...”. De esta manera, el Gerente General
se considerará domiciliado cuando cumpla 184
días de residencia en el país, no obstante dicha
condición recién surtirá efectos tributarios a
partir del 1 de enero de 2009, momento en el
cual se le practicará las retenciones por concepto
de IR de quinta categoría deduciendo las 7 UITs
y aplicando la escala progresiva del Impuesto a
la Renta, toda vez que ya califica como sujeto
domiciliado.
CASO PRÁCTICO Nº 12
Declaración de cese del trabajador con
conceptos pendientes por liquidar:
Tratamiento laboral y tributario
Enunciado
En el presente caso, el trabajador cesa el 30
de agosto del 2008, cancelando el empleador la
remuneración y la liquidación de beneficios socia­
les el 2 de setiembre. Adicionalmente, al calcular
la retención de Quinta Categoría hasta el mes de
cese, resulta que se le ha retenido en exceso la
suma de S/. 850.00 Nuevos Soles. Se consulta
sobre la oportunidad en que se deben declarar
y pagar las contribuciones sociales así como la
renta de Quinta Categoría y el tratamiento para
la retención efectuada en exceso.
I. Tratamiento Laboral
OPORTUNIDAD DE PAGO DE LA LIQUIDACIÓN DE
BENEFICIOS SOCIALES (*)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
BENEFICIO
PLAZO
BASE LEGAL
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
CTS
48 horas después D.S. Nº 001-97-TR
del cese
(01.03.97)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Vacaciones
48 horas después D.Leg. Nº 713
del cese (08.11.91)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gratificaciones 48 horas después Ley Nº 27735
del cese
(28.05.2002)
226
(*) No existe dispositivo legal que indique la oportunidad en la
que se debe realizar el pago de la liquidación de beneficios
sociales, para ello se debe recurrir a la normativa vigente
sobre obligación de pago de beneficios sociales truncos
(Compensación por Tiempo de Servicios, vacaciones, gratificaciones), la que debe realizarse dentro de las 48 horas
posteriores al cese.
II. Registro del pago de la liquidación de
beneficios sociales en la planilla
A efectos de poder dar respuesta al plan­
teamiento inicial el cual está relacionado con la
declaración de cese del trabajador, consideramos
pertinente hacer mención a algunas normas que
regulan los aportes y las gratificaciones.
Las aportaciones al Régimen Contributivo de
la Seguridad Social en Salud serán calculadas
sin topes, sobre la totalidad de las remunera­
ciones devengadas en cada mes a favor del
asegurado.
En esa misma línea, debemos mencionar que
la obligación de pagar o retener las aportaciones
por determinado mes surge precisamente al
devengarse la obligación de pagar las remu­
neraciones correspondientes a dicho mes. Ello,
conforme lo establece la Cuarta Disposición Final
de la Ley Nº 27356, el literal a) del artículo 6º
de la Ley Nº 26790, los numerales 5.1 y 5.4 del
artículo 5º del D.S. Nº 005-2002-TR.
De este modo, el importe de la “liquidación
de los beneficios sociales” se deberá declarar en
el PDT 601 correspondiente al mes en que se
devengaron dichos beneficios sociales aún cuan­
do se paguen en un mes posterior, fecha esta
última que también será declarada en el mismo
PDT correspondiente al período de pago.
Conforme lo señalan las normas laborales,
el pago de la liquidación de beneficios sociales
debe ser realizado dentro de las 48 horas pos­
teriores al cese, además de ser registrada en la
planilla electrónica (PDT 601).
Así, si un trabajador cesa el 30 de agosto
de 2008 se le deberá pagar una liquidación de
beneficios sociales hasta el día 2 de setiembre
del mismo año. De este modo, la declaración
será realizada de la siguiente manera:
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 6
Registro del cese laboral y del pago de la liquidación de BENEFICIOS SOCIALES
en la Planilla Electrónica – PDT 601
Situación
Mes de declaración
del trabajador
en el PDT 601
Forma
Concepto
Aportaciones y contribuciones sociales
BAJA
Agosto
Devengo Vacaciones y
Essalud (9%), Sistema Pensionario – SNP y SPP (AFPs) –,
(1)
Gratificaciones así como cualquier otra contribución que tenga como
truncas
base imponible las remuneraciones.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
SIN VÍNCULO Setiembre
Pago
Vacaciones y
En el caso de las contribuciones sociales no existirán apor LABORAL CON
Gratificaciones tes, por cuanto ya se aportaron en el periodo agosto.
CONCEPTOS truncas
En el caso de las vacaciones y gratificaciones truncas sí
PENDIENTES
se declararán las retenciones de 5ta categoría.
a. Periodo agosto
Después de decla­
rar de BAJA al tra­
bajador, se debe
indicar la fecha
de fin y el motivo
del término de la
relación laboral.
Mes de cese o tér­
mino de la relación
laboral, en donde se
registrará al traba­
jador de BAJA, así
como la fecha y mo­
tivo de fin del vínculo
laboral.
Después de registrar la fecha de
fin y el motivo del cese, se podrá
visualizar el período laboral en que
ha prestado servicios el trabajador.
Para el registro de
la liquidación de
BBSS, primero se
debe indicar la si­
tuación de BAJA
del trabajador en el
mes de cese o ter­
mino de la relación
laboral.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
b. Periodo setiembre
Mes de pago de
la liquidación de
beneficios socia­
les.
227
DETERMINACIÓN DE RETENCIONES SOBRE RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 6
En el mes posterior
al mes de cese o de
BAJA del trabajador,
se debe registrar
nuevamente como
SIN VÍNCULO LA­
BORAL CON CON­
CEPTOS PENDIENTES
POR LIQUIDAR, para
proceder al registro
del pago de la liqui­
dación de beneficios
sociales.
II. Impuesto a la Renta
El artículo 71º de la Ley del Impuesto a la
Renta hasta el año 2005 estipulaba que, las per­
sonas que pagasen o acreditaran rentas de quinta
categoría estaban obligadas a retener dicho im­
puesto en el momento de su pago o devengo, lo
que ocurra primero, denominándose a esta figura
“retención sobre el devengo”. Posteriormente,
en virtud de la Ley Nº 28655, vigente a partir
del 2006, se modifica el artículo 71º, retirando
el párrafo donde prescribía la retención sobre el
devengo; con lo cual, únicamente se aplica la
“retención sobre lo percibido”, es decir cuando
se ponga a disposición del perceptor la renta.
En concordancia con lo anterior, el inciso d) del
artículo 57º de la citada Ley, regula que, las Rentas
de Quinta Categoría, se imputarán en el ejercicio
en que se perciba. Ambas normas buscan la co­
incidencia entre la obligación de pago por parte
de la empresa y el ingreso del perceptor.
En el caso de la liquidación del trabajador,
cuyo pago se produce en el mes siguiente, aún
cuando si bien no exista vínculo laboral, según
el criterio esbozado líneas arriba (percibido) de­
berá ser declarada la Renta de Quinta Categoría
en el momento en que la empresa lo abone, es
decir en el periodo de setiembre; situación que
tal como se ha expuesto en el rubro anterior
difiere del ámbito laboral, que se declara en el
mes de agosto.
En el caso de las retenciones de quinta ca­
tegoría en exceso producto del cese laboral al
30 de agosto, el literal a) del artículo 42º del
228
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta,
señala que tratándose de retenciones en exceso
que resulten de la liquidación correspondiente
al mes en que opere la terminación del contrato
laboral, antes del cierre del ejercicio, se aplicarán
las siguientes normas:
a) En el mes en que opere la terminación del con­
trato o cese del vínculo laboral, el empleador
devolverá al trabajador el exceso retenido.
b) El empleador compensará la devolución efec­
tuada al trabajador con el monto de las reten­
ciones que en el referido mes haya practicado
a otros trabajadores. Cuando el empleador
no pueda compensar con otras retenciones la
devolución efectuada, podrá aplicar la parte
no compensada del siguiente modo:
b.1) A la retención que por los meses siguien­
tes deba efectuar a otros trabajadores.
b.2) Solicitar la devolución a la SUNAT.
Para el caso materia de análisis, advirtiéndose
retención en exceso en el periodo, el empleador
procederá a su devolución, compensando este
exceso contra las retenciones de los demás tra­
bajadores con vínculo laboral. Cabe señalar que si
bien se indica en la norma que se debe devolver
en el mes del cese, si éste se produce al final
del mes, resulta atendible que la devolución se
produzca dentro del plazo máximo existente de
48 horas para cancelar los beneficios sociales.
¿Dónde se consigna la retención en exceso del Impuesto a la Renta?
La retención en exceso deberá consignarlo en la
casilla 605: “Otras deducciones permitidas por ley”.
Consignar el importe de la de­
volución realizada al trabajador
que se aplica al total de las
retenciones de quinta categoría
del periodo.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 7
CAPÍTULO 7
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
Procedimiento de Retención de Renta
de Quinta Categoría en el caso de
Remuneraciones Variables
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El trabajo prestado por cuenta ajena o
en relación de dependencia presenta una serie
de peculiaridades que explican el tratamiento
que la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) le
dispensa.
Así por ejemplo, debido a que es el empleador quien asume los gastos y/o proporciona los elementos que la realización del trabajo
demanda, es razón suficiente en virtud de
la cual las deducciones que suele aceptar la
legislación del Impuesto a la Renta, para las
rentas de quinta categoría, resultan menores
con respecto a las rentas de cuarta categoría
(que son las otras rentas provenientes de la
fuente trabajo personal y que suelen requerir
la presencia de algún capital para generar
renta), ya sea que la deducción de gastos
que admita la norma se base en deducciones
reales o presuntas.
Ahora bien, en lo tocante al asunto del
epígrafe, el legislador del IR ha establecido un
procedimiento particular para efectos del cálculo
de la retención del IR. Dentro de ese contexto
abordaremos el tema especial de las retenciones
aplicables a las denominadas remuneraciones
variables.
No queremos iniciar el desarrollo del presente trabajo sin antes advertir al lector que para
efectos de nuestra exposición equipararemos
las rentas de quinta categoría como aquellas
que sólo provienen de un contrato de trabajo o
relación laboral, afirmación que como sabemos
al menos legislativamente no es exacta, recurso
que, sin embargo, si servirá para efectos de este
trabajo, pues las rentas de quinta categoría son,
por antonomasia, aquellas provenientes de una
relación laboral.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Procedimiento general aplicable a las
retenciones de quinta categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El primer párrafo del artículo 75º de la LIR
señala que las personas naturales y jurídicas o
entidades públicas o privadas que paguen rentas
comprendidas en la quinta categoría, deberán
retener mensualmente sobre las remuneraciones que abonen a sus servidores, un dozavo
del impuesto que, conforme a las normas de la
Ley, les corresponda tributar sobre el total de las
remuneraciones gravadas a percibir en el año.
Dicho total se disminuirá en el importe de 7 UITs.
establecidas en el artículo 46º del TUO (aplicable
para trabajadores domicliados). La norma precisa
que tratándose de personas que presten servicios
para más de un empleador, la retención la efectuará aquél que abone mayor renta.
Con más detalle el Reglamento de la Ley del
Reglamento a la Renta (RLIR) en su artículo 40º
precisa el procedimiento a seguir para realizar
las retenciones de quinta categoría y que se ha
desarrollado en el capítulo anterior.
Sin embargo, cabe advertir que en la práctica
puede ocurrir que el cálculo de la retención en
base al mencionado dozavo del impuesto estimado
resulte muy difícil de precisar debido a la distorsión que puede ocurrir por la variabilidad de los
ingresos que pueda percibir el contribuyente de
rentas de quinta categoría. Ello debido a que el
procedimiento general se encuentra razonado para
el supuesto de que la remuneración sea previsible
lo cual es fácil de advertir cuando la remuneración
es fija o se perciba en montos uniformes.
En efecto, existen casos donde la previsibilidad
de los ingresos que en el ejercicio vaya a percibir
el trabajador se distorsionen o que, simplemente,
no pueda ser determinable, razonablemente, de
antemano. Ello podría ocurrir, por ejemplo, en el
229
Procedimiento de Retención de Renta de Quinta Categoría en el caso de REMUNERACIONES VARIABLES
CAPÍTULO 7
caso que el trabajador deja de trabajar abruptamente para su empleador antes de la finalización
del ejercicio o si es que el trabajador percibiese
remuneraciones variables.
