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REVISTA JURÍDICA · MARZO DE 2015
~ Sumario ~
Novedades legislativas
DERECHO MERCANTIL Y SOCIETARIO: modificación de la Ley de Sociedades de
Capital
Noticias
Marimón Abogados ficha al letrado alemán Philipp Kirchhheim como responsable del
German Desk
Marimón Abogados incorpora a su área de Procesal y Concursal a Olga Forner
José Lamarca, socio responsable del Departamento laboral crea una App para
Android para calcular indemnizaciones
I
~ DERECHO MERCANTIL Y SOCIETARIO: modificación de la Ley de
Sociedades de Capital~
Autores: Luis Marimón y Laura Antonini
Con efectos 24 de diciembre de 2014 se han
b)
por otra parte, una toma de consciencia
generalizada, a nivel europeo, del hecho de
introducido modificaciones relevantes en la ley
de sociedades de capital que regula el
que la complejidad de determinadas
entidades, así como su falta de transparencia
funcionamiento de las sociedades anónimas y
limitadas.
en la cadena de responsabilidad, se
encuentran entre las causas indirectas y
subyacentes de la reciente crisis financiera.
El gobierno corporativo de las sociedades ha ido
Las novedades que aporta la norma se
clasifican en dos categorías:
adquiriendo en los últimos años una gran
transcendencia, tanto desde una perspectiva
económica como jurídica, y ello se ha traducido
en una mayor regulación por parte de nuestro
a)
cambios
que
afectan
a
la
junta
general, con los que se pretende
reforzar su papel y fomentar la
legislador que se sustenta en dos pilares
fundamentales:
participación de los socios/accionistas.
a)
por una parte, el convencimiento generalizado
b)
de la utilidad de este tipo de prácticas
empresariales, que fomentan una gestión
modificaciones que afectan al consejo
de administración, para mejorar la
correcta gestión de un órgano
considerado fundamental para las
adecuada y transparente de las sociedades y,
muy especialmente, de las sociedades cotizadas.
empresas.
~1~
A continuación repasaremos brevemente y de
forma muy resumida los cambios más
redacción
establece
con
mayor
precisión y claridad los criterios de
significativos de esta reforma, limitándonos a
considerar los aspectos que se aplican a las
cómputo de las mayorías necesarias.
x
sociedades no cotizadas.
1.-Modificaciones relativas a la Junta General
x
En relación a las competencias de la
todas las sociedades de capitales, una
unificación de los casos de impugnación
junta general, se establece que es
competencia de la junta general
bajo un régimen general de anulación
en el que ya no consta la distinción
deliberar y acordar, entre otros asuntos,
sobre “la adquisición, la enajenación o
entre acuerdos nulos y anulables.
Además, se establece expresamente que
la aportación a otra sociedad de
activos esenciales”, matizando que el
son impugnables, entre otros, los
acuerdos que lesionen el interés social,
carácter esencial del activo se presume,
cuando el importe de la operación
es decir aquellos acuerdos que, aunque
no causen daño al patrimonio social, se
supere el 25% del valor de los activos en
el último balance aprobado. Asimismo,
imponen de manera abusiva por la
mayoría, sin necesidad razonable de la
se extiende a las sociedades anónimas
la previsión relativa a la intervención de
sociedad, sino para que la mayoría
obtenga un interés propio y en
la junta general en asuntos de gestión,
salvo disposición contraria de los
detrimento de los demás socios.
estatutos, concretamente para impartir
instrucciones
al
órgano
de
2.- Modificaciones relativas a la Administración
de la Sociedad
administración o para someter a su
autorización
la
adopción
de
x
determinadas decisiones o acuerdos
referentes a asuntos de gestión.
x
En relación al deber general de
diligencia este deber recibe una
mayor concreción en su contenido.