Precisamente siendo objeto de este capítulo
el estudio de las denominadas remuneraciones
variables nos avocaremos seguidamente a ellas.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Determinación especial de las
retenciones de quinta categoría
en el caso de percepción de
remuneraciones variables
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2.1. Formas remunerativas
Como se sabe, básicamente son dos las
formas cómo se determina la remuneración
proveniente de una relación laboral:
a. Por tiempo: la remuneración se percibe
teniendo en cuenta la duración del trabajo
y no el resultado concreto o la cantidad
de la obra realizada. Es la forma usual de
remuneración y es la manera de determinación de la Renta Anual en la que se basa
el procedimiento general de retención de
las rentas de quinta categoría que asume
nuestra LIR, debido que para fines del cálculo se presentan como un ingreso regular.
b. Por rendimiento o resultado de trabajo: la remuneración tiene en cuenta la
producción del trabajador. Las formas
clásicas de esta modalidad son las remuneraciones a destajo y por comisión.
La existencia de este tipo de remuneración
origina la necesidad de que nuestra LIR
establezca un procedimiento alternativo
de determinación de la correspondiente
retención de quinta categoría, ya que estos
ingresos carecen de la regularidad de las
mencionadas en el literal anterior.
Una primera cuestión sobre el tema que venimos estudiando es justamente precisar cuándo
nos encontramos ante una remuneración
variable. Para ello nos sirve la clasificación
antes mencionada pues nos encontramos
ante una remuneración variable cuando ella
230
precisamente se determina en función al rendimiento o resultado del trabajo realizado por
el trabajador y no cuando se fija en base a una
cantidad pactada por un tiempo determinado
(horas o días). De lo señalado se desprende
porqué un trabajador que obtiene una remuneración fija, ésta no se vuelve variable por el
solo hecho de que, por ejemplo, en un mes
o en algunos meses ese mismo trabajador
obtenga ingresos adicionales por el concepto
de horas extras o sobre tiempo.
Cabe precisar, sin embargo, que para fines
de la aplicación de este procedimiento
especial de retención también se considera
como remuneración variable a aquella remuneración pactada como parcialmente fija y
parcialmente variable.
2.2. Opciones para determinar la renta de
quinta categoría
En efecto, considerando la posibilidad de
pactar la remuneración en base al rendimiento o resultado del trabajo y determinar, por
tanto, remuneraciones variables, el literal a)
del artículo 41º del RLIR, refiriéndose a la
retención en casos especiales de obtención
de rentas de quinta categoría, nos señala
que cuando las remuneraciones mensuales
pagadas al trabajador sean de montos variables, se aplicará el procedimiento previsto
en el artículo anterior.
No obstante, se permite como opción que
a fin de establecer cuál es la remuneración
mensual a ser proyectada pueda tomarse el
promedio de las remuneraciones pagadas en
el mes por el cual se realiza la retención y en
los dos (2) meses inmediatos anteriores, ello
con la finalidad de obtener una remuneración promedio, que resulte hasta cierto punto representativa de los ingresos mensuales
del trabajador, disminuyendo de esa manera
los efectos que una retención excesiva o minúscula podría tener en el contribuyente al
momento de regularizar su impuesto al final
del ejercicio. Es precisamente por ese mismo
motivo de evitar distorsiones y, además, en
la dificultad que su estimación presenta, que
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 7
este procedimiento especial de retención
excluye a las gratificaciones ordinarias tanto
para el cálculo de la remuneración mensual
promedio como de la remuneración anual
proyectada. Sin embargo, al monto resultante se le agregará las gratificaciones tanto
ordinarias como extraordinarias, y en su
caso, las participaciones de los trabajadores,
que hubieran sido puestas a disposición de
los mismos en el mes de la retención.
Consideramos que, debido a los efectos
distorsionantes que en el cálculo de la retención mensual por el sistema general tiene la
percepción de las remuneraciones variables,
debería ser facultad del trabajador optar por
el procedimiento de retención que más le
conviene, ya que es él quien es el que en definitiva sufrirá la retención, por lo que le debería
corresponder a él elegir tal posibilidad.
2.3. Ejercicio de la opción
El segundo párrafo del literal a) del artículo
41º del RLIR, prescribe que la opción del empleador se deberá realizar con ocasión de la
retención que debe efectuarse por el primer
mes del ejercicio gravable. Sin embargo, la
norma no precisa cómo se ejercerá esa opción.
Creemos que para ello bastará con presentar
la declaración correspondiente a la retención
de inicio del ejercicio (entiéndase como la de
enero) sin que para ello exista obligación especial de comunicar de otra manera el ejercicio
de dicha opción a la Administración.
En cambio, cabe advertir que la norma
exige uniformidad, una vez optado por el
procedimiento especial de retención, ya que
el mismo “deberá mantenerse durante el
transcurso de dicho ejercicio”.
2.4. Trabajadores que se incorporan con
posterioridad al 1 de enero
El Reglamento precisa que en el caso de los
trabajadores con remuneraciones de montos
variables que se incorporen con posterioridad
al 1 de enero, el empleador practicará la retención sólo después de transcurrido un período
de tres meses completos, a partir de la fecha
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
de incorporación del trabajador. La norma se
refiere en este extremo al caso de los trabajadores que empiecen su relación laboral luego
del inicio del ejercicio y que no hayan tenido
en los meses inmediatos anteriores relación
laboral con el pagador de la remuneración.
En estos casos ”el empleador practicará la
retención sólo después de transcurrido un
período de tres meses completos, a partir de la
fecha de incorporación del trabajador”. Debe
precisarse que la referencia a los tres meses
completos de la norma no hace referencia a
meses calendarios sino a noventa días; así si un
trabajador que percibe remuneración variable
empieza a laborar a partir del 15 de enero del
ejercicio la primera retención que deberá sufrir
será en abril, ello obedece a la necesidad de
contar con 3 meses de trabajo remunerado
para realizar el cálculo.
El literal c) del artículo 41º del RLIR dispone
que en los casos de trabajadores que hubieran
percibido remuneraciones de más de un empleador en un mismo ejercicio, para efecto de
la retención, el nuevo empleador considerará
las remuneraciones y retenciones acreditadas
en el certificado que debe expedir el anterior
empleador, según dispone el artículo 45º del
TUO. En el caso de trabajadores que perciban
remuneraciones variables el nuevo empleador
podrá optar al practicar la primera retención,
por el procedimiento que autoriza dicho inciso
en función a la remuneración promedio, computando a ese efecto las retribuciones pagadas
en el mismo ejercicio gravable, por los empleadores anteriores, sin necesidad de esperar el
transcurso de tres meses completos.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Casos Prácticos
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
CASO PRÁCTICO
Retenciones de quinta categoría por
remuneración variable
Enunciado
Comercial FULL WORK S.A. tiene un trabajador que ingresó a laborar en el mes de agosto
231
Procedimiento de Retención de Renta de Quinta Categoría en el caso de REMUNERACIONES VARIABLES
CAPÍTULO 7
acordándosele retribuir en función a un básico
ascendente a S/. 500 y comisiones en función a
las ventas realizadas.
Durante los meses de agosto percibió
S/. 1,900 (S/. 500 básico + S/. 1,400 comisión) mientras que en los meses de setiembre y octubre percibió
S/. 2,000 (S/. 500 básico + S/. 1,500 comisión) y
S/. 2,200 (S/. 500 básico + S/. 1,700 comisión), respectivamente. ¿Cómo sería el tratamiento contable y tributario, sabiendo que dicho trabajador laboró anteriormente en otra empresa y según certificado de renta de
quinta categoría sus ingresos percibidos de enero a julio
ascendieron a S/. 16,000.00 (Remuneración mensual de
S/. 2,000.00) sin retención al haberse devuelto la
retención en exceso que se le había efectuado inicialmente?
Solución
Toda vez que se trata de retribuciones que la
empresa proporciona a sus trabajadores a cambio
de sus servicios, el tratamiento aplicable es el
prescrito por la NIC 19: Beneficios de los trabajadores. En este sentido, al calificar como beneficios
a corto plazo las remuneraciones y cotizaciones
a la seguridad social se reconocerá como gasto
dado que no se incluye como parte del costo de
ningún bien, tal como se muestra a continuación
respecto únicamente a este trabajador.
Las rentas de quinta categoría obtenidas
por el trabajo personal prestado en relación
de dependencia, que entre otros, son: sueldos, gratificaciones, comisiones, etc. y en
general, toda retribución por servicios personales, se encuentran sujetas a retención en
la fuente a cargo de la empresa empleadora
que lo pague o acredite (literal a) del artículo
71º del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta). Por consiguiente Comercial FULL WORK
S.A. deberá retener mensualmente sobre las
remuneraciones que abone a sus servidores
✍
REGISTRO Contable
ASIENTO Agosto Setiembre Octubre
Debe Haber Debe Haber Debe Haber
––––––––––––– x ––––––––––––
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
62 CARGAS DE PERSONAL 2,071.00 2,180.00 2,398.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
621 Sueldo
500.00 500.00 500.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
623 Comisiones
1,400.00 1,500.00 1,700.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
627 Seguridad y
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Previsión Social 171.00 180.00 198.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 448.00 485.00 551.50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central (*)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a la Renta
30.00 45.00 67.50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones a ins–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
tituciones públicas
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4031 ONP
247.00 260.00 286.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4032 ESSALUD
171.00 180.00 198.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y PAR–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
TICIPACIONES POR PAGAR 1,623.00 1,695.00 1,846.50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
por pagar
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por la provisión de la planilla.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
–––––––––––– x –––––––––––
232
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 7
✍
REGISTRO Contable
ASIENTO Agosto Setiembre Octubre
Debe Haber Debe Haber Debe Haber
––––––––––––– x ––––––––––––
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40 TRIBUTOS POR PAGAR 448.00 485.00 551.50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4017 Impuesto a la Renta
30.00 45.00 67.50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones a ins–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
tituciones públicas
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4031 ONP
247.00 260.00 286.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4032 ESSALUD
171.00 180.00 198.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10 CAJA Y BANCOS 448.00 485.00 551.50
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
104 Cuentas Corrientes
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por el pago de los impuesto
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
según PDT 601.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
–––––––––––– x –––––––––––
(*) Por cuestiones prácticas, para la elaboración de los asientos, se ha tomado en cuenta el procedimiento
general para el cálculo del la Renta de Quinta Categoría, tal como lo vemos en la siguiente página.
un dozavo del impuesto que, conforme a las
normas de esta ley, les corresponda tributar
sobre el total de las remuneraciones gravadas
a percibir en el año, luego de deducir un
monto fijo equivalente a siete (7) Unidades
Impositivas Tributarias.
Los pasos a seguir serían:
a. La remuneración mensual se multiplicará
por el número de meses que falte para
terminar el ejercicio, incluyendo el mes al
que corresponda la retención. Al resultado
se le sumará, las participaciones de los trabajadores y la gratificación extraordinaria,
que hubieran sido puestas a disposición de
los mismos en el mes de la retención.
No obstante lo anterior, se debe establecer
en primer lugar si la remuneración se encuentra en función al tiempo o en función,
al rendimiento o resultado del trabajo. Así, en
el caso específico de la consulta se advierte
que nos encontramos ante una remuneración
determinada en función al rendimiento que
resulta variable mensualmente.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
En esta circunstancia, es aplicable el tratamiento especial dispuesto en el literal a) del
artículo 41º del Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta, respecto del cual se
muestra su cálculo bajo el supuesto que decida proyectar su remuneración mensual.
b. Al resultado obtenido en el inciso anterior, se
le sumará, en su caso, las remuneraciones,
gratificaciones extraordinarias, participaciones
de los trabajadores y otros ingresos puestos
a disposición de los mismos en los meses
anteriores del mismo ejercicio.
Dado que el trabajador ha percibido remuneraciones de más de un empleador en un
mismo ejercicio, para efecto de la retención,
el nuevo empleador considerará las remuneraciones acreditadas según el certificado de
retenciones de quinta categoría, entregada
por el trabajador a su nuevo empleador.
c. A la suma que se obtenga por aplicación de
los incisos anteriores se le restará el monto
equivalente a las siete (7) Unidades Impositivas
Tributarias.
233
Procedimiento de Retención de Renta de Quinta Categoría en el caso de REMUNERACIONES VARIABLES
CAPÍTULO 7
PROCEDIMIENTO PROYECTANDO LA REMUNERACIÓN DEL MES
Artículo 40º Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
DETALLE AGO SET OCT
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneración del mes de cálculo por Nº de meses 9,500.00 8,000.00 6,600.00
que falta para concluir el año. (1900 x 5) (2000 x 4) (2200 x 3)
a
c
d
e
f
Gratificaciones ordinarias que corresponden al ejercicio 0.00 0.00 0.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Otras remuneraciones en el mes 0.00 0.00 0.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Remuneraciones y otros ingresos puestos a disposición en los meses anteriores 16,000.00 17,900.00 19,900.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta bruta anual proyectada 25,500.00 25,900.00 26,500.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7 UIT (7 x S/. 3,500) (24,500.00) (24,500.00) (24,500.00)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Renta neta anual proyectada 1,000.00 1,400.00 2,000.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Tasa del Impuesto 15% 150.00 210.00 300.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retenciones en los meses anteriores 0.00 (30.00) (30.00)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Impuesto por pagar 150.00 180.00 270.00
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Retención en el mes S/. 30.00 45.00
67.50
(150 ÷ 5) (180 ÷ 4) (270 ÷ 4)
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Nota: Como se observa en el cálculo de la Renta bruta anual proyectada no se toma en cuenta la gratificación ordinaria
de diciembre, dado que la remuneración del trabajador es variable.
d. Al resultado obtenido conforme al inciso
anterior, se le aplicará la escala progresiva
acumulativa siguiente:
Renta Neta Global
Tasa
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Hasta 27 UIT 15%
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por el exceso de 27 UIT y hasta 54 UIT 21%
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por el exceso de 54 UIT 30%
e. Del impuesto anual obtenido por aplicación
del inciso anterior, se deducirán los créditos
a que tuviera derecho el trabajador en el mes
al que corresponda la retención y los saldos
a su favor, de ser el caso.
f. El impuesto anual así, determinado en cada
mes, se fraccionará de la siguiente manera:
1. En los meses de enero a marzo, el impuesto anual se dividirá entre doce.
2. En el mes de abril, al impuesto anual se le
deducirá las retenciones efectuadas de enero a marzo del mismo ejercicio. El resultado
de esta operación se dividirá entre 9.
3. En los meses de mayo a julio, al impuesto anual se le deducirá las retenciones
efectuadas en los meses de enero a abril
234
del mismo ejercicio. El resultado de esta
operación se dividirá entre 8.
4. En el mes de agosto, al impuesto anual
se le deducirá las retenciones efectuadas
en los meses de enero a julio del mismo
ejercicio. El resultado de esta operación se
dividirá entre 5.
5. En los meses de setiembre a noviembre,
al impuesto anual se le deducirá las retenciones efectuadas en los meses de enero a
agosto del mismo ejercicio. El resultado de
esta operación se dividirá entre 4.
6. En el mes de diciembre, con motivo de la
regularización anual, al Impuesto anual se
le deducirá las retenciones efectuadas en
los meses de enero a noviembre del mismo
ejercicio.
Opcionalmente, el empleador en el caso
de renta variable puede decidir proyectar
un promedio, para lo cual considerará como
remuneración mensual el promedio de las
remuneraciones pagadas en ese mes y en los
dos (2) meses inmediatos anteriores. Para el
cálculo del promedio así como la remuneración anual proyectada, no se considerarán las
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 7
gratificaciones ordinarias a que tiene derecho
el trabajador.
Dado que el trabajador ha percibido remuneraciones de más de un empleador en un mismo
ejercicio, igual como antes se señaló, se considerará las remuneraciones acreditadas según el
certificado de retenciones de quinta categoría;
debiendo determinar el promedio como se muestra en el siguiente cuadro:
DETERMINACIÓN DEL PROMEDIO A
PROYECTAR EN REMUNERACIONES VARIABLES
Meses Junio Julio Agosto Setiembre Octubre Remuneración
2,000.00
2,000.00
1,900.00
2,000.00
2,200.00
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Meses Junio Julio Agosto Setiembre
Octubre
Ingreso de
3 meses Promedio Agosto 2,000.00 2,000.00 1,900.00 –
–
Setiembre –
2,000.00 1,900.00 2,000.00 –
Octubre
–
–
1,900.00
2,000.00
2,200.00
5,900.00 1,966.67 5,900.00 1,966.67
6,100.00
2,033.33
Al resultado obtenido se le agregará las gratificaciones tanto ordinarias como extraordinarias y
en su caso las participaciones de los trabajadores,
que hubieran sido puestas a disposición de los
mismos en el mes de la retención.
Luego se seguirán los mismos pasos mencionados en los numerales del c) al f) del procedimiento general.
235
CAPÍTULO 8
CAPÍTULO 8
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CERTIFICADO DE RENTAS Y RETENCIONES DE
QUINTA CATEGORÍA
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Introducción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La regulación de los certificados de retención
responde al cumplimiento de la obligación prevista
en el artículo 45° del reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta, el cual en líneas generales dispone que los agentes de retención (1) de rentas de
segunda, cuarta y quinta categoría, se encuentran
en la obligación de entregar a los perceptores de
dichas rentas un certificado de rentas y retenciones, en el que se deje constancia de, entre otros
conceptos, el importe abonado y el impuesto
retenido correspondiente al año anterior.
Dicha obligación, inclusive resulta exigible
tratándose de retenciones practicadas a no domiciliados, cuando éstos lo soliciten para efectos
distintos a las obligaciones que deben advertirse
cuando se retiren del país.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. ¿Qué características deben cumplir
los certificados a la luz del nuevo
marco normativo?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A través de la Resolución de Superintendencia
N° 010-2006/SUNAT, el ente recaudador estableció los lineamientos y requisitos mínimos que
deben observar los:
(i) Certificado de rentas y retenciones por rentas de
segunda, cuarta y quinta categoría;
(ii) Certificado de rentas y retenciones por dividendos y
cualquier otra forma de distribución de utilidades;
(iii) Certificado de rentas y retenciones por rentas pagadas
a contribuyentes no domiciliados.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Certificados de rentas y retenciones
por rentas de quinta categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La referida clase de certificado, deberá contener como mínimo la siguiente información:
Requisitos e información mínima (certificado
por segunda, cuarta y quinta)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. La denominación de Certificado de Rentas y Retenciones
por rentas de Quinta Categoría, según corresponda.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Ejercicio al que corresponde el certificado.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Fecha de emisión del certificado.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Datos del agente de retención:
– Nombres y apellidos, denominación o razón social.
– Número de RUC.
– Domicilio fiscal.
– Nombres y apellidos, y tipo y número del documento
de identidad del representante legal acreditado en el
RUC, de ser el caso.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Datos del contribuyente a quien se entregará el certificado:
– Nombres y apellidos.
– Número de RUC o, tratándose de sujetos que no se
encuentren obligados a inscribirse en el RUC, el tipo
y número del documento de identidad.
– Domicilio fiscal o, de no estar obligado a inscribirse
en el RUC, su dirección domiciliaria.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. Concepto por el que se paga la renta; cargo que ocupa
en el centro laboral.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
7. El importe de la renta bruta de quinta categoría que el
agente de retención hubiera puesto a disposición del
contribuyente en el ejercicio.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. El importe de las retenciones efectuadas sobre las rentas
a las que se refiere el numeral anterior.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
9. La firma del agente de retención o su representante legal
acreditado en el RUC.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. ¿Según ley, cuál es la oportunidad
para entregar el certificado de
retenciones?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Acorde con lo previsto en el artículo 45° del
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta,
tratándose de retenciones a contribuyentes domiciliados en el país, los agentes de retención
–––––––––
(1) Cabe indicar que fundamentalmente los artículos 71°, 72° y 73° de la Ley del Impuesto a la Renta, prescribe quienes
tienen la “categoría” de agentes de retención del mencionado impuesto.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
237
CERTIFICADO DE RENTAS Y RETENCIONES DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 8
de rentas de quinta categoría, deberán entregar
al perceptor de dichas rentas, el certificado de
rentas y retenciones antes del 1 de marzo de
cada año.
Certificado de
Rentas y
Retenciones
Antes del 1
de marzo de
cada año
Ahora bien, en el caso de rentas de quinta
categoría, cuando el contrato de trabajo se extinga antes de finalizado el ejercicio, el empleador
extenderá de inmediato, por duplicado, el aludido
certificado.
Lo anterior, responde a la obligación contemplada en el numeral 7 del artículo 87°
del Código Tributario, el cual establece que
constituye obligación de los administrados,
conservar toda documentación y/o información que constituyan hechos susceptibles de
generar obligaciones tributarias o que estén
relacionados con ellas, mientras el tributo no
esté prescrito.
Claro está, en cada caso, se tendrá en
consideración el computo e inicio de los plazos
prescriptorios. De otro lado, asumimos que dicha exigencia, no resultaría aplicable al sujeto
(contribuyente) no domiciliado, en la medida
que el mismo se encuentra fuera del ámbito
de fiscalización del ente recaudador.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––– ––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Si no se entrega el certificado en la
oportunidad de ley: ¿Se incurre en
alguna infracción?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Efectivamente. Si el agente de retención
incumpliera dicha obligación, incurriría en la infracción tipificada en el numeral 26 del artículo
177° del Código Tributario, sancionada con multa
equivalente al 40% de la UIT sin posibilidad de
rebaja alguna (2).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
6. ¿Los contribuyentes se encuentran
obligados a conservar el certificado
de retenciones?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El último párrafo del artículo 2° de la precitada resolución establece que los contribuyentes
perceptores de renta de quinta categoría, deberán conservar el certificado durante el plazo de
prescripción correspondiente al ejercicio al que
se refiere el documento.
7. ¿Se podría incluir información
adicional?
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
En todos los certificados cuyas características establece la norma en comentario, se observan y exigen requisitos mínimos a cumplirse.
Ello significaría que no existiría limitación legal
alguna relacionada a que los agentes de retención pudieran consignar mayor información o,
información con mayor detalle respecto a la
renta abonada e impuesto retenido, siempre
eso sí, respetándose la información mínima
legalmente exigible.
Entendemos que mientras mayor sea la
información o los datos que se pudieran consignar en los referidos certificados, se evitarían
cuestionamientos por parte de la SUNAT a los
mismos, con lo cual no solo se beneficiaría el
contribuyente sino también, se facilitaría de
una mejor manera la labor de la SUNAT (una
suerte de eficaz sinergia entre la relación administrado – administración).
–––––––––
(2) Por ejemplo, en el presente ejercicio la multa ascendería a S/. 1,400; importe al cual habría que adicionarle los intereses
moratorios devengados a la fecha de pago.
238
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 8
CERTIFICADO DE RENTAS Y RETENCIONES
POR RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
EJERCICIO .........
Fecha de emisión: / /
(Apellidos y nombres o razón social del empleador o comitente) con RUC ................... domiciliado en ........(Domicilio
fiscal).............. debidamente representado por ........(nombre y
apellidos del representante legal) (1)..... con DNI N°..............
media de la renta percibida o
Impuesto a la Renta pagado en el
exterior, el menor) 6. IMPUESTO TOTAL RETENIDO (.............)
————
S/. (.............)
OBSERVACIONES
..............................................................................................
............................................................................................
............................................................................................
CERTIFICA
Que a don (doña).............(nombres y apellidos)..............,
identificado(a) con DNI Nº (2)............., domiciliado (2) en
..............(dirección domiciliaria)......., en su calidad de..........
(cargo que desempeña en la empresa), se le ha retenido el
importe de S/. ......., como pago a cuenta del Impuesto a
la Renta de quinta categoría, correspondiente al ejercicio
gravable ......., calculado en base a las siguientes rentas,
deducciones y créditos:
1. RENTAS BRUTAS
– Sueldo o salarios, asignaciones,
primas, gratificaciones,
bonificaciones, aguinaldos,
comisiones, etc. – Participación en las utilidades – Ingresos por el trabajo prestado
en forma independiente en el
lugar y horario designado por
quien lo requiere y cuando el
usuario proporciona los elementos
de trabajo y asume los gastos que
la prestación del servicio demanda (3)
– Ingresos por el trabajo prestado
en forma independiente en forma
simultánea al trabajo dependiente (4)
RENTA BRUTA TOTAL S/. ...............
..............
..............
..............
————
S/. ..............
————
2. DEDUCCIONES DE LA RENTA DE 5TA. CATEGORÍA
– 7 UIT (sólo para personal
domiciliado) S/. (.............)
————
3. RENTA NETA S/. ..............
4. IMPUESTO A LA RENTA (Calculado en función a la escala
vigente)
S/. ..............