Para evitar que la agrupación de votos
x
Se introduce una nueva redacción en el
pueda afectar al resultado de las
votaciones, se introduce un art. sobre
artículo dedicado al deber de lealtad
regulando la protección de la
votación separada por asuntos,
para todas las sociedades de capitales,
discrecionalidad empresarial (la
llamada regla del juicio empresarial o
en virtud del cual los asuntos que sean
sustancialmente
independientes
“business
judgment
rule)
y
estableciendo que cabe esperar del
deberán votarse de forma separada y,
aunque figuren en el mismo orden del
administrador el cumplimiento de un
“estándar” de diligencia, esto es, que el
día, será obligatorio en todo caso votar
de forma separada los siguientes temas:
administrador haya actuado de buena
fe, sin interés personal en el asunto
el nombramiento, la ratificación, la
reelección o la separación de cada
objeto de decisión, con información
suficiente y con arreglo a un
administrador; en la modificación de
estatutos, la modificación de cada
procedimiento de decisión adecuado.
artículo o grupo de artículos que tengan
autonomía propia; aquellos asuntos en
x
Respecto a la impugnación de
acuerdos sociales, se produce, para
x
En relación al deber de lealtad, se
prevé que la infracción de dicho deber
los que así se disponga en los estatutos.
determinará no solo la obligación de
indemnizar el daño causado al
En relación a la adopción de
acuerdos de la junta general de las
patrimonio de la sociedad, sino también
la de devolver a ésta el enriquecimiento
sociedades
injusto obtenido por el administrador.
anónimas,
la
nueva
~ 2~
x
administración,
imponiendo
la
obligatoriedad de que el consejo celebre
al menos una reunión al trimestre, lo
cual se traduce en un mínimo de cuatro
reuniones anuales.
En cuanto a posibles conflictos de
interés, se obliga al administrador a
abstenerse de realizar actos o
actividades prohibidas, que se detallan
expresamente en la norma (a título de
ejemplo, realizar transacciones con la
sociedad, excepto las operaciones
ordinarias, utilizar el nombre de la
x
Se incrementan
las
facultades
indelegables del consejo, para que
queden reservadas a dicho órgano las
decisiones correspondientes al núcleo
esencial de la gestión y supervisión de
la sociedad.
x
Se establece que cuando un miembro
del consejo de administración sea
nombrado consejero delegado o se le
atribuyan funciones ejecutivas, será
necesario que se celebre un contrato
entre el consejero delegado y la
sociedad, que deberá ser aprobado
previamente por el consejo de
administración con el voto favorable de
las dos terceras partes de sus miembros
(absteniéndose de votar el consejero
afectado) y que se incorporará como
anexo al acta de la sesión.
x
Se
establece
que
se
podrán
impugnar acuerdos por socios que
representen un uno por ciento del
capital social (anteriormente, en la LSC
la legitimación correspondía a socios
que representaran un cinco por ciento
del capital social), en el plazo de treinta
días desde que tuvieren conocimiento
de los mismos y siempre que no hubiere
transcurrido un año desde su adopción.
Entre las causas de impugnación, se
especifica que también procederá por
infracción del reglamento del consejo
de administración.
x
En relación a la retribución de los
sociedad indebidamente para realizar
operaciones privadas, usar activos
sociales
con
fines
privados,
aprovecharse de las oportunidades de
negocio de la sociedad, etc.)
x
Se refuerzan los deberes de los
administradores, estableciendo que
el régimen relativo al deber de lealtad y
a la responsabilidad por su infracción
es imperativo y que, en consecuencia,
no son válidas eventuales limitaciones
estatutarias al mismo. No obstante se
prevé expresamente que la sociedad
podrá
dispensar
determinadas
operaciones en algunos casos singulares
(por ej., la realización por parte de un
administrador o una persona vinculada
de una determinada transacción, el
aprovechamiento de una concreta
oportunidad de negocio, etc.)
x
En relación a la acción de
responsabilidad en virtud de la cual
los administradores responderán frente
a la sociedad, a los socios y a los
acreedores sociales del daño que causen
por actos u omisiones contrarios a la ley
o a los estatutos o por los realizados
incumpliendo los deberes inherentes al
desempeño del cargo, se especifica la
exigencia que haya intervenido dolo o
culpa del administrador, añadiendo que
la culpabilidad se presumirá, salvo
prueba en contrario, cuando el acto sea
contrario a la ley o a los estatutos
sociales. La responsabilidad se extiende
expresamente al administrador de
administradores de las sociedades
hecho.
x
de capital en general, se establece una
regulación amplia y exhaustiva, cuyos
Se modifica la periodicidad de las
sesiones del consejo de
puntos
principales
continuación:
~ 3~
sintetizamos
a
x
detallados todos los conceptos
retribuidos por el desempeño de
El cargo de administrador es
gratuito,
a
menos
que
los
funciones ejecutivas, incluyendo,
en
su
caso,
la
eventual
estatutos sociales establezcan lo
indemnización por cese anticipado
y las cantidades a abonar en
contrario, determinando el sistema
de remuneración.
x
x
concepto de primas de seguro o de
contribución a sistemas de ahorro.