5.CRÉDITOS CONTRA EL IMPUESTO
– Rentas de fuente extranjera (tasa
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
——————————————————–––––—––––––––
(Nombres y apellidos y firma del agente de retención o
representante legal)
(1) Se incluirá al representante legal acreditado en el RUC.
(2) Considerando que los perceptores de rentas de quinta
categoría no se encuentran obligados a inscribirse en el
RUC, la identificación se efectuará con su DNI y dirección
domiciliaria. Sin embargo, si contasen con Nº de RUC,
también se podría optar por consignar dicho número y
domicilio fiscal.
(3) Corresponde a las denominadas Rentas de Cuarta - Quinta
Categoría, reguladas por el inciso e) del artículo 34º del
TUO de la LIR.
(4) Corresponde a las denominadas Rentas de Quinta Categoría Especial, reguladas por el inciso f) del artículo 34º
del TUO de la LIR.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
8. Aplicación práctica
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Gastos por remuneraciones y
la entrega del certificado de
rentas y retenciones
Enunciado
Dentro de la planilla de la empresa BAMBINO
S.A., se encuentra el trabajador Sr. Luis Andrés
Chan Lan que ha laborado durante todo el ejercicio 2007 al cual se le ha efectuado retención
por concepto de Impuesto a la Renta correspondiendo además hacerle entrega del Certificado
de rentas y retenciones por quinta categoría. A
continuación los montos que le corresponden por
el ejercicio 2007:
239
CERTIFICADO DE RENTAS Y RETENCIONES DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 8
DetalleEneFebMarAbrMay
Remuneración
mensual
Asignación familiar
5,000.00 5,000.00
Jun
– 5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00 55,000.00
50.00
50.00
–
50.00
50.00
Gratificación
ordinaria
fiestas patrias
–
–
–
–
Participación en
las utilidades 2006
–
– 6,000.00
Remuneración
vacacional
–
Gratificación
ordinaria Navidad
Asignación por
cumpleaños
Total Remunera ción Mensual
JulAgoSetOctNovDicTotal
50.00
50.00
50.00
53.00
53.00
–
– 5,050.00
–
–
–
–
– 5,050.00
–
–
–
–
–
–
–
–
– 6,000.00
– 5,050.00
–
–
–
–
–
–
–
–
– 5,050.00
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
– 5,053.00 5,053.00
–
–
–
–
–
100.00
–
–
–
–
–
5,050.00
5,050.00
11,050.00
5,050.00
5,050.00
5,150.00 10,100.00
5,050.00
5,050.00
5,053.00
Si bien se le ha estado abonando su remuneración mensual el último día de hábil de cada mes,
en lo que corresponde a la gratificación ordinaria
por Navidad, la misma fue pagada recién el 15
de febrero 2008, por falta de liquidez.
I. Perspectiva Contable
Toda retribución que la empresa proporciona
a sus trabajadores a cambio de sus servicios, se
50.00
53.00
559.00
–
100.00
5,053.00 10,106.00
76,812.00
encuentra bajo el alcance de lo señalado en la NIC
19: Beneficios de los Trabajadores. En este sentido,
califica como beneficio a corto plazo las remuneraciones y cotizaciones a la seguridad social que correspondan por los servicios prestados en el ejercicio que
deberán reconocerse como gasto en cada mes en
que se presta el servicio. A continuación se muestra
los asientos correspondientes al último semestre en
relación con el citado trabajador, considerando que
está en el Sistema Nacional de Pensiones:
✍
REGISTRO Contable
ASIENTO
JulioAgostoSetiembreOctubreNoviembreDiciembre
––––––––––––––––––––– x –––––––––––––––––––––
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
62CARGAS DE PERSONAL
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
621 Sueldos
5,000.00 5,000.00 5,000.00 5,000.00
5,000.00 5,000.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
625 Otras remuneraciones
5,100.00
50.00
50.00
53.00
53.00 5,106.00
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
627 Seguridad y Previsión Social
909.00
454.50
454.50
454.77
454.77
909.54
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40TRIBUTOS POR PAGAR
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
401 Gobierno Central
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
40175 IR - 5ta Categoría
-675.42 -675.79
-675.79
-676.24
-676.24
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
403 Contribuciones a Instituciones públicas -2,222.00 -1,111.00 -1,111.00 -1,111.66 -1,111.66 -2,223.32 (1)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
41 REMUNERACIONES Y
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
PARTICIPACIONES POR PAGAR
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
411 Remuneraciones por pagar
-8,111.58 -3,717.71 -3,717.71 -3,719.87 -3,719.87 -8,792.22
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
x/x Por el gasto por servicios prestados.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
––––––––––––––––––––– x –––––––––––––––––––––
(1) En el mes de diciembre, el cálculo de ESSALUD y ONP se efectúa considerando tanto la remuneración como la bonificación, considerando que el trabajador ya adquirió el derecho a su goce.
240
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 8
II. Perspectiva Tributaria
Respecto al gasto generado por los servicios
prestados por el trabajo bajo el entendido que
cumple con el criterio básico de causalidad, se
encontrará limitado para su deducción al pago al
trabajador (beneficiario) antes de la presentación
de la declaración jurada anual, de conformidad
con lo dispuesto por el literal v) del artículo 37º
del TUO de la LIR. En este sentido, toda vez que
el gasto está siendo pagado en el mes de febrero
antes de la presentación de la declaración jurada
anual cumple con el requisito para ser deducible
como gasto.
Por otro lado, siendo la empresa empleadora
agente de retención por los montos mensuales
pagados o acreditados a trabajadores dependientes, de conformidad con lo dispuesto en el literal
a) del artículo 71º del TUO de la LIR, deberá aplicar el procedimiento dispuesto en el artículo 40º
del Reglamento de la LIR con el fin de determinar
el monto a retener mensualmente por rentas de
quinta categoría. A continuación se detallará en
líneas generales el procedimiento de proyección
de la renta anual aplicable para remuneraciones
fijas como la que corresponde el caso planteado,
entendiendo por tal la remuneración básica que
percibe el trabajador Sr. Luis Andrés Chan Lan.
Los pasos a seguir serían:
a) A la remuneración mensual se le multiplicará
por el número de meses que falte para terminar el ejercicio (incluye el mes que corresponde la retención). Al resultado se le sumará las
gratificaciones ordinarias que correspondan al
ejercicio y en su caso las participaciones y la
gratificación extraordinaria que hubiera sido
puesta a disposición en dicho mes.
d) Al resultado obtenido conforme al inciso
anterior, se le aplicará la escala progresiva
acumulada siguiente: i) hasta 27 UIT 15%, ii)
por el exceso de 27 UIT y hasta 54 UIT 21%
y iii) y por el exceso de las 54 UIT 30%.
e) Del impuesto anual obtenido por aplicación
del inciso anterior, se deducirán los créditos
a que tuviera derecho el trabajador en el mes
al que corresponda la retención.
f) El impuesto anual así, determinado en cada
mes, se fraccionará de la siguiente manera:
1. En los meses de enero a marzo, el impuesto anual se dividirá entre doce.
2. En el mes de abril, al impuesto anual se
le deducirá las retenciones efectuadas
de enero a marzo del mismo ejercicio. El
resultado de esta operación se dividirá
entre 9.
3. En los meses de mayo a julio, al impuesto anual se le deducirá las retenciones
efectuadas en los meses de enero a abril
del mismo ejercicio. El resultado de esta
operación se dividirá entre 8.
4. En el mes de agosto, el impuesto anual
se le deducirá las retenciones efectuadas
en los mese de enero a julio del mismo
ejercicio. El resultado de esta operación
se dividirá entre 5.
5. En los mes de setiembre a noviembre, al
impuesto anual se le deducirá las retenciones efectuadas en los meses de enero
a agosto del mismo ejercicio. El resultado
de esta operación se dividirá entre 4.
b) Al resultado del inciso anterior, se le sumará, en su caso, las remuneraciones y otros
ingresos puestos a disposición en los meses
anteriores del mismo ejercicio.
6. En el mes de diciembre, con motivo de la
regularización anual, al Impuesto anual, se
le deducirá las retenciones efectuadas en
los meses de enero a noviembre del mismo
ejercicio.
c) A la suma que se obtenga por aplicación de
los incisos anteriores se le restará el monto
equivalente a las siete (7) Unidades Impositivas
Tributarias.
En base al procedimiento antes descrito a
continuación se presenta el siguiente cuadro que
muestra las retenciones a efectuar por la empresa
al Sr. Chan:
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
241
CERTIFICADO DE RENTAS Y RETENCIONES DE QUINTA CATEGORÍA
CAPÍTULO 8
CERTIFICADO DE RENTAS Y RETENCIONES POR RENTAS DE QUINTA CATEGORÍA
EJERCICIO 2007
Fecha de emisión: 29.02.2008
Bambino S.A. con RUC 2010154500, domiciliado en Av. Gálvez Barnechea 961 San Borja, debidamente representado por
Elías Chávez Roca, con DNI Nº 07485461
CERTIFICA
Qué a don Luis Andrés Chan Lan, identificado con DNI 05742964, domiciliado en Av Arica 541 – Breña, en su calidad de
Gerente de Ventas, se le ha retenido el importe de S/. 7,141.35, como pago a cuenta del Impuesto a la Renta de quinta
categoría, correspondiente al ejercicio gravable 2007, calculado en base a las siguientes rentas, deducciones y créditos:
1. RENTAS BRUTAS
• Sueldo o salarios, asignaciones, primas, gratificaciones,
bonificaciones, aguinaldos, comisiones, etc.
• Participación en las utilidades
• RENTA BRUTA TOTAL
S/. 65,759.00
S/. 6,000.00
––––––––––
S/. 71,759.00
========
2.DEDUCCIONES DE LA RENTA DE 5TA CATEGORÍA
• 7 UIT (sólo para personal domiciliado)
S/. ( 24,150.00)
–––––––––––
3. RENTA NETAS/. 47,609.00
4.IMPUESTO A LA RENTAS/.
• Hasta 27 UIT 15%
5.CRÉDITOS CONTRA EL IMPUESTO
• Rentas de fuente extranjera
6.IMPUESTO TOTAL RETENIDO
S/.
7,141.35
( 0.00)
––––––––––
S/. ( 7,141.35)
OBSERVACIONES
(*) No se incluye el importe por gratificación por navidad, dado que éste fue pagado en el siguiente ejercicio (15.02.2008).
(*) Se retuvo en exceso el monto de S/. 81.27 que será reintegrado en enero 2008.
242
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 8
Teniendo en consideración que de acuerdo
con el artículo 45º del Reglamento de la LIR,
los agentes de retención de rentas de quinta
categoría se encuentran en la obligación de
entregar a los perceptores de dicha renta un
certificado de renta y retenciones, en el que
se deje constancia del importe abonado y el
impuesto retenido antes del 1 de marzo de cada
año, deberá extenderse un certificado como el
que se muestra a continuación considerando
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
los lineamientos y requisitos dispuestos por la
Resolución de Superintendencia Nº 010-2006/
SUNAT.
Finalmente, si el agente de retención incumpliera con entregar el certificado dentro de la
oportunidad establecida en la norma, incurrirá
en la infracción tipificada en el numeral 26 del
artículo 177º del Código Tributario, sancionada
con la multa equivalente al 40% de la UIT sin
contar con rebaja alguna.
243
CAPÍTULO 9
CAPÍTULO 9
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
DECLARACIÓN Y PAGO DE TRIBUTOS
QUE GRAVAN REMUNERACIONES
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
• El empleador como deudor
tributario
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Se entiende por entidad empleadora, para
efectos de la declaración y pago de tributos,
a toda persona natural, empresa unipersonal,
persona jurídica, sociedad irregular o de hecho,
cooperativa de trabajadores, institución pública,
institución privada, entidad del sector público
nacional (incluidas las del D.S. Nº 027-2001-PCM
del 22.03.2001) o cualquier otro ente colectivo,
que tenga a su cargo:
– Trabajadores, es decir personal bajo relación
de dependencia, o que laboran en calidad de
socios de cooperativas de trabajadores, cualquiera sea el régimen laboral o modalidad a
la cual se encuentren sujetos.
– Pensionistas, a los cuales el empleador les
pague pensión de jubilación, cesantía, incapacidad o sobrevivencia (1).
– Personal a quienes el empleador abone o pague ingresos que constituyan rentas de quinta
categoría de acuerdo al inciso e) del artículo
34º de la Ley del Impuesto a la Renta (2), según lo establecido en la Directiva Nº 008-99/
SUNAT (07.08.99), comúnmente denominadas
“rentas de cuarta-quinta”.
Respecto de los tributos y aportes relacionados con la remuneración o las pensiones, el empleador tiene las siguientes obligaciones:
• Es contribuyente de:
– El aporte al ESSALUD.
• Es agente retenedor de:
– El aporte al ESSALUD del 4% de los pensionistas a su cargo.
– El aporte de cada trabajador al SNP.
– El Impuesto a la Renta de quinta categoría (3).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. Tributos que gravan las remunera-
ciones y pensiones
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1.1. Aportes al Seguro Social de Salud
Los aportes destinados al ESSALUD son de
cargo de la entidad empleadora.
• Tasa
– El aporte equivale al 9% de la remuneración devengada de cada trabajador, el cual será calculado sobre
la totalidad de las remuneraciones
devengadas en cada mes a favor
del asegurado. Para estos efectos se
tomará en cuenta el concepto de remuneración definidos en los artículos
6º y 7º del TUO del D.Leg. Nº 728,
Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado mediante el D.S. Nº
003-97-TR (27.03.97).
La base imponible mínima mensual
no podrá ser menor a la RMV vigente
el último día calendario del período
–––––––––
(1) Obligación establecida por la Ley Nº 10624 (14.08.46) y normas modificatorias.
(2) Según el inciso e) del artículo 34º del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el D.S. Nº 179-2004-EF (08.12.2004):
“Son rentas de quinta categoría (...) los ingresos obtenidos por el trabajo prestado en forma independiente con contratos de
prestación de servicios normados por la legislación civil, cuando el servicio sea prestado en el lugar y horario designado por
quien lo requiera y cuando el usuario proporcione los elementos de trabajo y asuma los gastos que la prestación del servicio
demanda”.
(3) Respecto de la renta de quinta categoría regulada en el inciso f) del artículo 34° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta,
aprobado por el D.S. Nº 179-2004-EF (08.12.2004), es decir, los ingresos obtenidos por la prestación de servicios considerados
dentro de la cuarta categoría, efectuados por un contratante con el cual se mantenga simultáneamente una relación laboral
de dependencia, la persona que perciba estos servicios, también será quien retenga y declara esta renta especial mediante el
PDT 601 – Planilla Electrónica.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
245
DECLARACIÓN Y PAGO DE TRIBUTOS QUE GRAVAN REMUNERACIONES
CAPÍTULO 9
laborado, y es aplicada independientemente de las horas y días laborados
por el afiliado regular en actividad
durante el período mensual declarado. Excepcionalmente, tratándose de
trabajadores que perciban subsidios,
la base mensual mínima imponible
por cada trabajador se determinará
de forma proporcional a los días no
subsidiados del mes correspondiente.
En el caso de afiliados regulares en
actividad que estando subsidiados
desde el inicio del mes, terminan su
vínculo laboral sin labor efectiva, dicho
período subsidiado no determinará la
obligación de la entidad empleadora
de pagar las contribuciones correspondientes (4).
– Respecto de los pensionistas a cargo
del empleador, éste deberá retener el
4% del monto de la pensión, como
aporte destinado a ESSALUD.
1.2. Aportes al Sistema Nacional de Pensiones (SNP)
El empleador tiene la obligación de retener,
de la remuneración del trabajador, el aporte
al SNP para luego declararlo y pagarlo en
la forma establecida por la administración
tributaria.
• Tasa
El aporte equivale al 13% de la remuneración devengada del trabajador, es el
total de lo que perciba el asegurado por
los servicios prestados a su empleador
cualquiera que sea la denominación que
se le dé. No son base de cálculo para las
aportaciones:
– Gratificaciones extraordinarias.
– Participación en las utilidades.
– Bonificación por riesgo de pérdida de
dinero.
– Bonificación por desgaste de herramientas.
– Las sumas o bienes entregados al
trabajador para la realización de sus
labores, exigidos por la naturaleza
de éstas, como los destinados a
movilidad, viáticos, representación y
vestuario.
La remuneración mínima mensual sobre
la que se calcula el aporte no podrá ser
inferior a la remuneración mínima, que
por disposición legal deba percibir el
trabajador por la labor efectuada dentro
de la jornada máxima legal o contractual. Cuando no se realice la jornada
máxima legal o no se trabaje la totalidad
de los días de la semana o del mes, el
aporte se calculará sobre lo realmente
percibido, siempre que se mantenga la
proporcionalidad con la remuneración
mínima con la que debe retribuirse a
un trabajador.
Asimismo, debe tomarse en cuenta los
artículos 6º y 7º del TUO del D.Leg. Nº
728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante el D.S.
Nº 003-97-TR (27.03.97), respecto del
concepto de remuneración.
1.3. Impuesto a la Renta
1.3.1.El empleador como agente de
retención
Todo empleador deberá actuar como
agente de retención respecto de las
rentas de quinta categoría que perciban sus trabajadores, en virtud a lo
dispuesto en el artículo 75º del TUO
de la LIR.
–––––––––
(4) Las disposiciones sobre aportes el ESSALUD calculados sobre la RMV están vigentes a partir del período tributario de noviembre
del 2006.
246
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 9
También deberán retener el impuesto
a aquellos servidores que perciban
ingresos por el trabajo prestado de
forma independiente, que califiquen
como rentas de quinta categoría,
de acuerdo con el inciso e) y f)
del artículo 34º del TUO de la Ley
del Impuesto a la Renta, aprobado
mediante el D.S. Nº 179-2004-EF
(08.12.2004).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Declaración
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La declaración es la manifestación de hechos
comunicados a la Administración Tributaria por
el declarante, quien puede ser el deudor tributario o el tercero encargado de presentar las
declaraciones.
Para la presentación de estas declaraciones se
deberá utilizar el PDT 601 – Planilla Electrónica o
el formulario que corresponda.
La declaración de los tributos que gravan
las remuneraciones se realizará mediante el PDT
601 – Planilla Electrónica - versión 1.1., o el
Formulario Nº 402.
2.1. Consolidación de la información
Cualquiera sea la forma de presentación
que se utilice, ya sea mediante el PDT 601
– Planilla Electrónica o el Formulario Nº 402,
las entidades empleadoras deberán presentar una declaración-pago por cada período
tributario.
Para ello, deberán consolidar la totalidad
de la información respecto de todos sus
trabajadores y/o pensionistas, así como de
sus derechohabientes a nivel nacional en
una única declaración por período tributario.
Las entidades empleadoras que tengan su-
cursales, agencias, establecimientos anexos
o puntos de venta en distintos lugares, tomarán la información consolidada de todos
sus trabajadores y pensionistas.
2.2. Declaración incompleta
La declaración, tanto la que se efectúe a través del PDT como la que se realiza mediante
formularios, será considerada incompleta
cuando en ella no se consigne la información referida a alguno de los conceptos que
se detallan en el siguiente cuadro, por cada
trabajador (véase página siguiente).
Para estos efectos, la declaración se entenderá incompleta respecto de cada concepto,
en forma independiente.
2.3. SUNAT Virtual
Es el portal de la SUNAT en Internet en el
cual, a través del Sistema SUNAT Operaciones en Linea, los contribuyentes podrán
efectuar -en forma voluntaria- la presentación de las declaraciones determinativas
y el pago de los tributos internos que
administra y/o recauda SUNAT, en forma
virtual (5).
Bajo este sistema, el contribuyente deberá
elaborar sus declaraciones determinativas
a través de los PDTs respectivos (entre ellos
la planilla electrónica), pero ya no será necesario apersonarse a las dependencias de
SUNAT o entidades del sistema financiero,
sino que la presentación podrá realizarse a
través de internet.
Debido a que esta modalidad es opcional,
el uso de la misma no implica la obligación
posterior del deudor tributario a utilizar este
medio en otras oportunidades.
Para efectos de presentar las declaraciones
y efectuar el pago de los tributos a través
––––––––––
(5) El uso de SUNAT Virtual será obligatoria para los medianos y pequeños contribuyentes, cuyo importe a pagar sea igual a
cero. Si los demás deudores tributarios notificados como principales contribuyentes no nacionales optaran por presentar sus
declaraciones a través de SUNAT Virtual, podrán utilizar este medio siempre que sean notificados expresamente para ello
por la SUNAT. Ello, de conformidad con lo dispuesto en el inciso b) del artículo 2º de la Resolución de Superintendencia Nº
260-2004/SUNAT (01.11.2004).
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
247
DECLARACIÓN Y PAGO DE TRIBUTOS QUE GRAVAN REMUNERACIONES
CAPÍTULO 9
DATOS CUYA OMISIÓN IMPLICA LA PRESENTACIÓN DE LA DECLARACIÓN JURADA EN FORMA INCOMPLETA
Por cada trabajador registrado en el formulario, se deberá consignar información en los siguientes campos:
–Tipo de documento de identidad.
Formulario 402
–Número de documento de identidad.
–Tipo de trabajador.
–Salud (Contribuciones a ESSALUD).
–Retenciones del Impuesto a la Renta 5ta. categoría - Tributo.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Trabajadores del Hogar:
–Tipo y número de documento de identidad del trabajador del hogar.
Formulario 1076 –Salud (contribuciones a ESSALUD).
–ONP (contribuciones a la ONP- Decreto Ley Nº 19990), de encontrarse afecto.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Construcción Civil Eventual: Por cada trabajador registrado en el formulario, se deberá consignar informa­ción en los siguientes campos:
Formulario 1072
 
–Tipo de documento de identidad.
–Número de documento de identidad.
–Salud (Contribuciones a ESSALUD).
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Por cada trabajador registrado en la declaración, se deberá consignar información en los siguientes campos:
– Tipo de documento de identidad.
–Número de documento de identidad.
– Tipo de trabajador.
– Base imponible de Pensiones (Contribuciones a la ONP) bajo el Decreto Ley Nº 19990, de encontrarse afiliado
PDT 601 al Sistema Nacional de Pensiones.
Planilla Electrónica – Base imponible de Salud (Contribuciones al ESSALUD), de encontrarse afecto.
– Base imponible de Seguro de Salud Agrario, de encontrarse afecto.
– Base imponible del Fondo de Derechos Sociales del Artista, de encontrarse obligado.
– Retenciones del Impuesto a la Renta de Quinta categoría, de corresponder.
– Retenciones para la Contribución Solidaria para la asistencia previsional.
–Base imponible de Salud para los trabajadores pescadores.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Seguro
Por cada trabajador registrado en la declaración, se deberá consignar información en los siguientes campos:
Complementario –Tipo de documento de identidad.
 de Trabajo de Riesgo –Número de documento de identidad.
 
–Remuneración afecta al Seguro en Salud.
de SUNAT Virtual cuando corresponda,
los contribuyentes deberán contar con el
Código de Usuario y la Clave de Acceso a
SUNAT Operaciones en Línea. Para obtenerlos deberá seguir el procedimiento detallado
en la Res. Nº 109-2000/SUNAT (03.11.2000)
y normas modificatorias.
El procedimiento para la declaración y pago
de tributos a través de SUNAT virtual, las
causales de rechazo del archivo y la acreditación de las declaraciones presentadas,
están reguladas en la Res. Nº 260-2004/
SUNAT (01.11.2004).
248
Asimismo, deberán considerarse las disposiciones sobre el Nuevo Código de Envío
(NEC) contenidos en la Res. Nº 183-2005/
SUNAT (30.09.2005).
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Pago de contribuciones y tributos
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
El pago de los aportes al ESSALUD, al SNP y
del Impuesto a la Renta de quinta categoría, se
realizarán mediante el PDT 601- Planilla Electrónica o el Formulario 402, cuando corresponda,
en los plazos señalados por la SUNAT.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 9
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
4. Recargos por mora
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
La Ley Nº 27038 (31.12.98), norma que
modificó el Código Tributario, estableció que las
aportaciones administradas por el ESSALUD se
regularían por las normas de dicho Código. Posteriormente, mediante la R.M. Nº 085-99-EF/66
(20.04.99) se precisó que a partir del 01.01.99
serán de aplicación a las aportaciones al
ESSALUD y a la ONP, la R.M. Nº 115-93-EF/66
(04.06.93), norma que establece que para
efectos de determinar la deuda tributaria, las
entidades administradoras de tributos distintos a
la SUNAT (como el ESSALUD y la ONP) aplicarán
la tasa TIM que determine la misma SUNAT. Por
tanto, para determinar el interés moratorio por
pagos extemporáneos de las aportaciones al
ESSALUD y la ONP que se devenguen a partir
del 01.01.99, se aplicarán los mismos intereses
que aplica la SUNAT; es decir, la tasa TIM nominal mensual.
Finalmente, mediante el Decreto Legislativo
Nº 914 (10.04.2001) se establecieron nuevas
reglas para la actualización de las deudas por
aportaciones al ESSALUD y la ONP.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5. Otras obligaciones tributarias
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
5.1. Obligación del empleador de entregar
certificado de retenciones de rentas de
quinta categoría
Los agentes de retención de rentas de quinta categoría deben entregar al perceptor
de dichas rentas, antes del 1 de marzo de
cada año, un certificado en el que se deje
constancia del monto abonado y el impuesto
retenido correspondiente al año anterior.
Tratándose de rentas de quinta categoría,
cuando el contrato de trabajo termine antes de finalizado el ejercicio, el empleador
extenderá de inmediato y por duplicado,
el certificado de retenciones por el período
trabajado en el año calendario. Una copia
del certificado deberá ser entregado por el
trabajador al nuevo empleador.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
5.2. Obligación de llevar libro de retenciones
Las retribuciones pagadas con motivo del
trabajo prestado en forma independiente al
amparo de los incisos e) y f) del artículo 34º
del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta
se consignarán en un libro denominado
“Libro de Retenciones", el cual servirá para
sustentar tales gastos. En tal sentido, los perceptores de las mencionadas retribuciones
no deberán otorgar comprobantes de pago
por dichas rentas.
5.3. Entrega de información referida a aportaciones efectuadas al SNP
5.3.1. Declaración Jurada
El empleador, ante el requerimiento
por parte de la ONP, deberá entregar
información referida a las aportaciones de los regímenes pensionarios del
D.Ley Nº 19990, D.Ley Nº 20530 y
D.Ley Nº 18846 y solicitudes de Bono
de Reconocimiento.
Entregará una “Declaración Jurada
de Información de Aportes”, la cual
deberá ser obligatoriamente llenada
por el empleador en duplicado, dentro de los 5 días útiles siguientes a
su recepción, y firmada por el titular
o representante legal de la entidad
empleadora. En caso de no entregar
este documento se efectuará un
segundo requerimiento, concediéndole un plazo de 2 días hábiles. Se
recepcionará la declaración jurada en
las oficinas del empleador.
6.3.2.Imposición de multas
Ante la negativa del empleador a la
recepción de esta declaración jurada
o su entrega dentro del plazo señalado, se iniciará un procedimiento para
la imposición de la correspondiente
multa al empleador, y para determinar responsabilidad penal del titular
y/o representante legal, si fuera el
caso.
249
DECLARACIÓN Y PAGO DE TRIBUTOS QUE GRAVAN REMUNERACIONES
CAPÍTULO 9
El monto de la multa se aplicará en
función del número de trabajadores
respecto de los cuales se ha solicitado
información al empleador, de acuerdo
al siguiente cuadro:
NÚMERO DE TRABAJADORES
MONTO DE LA MULTA
Menos de 5
50% UIT
De 5 en adelante
150% UIT
UIT: Unidad Impositiva Tributaria
Una vez emitida la multa, la ONP podrá
requerir nuevamente la información
necesaria a través de los formatos de
declaración jurada, pudiendo emitir una
nueva multa ante cada requerimiento,
hasta que se cumpla con entregar la
información solicitada o se sustente la
posibilidad de su entrega (6).
6.4. Liquidación anual de aportes y retenciones
Los empleadores deberán presentar, ante
la entidad administradora correspondiente,
y en el mes de enero del año siguiente al
que corresponda la contribución, una Liquidación Anual de Aportes y Retenciones
de la Seguridad Social por cada uno de los
asegurados o afiliados. La liquidación debe
hacerse respecto de los aportes y retenciones por concepto de prestaciones previsionales y de salud, aún cuando el trabajador
haya laborado menos de 12 meses.
Artículo 1º, Ley Nº 27605 (22.12.2001)
6.5. Comprobantes de retenciones a los sistemas pensionarios
Los empleadores que realicen aportes y
retenciones por concepto de prestaciones
previsionales, deberán entregar a cada
trabajador el Comprobante de Retenciones
por Aportes al Sistema de Pensiones, antes
del 1 de marzo de cada año.
Artículo 2º, Ley Nº 27605 (22.12.2001)
–––––––––––
(6) El régimen de incentivos, el procedimiento para el pago de la multa y los recursos impugnativos que puedan presentarse
contra ellas, son los mismos que los establecidos en el numeral 1 del Capítulo 2, referido al procedimiento de inspección a
cargo de la ONP.
250
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CAPÍTULO 10
CAPÍTULO 10
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
PLANILLA ELECTRÓNICA
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
1. La Planilla Electrónica
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Mediante el Decreto Supremo Nº 018-2007-TR
(28.08.2007) fueron publicadas las disposiciones
que regularon el uso de la Planilla Electrónica,
la cual es definida como el documento llevado
a través de medios electrónicos que debe ser
presentado mensualmente a través del soporte
informático desarrollado por la SUNAT.
El contenido de esta planilla fue aprobada por la
Resolución Ministerial Nº 250-2007-TR (30.09.2007)
y el soporte informático a utilizar es el “PDT Planilla
Electrónica, Formulario Virtual Nº 601”, el cual está
regulado por la Resolución de Superintendencia Nº
204-2007/SUNAT (27.10.2007).
Mediante las Resoluciones de Superintendencia Nº 204-2007/SUNAT del 27.10.2007 y
Nº 005-2008/SUNAT de fecha 12.01.2008, se
ampliaron los supuestos bajo los que se obligaba
a los empleadores a llevar el PDT 601- Planilla
Electrónica; siendo que estarían, a partir de enero
del 2008, forzados a registrar a todo su personal
en el PDT 601 aquellos obligados a presentar sus
declaraciones mensuales, sustitutorias o rectificatorias a través de los PDTS:
• PDT Remuneraciones, Formulario Virtual Nº
600;
• PDT Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo, Formulario Virtual Nº 610; y
• PDT IGV - Renta Mensual, Formulario Virtual
Nº 621
Por otro lado se estableció que si el empleador no se encuentra obligado a llevar alguno de
los PDTs enumerados, sí estaría obligado a llevar
el PDT 601 - planilla electrónica si incurriera en
alguno de los siguientes supuestos, de acuerdo al
artículo 2º del Decreto Supremo Nº 018-2007-TR
(29.08.2007):
1. Cuenten con más de tres (3) trabajadores.
2. Cuenten con uno (1) o más prestador de
servicios y/o personal de terceros.
3. Cuenten con uno (1) o más trabajadores o
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
pensionistas que sean asegurados obligatorios
del Sistema Nacional de Pensiones.
4. Cuando estén obligados a efectuar alguna
retención del Impuesto a la Renta de cuarta
o quinta categoría.
5. Tengan a su cargo artistas - Ley Nº 28131.
6. Hubieran contratado los servicios de una
Entidad Prestadora de Servicios.
7. Hubieran suscrito con el EsSalud un contrato
por Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo.
8. Gocen de estabilidad jurídica o tributaria.
9. Cuenten con uno o más prestadores de servicios - Modalidades Formativas Laborales.
10.Quien sin estar obligado alguna vez utilizó la
planilla electrónica.
11.SUNAT podrá ampliar / modificar este
listado.
Con respecto al último supuesto establecido
en la norma, la SUNAT tiene la posibilidad de ampliar o modificar el ámbito objetivo de aplicación
de la norma, ampliando la base de empleadores
obligados a llevar la Planilla Electrónica.
Finalmente bajo el amparo del Decreto Supremo Nº 018-2007-TR, de fecha 28 de agosto
de 2008, la declaración de las obligaciones que
se generaron a partir del período enero de 2008
se han venido presentando a través de la Planilla
Electrónica desde el mes de febrero de 2008.
1.1. Sujetos exceptuados a presentar PDT
601 - Planilla Electrónica
De acuerdo a la Única Disposición Complementaria Modificatoria de la Resolución
de Superintendencia Nº 005-2008-SUNAT
(12.01.2008), los sujetos exceptuados a
presentar el PDT - Planilla Electrónica serán aquellos empleadores que contraten
únicamente prestadores de servicios 4ta.
categoría cuando, estos empleadores, no
sean agentes de retención obligados a
llevar contabilidad, al pagar o acreditar
honorarios o remuneraciones que constituyan rentas de 4ta. categoría, de acuerdo al
251
PLANILLA ELECTRÓNICA
CAPÍTULO 10
artículo 65º del TUO de la Ley de Impuesto
a la Renta.
Por lo que no estarán obligados a llevar el PDT 601 - Planillas Electrónicas
aquellos empleadores que sólo contraten
prestadores de servicios - cuarta categoría
y que, sean persona natural que no superan
las 100 UIT de ingresos brutos anuales.
Las microempresas que están constituidas
como personas naturales, estarán obligadas
a llevar el PDT 601 si es que cuentan con
más de tres trabajadores, o si contando con
menos trabajadores y/o prestadores de servicios, incurren en alguna de las situaciones
mencionadas anteriormente y que se encuentra normadas en el artículo 2º del Decreto
Supremo Nº 018-2007-TR (29.08.2007).
Para el caso de las microempresas constituidas
como personas jurídicas por su sola condición
de tales, se encontrarán obligadas a utilizar las
planillas electrónicas, sin importar el número
de trabajadores con los que cuenten.
1.2. Nueva versión del PDT Planilla electrónica
La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT ha emitido mediante la Resolución de Superintendencia
Nº 125-2008/SUNAT (25.07.2008), norma
vigente desde el 26.07.2008, nuevas disposiciones sobre el uso del PDT 601 - planilla
electrónica, bajo la cual se determina:
– La aprobación del PDT Planilla Electrónica, Formulario Virtual Nº 0601 - versión
1.2.; dicha versión se usará a partir del
1 de agosto de 2008, tanto para los
meses siguientes como para los meses
de enero a junio de 2008 en caso de
rectificación u omisión.
– El registro en el PDT Planilla Electrónica
de los servidores contratados a través de
los contratos administrativos de servicios,
bajo el amparo del Decreto Legislativo Nº
1057, y solo para entidades públicas.
– La modificación de la Resolución de
Superintendencia Nº 204-2007-SUNAT
(27.10.2007) mediante la cual se apro252
bó el PDT Planilla Electrónica Formulario
Virtual Nº 0601 respecto de los siguientes temas:
1. Incorporación de anexo con la información de la planilla electrónica.
2. Introducción del concepto Asegura
Tu Pensión respecto de los afiliados
al SNP.
3. Emisión de las constancias de presentación o rechazo.
4. Presentación de las declaraciones
sustitutorias o rectificatorias.
A continuación recogemos algunas definiciones que consideramos relevantes, no sin antes
mencionar que ello responde a una arbitrariedad de nuestra parte para fines didácticos.
1.3. Definiciones
1.3.1. Trabajador
De acuerdo al Decreto Supremo Nº
003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, los trabajadores tienen
las siguientes características:
– Dan prestación personal y directa de
servicios
– Reciben una contraprestación por los
servicios prestados
– Realizan labor subordinada.
Siendo que una de las principales características que definen al trabajador y, a la
relación laboral en sí, es el vínculo de SUBORDINACIÓN bajo el cual presta servicios
personales a favor del empleador.
Este personal que se encuentra prestando
servicios personales a un empleador bajo
relación de subordinación, puede estar
sujeto a cualquier régimen laboral y bajo
cualquier modalidad de contrato laboral.
Los contratos laborales, a los cuales la
norma hace referencia, se agrupan en:
• De acuerdo al tiempo de duración:
– Contratos a tiempo indeterminado.
– Contratos sujetos a modalidad o a
tiempo determinado.
• De acuerdo a la duración de la jornada:
– Por la duración de la jornada
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 10
• Contrato a tiempo parcial.
• Contrato a tiempo completo.
– Por la forma de organización de la
jornada
• Contratos de jornada ordinaria.
• Contratos de jornada atípica o acumulativa.
La definición de trabajador también abarca a
aquellos que laboran para el sector público, por
lo que todo trabajador, servidor o funcionario
público, a efectos de la planilla electrónica, será
considerado trabajador sin importar el régimen
laboral bajo el cual se encuentren.
a. Registrando personal que no cumple
con la definición de trabajador
Para efectos del registro en el PDT planilla electrónica, también, se incluirán
dentro de la categoría de TRABAJADOR
el personal que no tiene vínculo laboral
de dependencia con el declarante, por
lo que no son considerados formalmente trabajadores; sin embargo, al tener
obligaciones y/o beneficios comunes
al trabajador dependiente deberán ser
registrados bajo la categoría de TRABAJADOR sólo para efectos del aplicativo
PDT 601 – Planilla Electrónica.
De este modo, encontramos:
– El prestador de servicios que se
encuentra bajo el régimen tributario
denominado cuarta-quinta, por lo
que a pesar de realizar un trabajo
independiente tributa por rentas
de 5ta. categoría, al igual que un
trabajador dependiente; es definido
por el TUO del Código Tributario
como, prestador de servicios bajo
contrato normado por el código civil
que, por lo tanto realiza trabajo independiente, pero que tiene un lugar,
horario y elementos otorgados por el
beneficiario de la prestación, es decir
quien lo contrata, además de que
este último asume el gasto que la
prestación independiente demande.
Para el caso de estos prestadores de
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
servicios y, de acuerdo al PDT 601 deberán ser registrados en la categoría
de TRABAJADOR; debido, básicamente, a que al igual que ellos tributan
por rentas de 5ta. categoría.
– Del mismo modo, se deberá registrar
en la categoría de TRABAJADOR a los
aprendices SENATI, que son asegurados obligatorios al Régimen Contributivo del Seguro Social en Salud; así
como a los pescadores y procesadores
artesanales independientes.
– Por otro lado, las entidades públicas
que contraten servidores a través
del régimen especial de contratación
administrativa de servicios, el cual de
acuerdo al Decreto Legislativo 1057º
será de naturaleza administrativa y
privativo del Estado, deberán registrarlos en la planilla electrónica bajo
la categoría de TRABAJADOR.
Siendo que para los servidores contratados a través de la contratación
administrativa de servicios los beneficios otorgados serán:
1. Un máximo de 48 horas de prestación de servicios a la semana
2. Descanso de 24 horas continuas
a la semana.
3. Descanso de 15 días calendario
continuos por año cumplido.
4. Afiliación al régimen contributivo
de EsSalud.
5. Afiliación al sistema pensionario –SNP o SPP (AFPs)
Por lo que será necesario el registro
en la planilla electrónica de las aportaciones al sistema previsional y la
contribución de la Entidad publica
contratante a EsSalud, además del
registro del descanso vacacional y la
jornada; debido a ello se registrará
al beneficiario del régimen de contratación administrativa de servicios
en la categoría de TRABAJADOR, a
pesar que sea una relación excluida
del ámbito laboral.
253
PLANILLA ELECTRÓNICA
CAPÍTULO 10
Registro de personal que no cumple con la definición de trabajador
en el PDT Planilla Electrónica
Tipo deObligaciones y beneficios
Tipo de
Código de
Categoría
contrato
comunes al trabajador
personal
registro
de trabajo
dependiente
Persona que genera
Retenciones de renta de 5ta. categoría
ingresos cuarta-
Trabajador
98
No activado
quinta categoría
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Practicante SENATI
Trabajador
23
No activado Afiliado regular y obligatorio a EsSalud
a EsSalud.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Pescadores y
procesadores
Trabajador
66
No activado Afiliado regular y obligatorio a EsSalud
artesanales
independientes
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Beneficiario del
1.Registro de jornada
régimen especial de
Administrativo 2.Registro de descanso vacacional
de contratación
Trabajador
67
de servicios 3.Afiliado regular y obligatorio a EsSalud
administrativa de
(Cod. 14)
4.Afiliado obligatorio / facultativo del Sistema
servicios D.Leg. 1057 Previsional - SNP o SPP (AFPs)
5.Retenciones de renta de 5ta. categoría
b. Trabajadores sin régimen pensionario
Es obligación de todo empleador retener a
sus trabajadores los aportes a un régimen
pensionario, sea este el Sistema Nacional
de Pensiones - SNP, el Sistema Privado de
Pensiones - SPP o el Sistema de Pensiones Sociales. No obstante, la legislación
vigente contempla algunos supuestos de
excepción, como es el caso de:
1. Los pensionistas del SPP que retornen a la actividad laboral quienes
previo trámite ante su AFP pueden
solicitar que no se les efectúe el descuento por aportes previsionales.
2. Las personas con Contrato Administrativo de Servicios que hayan optado por no afiliarse a un régimen
pensionario.
Sin embargo, el PDT 601 en la versión
1.1 no permitía registrar a los trabajadores que no tuvieran obligación de realizar
aportes al sistema previsional o sin régimen pensionario; Actualmente, a través
de la versión 1.2 del PDT 601 aprobada
por la Resolución de Superintendencia
Nº 125/2008/SUNAT (25.07.2008), sí
254
se encuentra habilitada la opción para
declarar a estos trabajadores.
c. Asegura Tu Pensión
Este seguro permitirá a los trabajadores
afiliados al SNP –con aportes voluntarios
vigentes– asegurar la continuidad de
sus aportes previsionales por un año
mientras se encuentren sin empleo,
siempre que el despido sea por causales
no imputables al trabajador.
Entre las condiciones para la afiliación
se exige que el asegurado obligatorio
tenga como mínimo 18 meses de aportes al SNP.
El precio de este seguro será de cinco
nuevos soles mensuales por persona,
que a solicitud de cada trabajador serán
descontados por planilla. Este concepto
es recaudado por la SUNAT y su vigencia
es a partir de julio de 2008, por lo que se
encuentra vigente a partir de la versión
1.2 del PDT Planilla Electrónica.
d. Período, horario y jornada laboral
que deben registrar
Los períodos laborales se registran de
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 10
acuerdo a la fecha de inicio y fin de la
relación laboral; en el PDT 601 se debe
registrar la fecha de inicio que se señala
en los contratos laborales y, solamente,
se informará la fecha de fin de la relación cuando efectivamente culmine el
vínculo laboral.
Para registrar la fecha de fin de la relación
de trabajo se debe declarar, previamente,
como en “BAJA” al trabajador, aunque
no se le haya pagado su liquidación; el
mes en el que se paga la liquidación al
trabajador, la situación de éste deberá ser
registrada como “SIN VÍNCULO LABORAL
PENDIENTE DE PAGO”.
Se debe indicar que la obligación de registrar los contratos de trabajo sujetos a modalidad, ante la autoridad administrativa
de trabajo, sigue vigente; la presentación
de las planillas electrónicas, no reemplaza
la obligación de registrar los contratos a
tiempo determinado, ni las tasas que se
pagan por esta presentación.
La fecha de ingreso que se debe colocar
es aquella que indica el ingreso a la
empresa que lo está registrando como
trabajador, no la fecha en la que ingreso
a laborar para un empleador diferente al
declarante. Del mismo modo y, en caso
el trabajador esté siendo contratado mediante contratos modales sucesivos y con
relación laboral ininterrumpida, se deberá
colocar la fecha de inicio del primer contrato, debido a que el vínculo laboral no
ha cesado en ningún momento.
Para el registro del horario en la planilla
electrónica, la Resolución Ministerial
Nº 020-2008-TR (16.01.2008) ha determinado que la boleta de pago debe
reflejar de manera exacta el contenido
del registro de control y asistencia por
lo que siendo la boleta el fiel reflejo de
la planilla, podemos concluir que para el
registro de las horas laboradas en forma
ordinaria y en sobretiempo el declarante
deberá contabilizar las horas registradas
en el registro de control y asistencia.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
Aquellos empleadores que tienen trabajadores desarrollando actividad en
jornada diurna y jornada nocturna,
en forma alternada y en un mismo
período, deberán registrarlos como
trabajadores “sujetos a trabajo en horario nocturno”. De este modo serán
considerados trabajadores sujetos a la
jornada nocturna, cuando:
– Desarrollen actividades de manera
exclusiva en horario nocturno.
– Desarrollen actividades en horario
parcialmente nocturno y, parcialmente
diurno.
– Desarrollen actividades algunos días
en horario nocturno y otros en horario
nocturno.
Es necesario precisar que los días efectivamente laborados, registrados en el PDT
601, incluyen domingos y feriados y, por
defecto del sistema son los días calendario del mes que se está declarando. Por el
contrario, en el rubro de horas ordinarias
se registrarán las horas efectivamente
laboradas por cada trabajador.
Los días en los cuales el trabajador no
presta labor efectiva, sin contar los
domingos y feriados, y que no son días
subsidiados deben ser registrados como
“días no laborados y no subsidiados” y,
precisar el tiempo así como la situación
especial del período en que no se desarrolla actividad, es así que éstos son:
– Sanción disciplinaria. – Ejercicio de huelga.
– Enfermedad o accidente (primeros
20 días). – Descanso vacacional.
– Licencia para desempeñar cargo
cívico y para cumplir con el servicio
militar obligatorio.
– Permiso y licencia para el desempeño de cargos sindicales.
– Licencia con goce de haber.
– Detención del trabajador, salvo el
caso de condena privativa de la
libertad.
255
PLANILLA ELECTRÓNICA
CAPÍTULO 10
– lnhabilitación administrativa o judicial por período no superior a tres
meses.
– Licencia o permiso concedidos por
el empleador sin goce de remuneraciones.
– Caso fortuito o de fuerza mayor
– Falta no justificada
– Por temporada o intermitente
Por ejemplo:
Un trabajador inicia su período de incapacidad temporal para el trabajo por
enfermedad, desde el 02 de enero de
2008 hasta el 24 de enero, por lo que
se deberá declarar la jornada, en el PDT
601, de la siguiente:
Período
Nº de días
Tipo de días
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
02/01/2008 al
20
Días no laborados y no
21/01/2008
subsidiados: enfermedad
o accidente (primeros 20
días)
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
22/01/2008 al
7
Días subsidiados: incapa 24/0112008
cidad temporal por enfer
rmedad.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
01/01/2008;
4
Días efectivamente labo 29/01/2008 al
rados.
31/01/2008
256
Los distintos motivos por los que el
trabajador deja de prestar servicios al
empleador, deben ser contemplados en
la planilla electrónica; de éste modo el
PDT 601 permite registrar más de un
motivo de suspensión de actividades, por
ejemplo:
Un trabajador incapacitado temporalmente desde el 10 de diciembre de
2007 hasta el 9 de enero de 2008,
recibe una sanción disciplinaria por
lo que es suspendido el día 15 de
enero; posteriormente acuerda con
el empleador gozar de 7 días de descanso vacacional, desde el 22 hasta
el 28 de enero de 2009; por lo que
se debe registrar de la siguiente manera la información sobre su jornada:
Período
Nº de días
Tipo de días
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
01/01/2008 al
9
Días susbsidiados: incapa 09/01/2008
cidad temporal por enfer
medad / accidente
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
15/01/2008
1
Días no laborados y no
subsidiados: sanción dis
ciplinaria.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
22/01/2008 al
7
Días no laborados y no
28/01/2008 al
subsidiados: sanción dis
ciplinaria.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
10/01/2008;
14
Días efectivamente labo 14/01/2008;
rados.
16/01/2008 al
21/01/2008;
29/01/2008 al
31/01/2008
De este modo podemos sistematizar la
información, sobre jornada laboral, que
se debe registrar en la planilla electrónica
y, sobretodo, cómo se debe considerar,
por lo que encontramos que:
Tipo de díasCaracterísticas
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Son las efectivamente laboradas en el
mes de acuerso al registro de control de
HORAS
asistencia y salida; no incluye las horas de
ORDINARIAS
los días domingos y feriados, o por días
que no se prestó labor efectiva.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Incluye domingos y feriados y se rige
por los días calendarios que tiene el mes
DÍAS
que se está declarando, no por el criterio
EFECTIVAMENTE del mes laboral; es decir que no se va a
LABORADOS
considerar 30 días en el mes ni los días en
los que, exclusivamente se prestó labor.
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Se declara días subsidiados a partir del
día 21 de incapacidad temporal por enDÍAS
fermedad o accidente. También se incluye
SUBSIDIADOS
los días de subsidio por maternidad, en
este caso desde el primer día
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Se encuentran consideradas las siguientes
situaciones:
–Sanción disciplinaria
DÍAS NO
– Ejercicio de huelga
LABORADOS
– Enfermedad o accidente (primeros 20
Y NO
días) SUBSIDIADOS – Descanso vacacional – Licencia para desempeñar cargo cívico
y para cumplir con el servicio militar
obligatorio.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 10
Permiso y Licencia para el desempeño de cargos sindicales
Licencia con goce de haber
Detención del trabajador, salvo el caso
de condena privativa de la libertad
– Inhabilitación administrativa o judicial
por período no superior a tres meses.
– Licencia o permiso concedidos por el
empleador sin goce de remuneraciones
– Caso fortuito o de fuerza mayor
– Falta no justificada – Por temporada o intermitente
la fecha de pago del recibo y no a la fecha
de emisión o cuando efectivamente realizó
la labor, al margen de que se haya o no
producido la retención.
–
–
–
1.3.2. Prestador de servicios - 4ta. categoría
El prestador de servicios - 4ta. categoría,
para el registro del PDT 601, es la persona
natural que presta servicios independientes
al empleador y que, no genera rentas de
1°, 2°, 3° ni 5°.
Dentro de las características del prestador
de servicios encontramos:
• Prestación de servicios, que no necesariamente tiene que ser personal; sin
embargo, para efecto del PDT 601 se
requiere que el personal que se registra
en esta categoría haya prestado servicios personales,
• Contraprestación por la labor realizada,
que es el ingreso que perciben y que está
afecto a renta de cuarta categoría.
A diferencia del trabajador, el prestador
de servicios no se encuentra subordinado;
por lo que, el empleador no ejerce poder
de dirección sobre la labor que desempeña
este personal.
En la planilla electrónica se debe registrar a
los prestadores de servicios - 4ta. categoría,
siempre que el empleador o declarante
haya contratado sus servicios y que a su
vez, éste último, sea agente retenedor del
Impuesto a la Renta de cuarta categoría,
aunque no efectúe retenciones.
Es importante señalar que al prestador de
servicios - 4ta. categoría, se le debe declarar en la planilla electrónica cuando se le
haya pagado o acreditado el pago por los
servicios prestados, es decir de acuerdo a
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
1.3.3. Personal de terceros
El personal de terceros, hace referencia
a aquellos trabajadores o prestadores de
servicios, que son destacados o desplazados para prestar servicios en empresas de
otro empleador, es decir las declarantes,
independientemente de que ambas organizaciones mantengan un vínculo jurídico.
Este personal puede ser destacado o desplazado mediante los servicios de intermediación laboral o de tercerización, en
el primero sólo hay un desplazamiento de
personal para realizar actividades que no
son principales para la empresa usuaria.
Los trabajadores desplazados se encuentran bajo la subordinación de la empresa
usuaria, a la que son destacados, y de la
empresa de intermediación, es decir de su
empleador.
En la tercerización la empresa usuaria se
desprende de parte de su proceso productivo
y, se lo encarga a otra empresa, por lo que
ésta última realiza una parte integral del
proceso productivo de la empresa usuaria.
La actividad que desarrolla la empresa de
tercerización se realiza por su propia cuenta
y riesgo, lo que involucra el contar con sus
propios recursos financieros, técnicos o materiales para el desarrollo de la misma. En
este caso los trabajadores de la empresa de
tercerización, que estén desplazados en la
empresa usuaria, estarán bajo exclusiva subordinación de la empresa de tercerización.
En la planilla electrónica se debe registrar al
personal de terceros, cuando el declarante
sea quien asuma el Seguro Complementario
de Trabajo de Riesgo; es decir que sólo se
registrará al personal de terceros cuando
estemos en el siguiente supuesto:
– El personal destacado o desplazado
realice actividad de riesgo en la empresa
usuaria, y
257
PLANILLA ELECTRÓNICA
CAPÍTULO 10
– La empresa empleadora, que destaca o
desplaza personal, no haya contratado el
Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo a favor del personal destacado.
De este modo las empresas usuarias que
reciban personal destacado o desplazado
a sus instalaciones, se encuentran obligadas a verificar que todos los trabajadores
destacados a su centro de trabajo, si es
que es un centro de riesgo, hayan sido
debidamente asegurados; bajo pena de
responder solidariamente con las empresas
proveedoras, con respecto al trabajador
afectado, al Seguro Social de Salud y a la
Oficina de Normalización Previsional, por
las obligaciones que se hayan derivado.
La empresa que declara al personal de
terceros es quien asegura la cobertura de
dichos trabajadores, es decir quien asume
el Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo. Por ejemplo:
XYZ S.A. es una empresa de importaciones
y exportaciones que decide, contratar los
servicios de una empresa de seguridad para
que le destaque vigilantes y éstos no cuentan
con Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo. El personal destacado a sus instalaciones no será registrado en su PDT 601,
debido a que XYZ S.A. no es centro de riesgo
y porque la actividad de vigilancia no ha sido
determinada como actividad de riesgo, de
acuerdo al Decreto Supremo N° 003-98-SA.
En este caso XYZ S.A. sólo declarará al
service o empresa que presta servicios de
vigilancia y, que destaca a su personal.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
2. Cierre de planillas y otras medidas
para el uso del PDT - Planilla electrónica
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
A efectos de promover el adecuado cumplimiento de la obligación de usar la Planilla Electrónica, el Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo ha publicado la Resolución Ministerial N°
020-2008-TR (16.01.2008), en donde se precisan
medidas complementarias para la aplicación del
PDT 601 - Planillas Electrónicas.
258
En virtud de ello, se establecen disposiciones
sobre:
2.1.Boletas de Pago
En donde se precisa la obligación de entregarlas a más tardar, el tercer día hábil
siguiente a la fecha de pago; así como la
información mínima que deben contener.
Información mínima que se debe
registrar en las boletas de pago
D.S. N° 020-2008-TR
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Empleador
– Apellidos y nombres, en caso de ser persona natural; o razón
social o denominación, en caso de ser persona jurídica.
– Número de RUC
Con relación al número de horas laboradas
en el período, la boleta de pago deberá
reflejar de manera exacta el contenido del
registro de control y asistencia.
2.2.Cierre de Planillas y obligación de llevar
el PDT - Planilla Electrónica
La obligación de cerrar las planillas de pago
llevadas de acuerdo al Decreto Supremo N°
001-98-TR, debe cumplirse a partir del 01
de enero del 2009 y de acuerdo al cronograma que, será aprobado por medio de
Resolución Ministerial del Sector Trabajo y
Promoción del Empleo.
La obligación de cerrar las planillas de pago,
es independiente a la obligación de llevar el
PDT - Planillas Electrónicas; el Decreto Supremo
N° 018-2007-TR (29.08.2007) que regula el
uso de las Planillas Electrónicas, ha determinado que se genera la obligación de llevar las
mismas a partir del 01 de enero del 2008.
Obligación de llevar Obligación de cerrar
Planillas Electrónicas (1)
Planillas Electrónicas (2)
D.S. Nº 018-2007-TR
R.M. Nº 020-2008-TR
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
01 enero 2008
01 enero 2009
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
(1) Las planillas electrónicas entran en vigencia el 01.01.2008, aunque aún no sea obligatorio el cierre de las planillas manuales.
(2)La obligación de cerrar las planillas no faculta a que el empleador, obligado a llevar el PDT 601 - Planillas Electrónicas,
siga usandolas a partir del 1 de enero de 2008.
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 10
2.3. Rectificatorias sobre períodos posteriores a enero de 2008
De acuerdo al artículo 3° de la R.M. N°
020-2008-TR, en caso sea necesario realizar
rectificatorias o sustituciones a la información registrada en las Planillas Electrónicas,
éstas sólo se efectuarán si la declaración
original se presentó a través del PDT Planilla
Electrónica; además, en caso se realice una
rectificatoria, se debe llenar nuevamente
todos los datos, incluso aquella información
que no se desee rectificar.
2.4. Rectificatorias sobre períodos anteriores a enero de 2008
Para las rectificatorias de las planillas llevadas bajo el Decreto Supremo N° 001-98-TR,
éstas permanecerán abiertas para el registro
de las modificaciones, producto de errores
u omisiones anteriores a enero de 2008, en
virtud de la Segunda Disposición Transitoria
de la citada norma.
Rectificación o Sustitución Rectificación o Sustitución
de información registrada de información registrada
antes e enero de 2008
a partir de enero de 2008
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Se debe rectificar en la planilla
Deberán presentarse las
llevada de acuerdo al
rectificaciones o sustituciones
D.S. Nº 001-98-TR; éstas
a través del PDT
rectificaciones constarán a
Remuneraciones, Formulario
partir de la hoja siguiente
Virtual Nº 600
a la última usada
2.5.Inspecciones de trabajo durante el primer semestre de 2008
Mediante la Tercera Disposición Transitoria
de la Resolución Ministerial N° 020-2008-TR,
se estableció que las actuaciones inspectivas
durante el primer semestre de 2008, serían
sólo de carácter preventivo, con respecto a
la fiscalización de la obligación de llevar la
Planilla Electrónica.
Es decir que hasta julio del año 2008 las
actuaciones de la Dirección Nacional de Inspección de Trabajo, con respecto al uso de
la Planilla Electrónica, estuvieron orientadas
a asesorar técnicamente y advertir, en caso
se detecte algún error en el llenado del
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
PDT Planilla Electrónica, a los empleadores
obligados.
Sin embargo, las actuaciones inspectivas se
realizaron normalmente para el caso de la
fiscalización de las obligaciones de registro
del personal - trabajadores, prestador de
servicio - cuarta categoría, prestador de
servicios - modalidad formativa y personal
de terceros - de la empresa, así como en lo
referido al registro de las remuneraciones y
derechos laborales a pagar.
2.6.Información prohibida
Con respecto a la información registrada en
el PDT Planillas Electronicas, la única Disposición Complementaria establece que las
Direcciones Regionales de Trabajo y Promoción del Empleo, no podrán solicitar a los
empleadores la información registrada por
ellos en sus Planillas Electrónicas sino que,
éstas deberán requerir dicha información a
la Sede Central del Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo.
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3. Infracciones y sanciones tributarias
por incumplimiento de obligaciones
relacionadas con la Planilla Electrónica
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
3.1. Obligaciones tributarias
Como es de conocimiento público, a partir
del período enero-2008, diversos sujetos
se encuentran en la obligación de presentar la denominada “Planilla Electrónica”
(mediante PDT 601) en la cual declararán
diversos conceptos recogidos en el artículo
3º de la Resolución de Superintendencia Nº
204-2007/SUNAT (27.10.2007).
Ahora bien, en el citado PDT Planilla Electrónica se declararán diversa obligaciones
tributarias, entre otras, las que se generen
por los siguientes conceptos:
a) Retenciones del Impuesto a la Renta de
quinta categoría.
b) Retenciones del Impuesto a la Renta de
cuarta categoría.
c) Contribuciones al ESSALUD.
d) Contribuciones a la ONP.
259
PLANILLA ELECTRÓNICA
CAPÍTULO 10
3.2.Infracciones Sanciones y Régimen de
Gradualidad aprobado por la Resolución de Superintendencia Nº 063-2007/
SUNAT
En atención al empleo del referido PDT
Planilla Electrónica, consideramos oportuno
citar, entre otras, las principales infracciones
tributarias relacionadas estrictamente con la
oportunidad de la presentación del citado
PDT así como con la inclusión de determinados datos en él. Sobre el particular, a
continuación presentamos un cuadro vinculado con las principales infracciones que
se podrían tipificar.
CODIGO TRIBUTARIO
Con pago
90%
(Si Declara y
paga
conjuntamente)
90%
(Si Rectifica
consignando
información
omitida y paga
conjuntamente)
Sin pago
80%
(Si Declara
y paga con
posterioridad)
Con pago
Sin pago
60%
50%
(Si Declara y paga (Si Declara en el
dentro del plazo plazo, pero paga
otorgado)
fuera de éste)
80%
60%
50%
(Si Rectifica
(Si Rectifica
(Si Rectifica
consignando
consignando
consignando inforinformación
información omi- mación omitida,
omitida y paga tida y paga dentro pero paga fuera
con posterioridad) del plazo otorgado)
de éste)
50%
80%
(Si declara en for- (Si declara en forma y condiciones ma y condiciones
y paga dentro del pero no paga)
plazo otorgado)
MULTAS
No se aplica el criterio de pago.
Si declara en forma y
condiciones: 100%
260
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
CONTINGENCIAS TRIBUTARIAS Y LABORALES
CAPÍTULO 10
EDICIONES
CABALLERO BUSTAMANTE
261