La junta general deberá aprobar el
importe
máximo
de
la
remuneración
anual
del
conjunto de los administradores en
su condición de tales, que
permanecerá vigente en tanto no se
apruebe su modificación.
El consejero sólo podrá percibir
retribución por los conceptos
previstos en ese contrato, el cual
deberá ser conforme con la política
de retribuciones aprobada, en su
caso, por la junta general.
El sistema de remuneración
determinará el/los concepto/s
3.- Otras modificaciones
retributivo/s a percibir por los
administradores por ostentar tal
Se establecen asimismo una serie de
medidas de lucha contra la morosidad
condición, que podrán consistir,
entre otros, en uno o varios de los
en las operaciones comerciales:
siguientes, enumerados de forma
no limitativa: una asignación fija,
x
En la memoria de las cuentas
anuales se deberá publicar el
periodo medio de pago a los
proveedores.
x
Las sociedades no cotizadas y
que no presentan cuentas
anuales abreviadas deberán
publicar esta información
además en su página web, si la
tienen.
x
Las
sociedades anónimas
cotizadas deberán publicar en
su página web el periodo
medio de pago a sus
proveedores.
dietas de asistencia, participación
en beneficios, retribución variable
con indicadores o
generales
de
parámetros
referencia,
remuneración en acciones o
vinculada
a
su
evolución,
indemnizaciones por cese (siempre
y cuando no estuviese motivado
por el incumplimiento de las
funciones de administrador) y
x
sistemas de ahorro o previsión.
La
remuneración
de
los
administradores deberá en todo
caso guardar una proporción
razonable con la importancia de
la sociedad, la situación económica
que tuviera en cada momento y los
estándares
de
mercado
de
empresas comparables. El sistema
de
remuneración
establecido
deberá estar orientado a promover
la rentabilidad y sostenibilidad a
x
largo plazo de la sociedad.
Los miembros del consejo de
administración
que
consejeros delegados o
sean
tengan
funciones
ejecutivas
deberán
formalizar un contrato con la
sociedad. Cabe destacar que en
dicho contrato deberán estar
~ 4~
II ~NOTICIAS: Marimón Abogados ficha a Philipp Kirchheim como
responsable del German Desk ~
Philipp Kirchheim, hasta ahora socio del bufete Monereo Meyer
Marinel-lo, se ha incorporado como socio y responsable del
German Desk de Marimón Abogados.
Philipp Kirchheim se ha incorporado como socio
a Marimón Abogados. Philipp se encargará de
que agrupa a más de 200 directivos procedentes
de países germanófonos.
liderar el German Desk, es decir, la práctica legal
enfocada al mercado de habla alemana.
En el caso de Marimón Abogados, la práctica de
asesoramiento en alemán no es nueva, ya que
Kirchheim está colegiado en Múnich (Alemania),
está integrada por un equipo de diez personas
repartidas en las diferentes prácticas de
su ciudad de origen, además de en Barcelona,
donde ha ejercido desde el año 2000, cuando se
asesoramiento que cubre el despacho.
inscribió en el Icab. Durante los últimos 16 años,
su carrera ha estado ligada al despacho Monereo
Meyer Marinel-lo, firma que ha coliderado. Este
bufete está especializado en el asesoramiento
legal transfronterizo a empresas extranjeras,
especialmente de países de habla alemana con
actividades en España.
Precisamente, ésta es el área de especialización
de Kirchheim, que se ha centrado además en los
sectores inmobiliario, turístico-hotelero y
energías renovables. Sus transacciones más
relevantes giran alrededor del desarrollo,
adquisición y venta, así como la financiación, de
carteras de centros comerciales,
logísticos, conjuntos hoteleros y
parques
grandes
instalaciones fotovoltaicas. En todas ellas, el
componente común es el asesoramiento en
cuestiones transfronterizas.
Además, Kirchheim es vicepresidente del Círculo
de Directivos de Habla Alemana de Barcelona,
~5~
III ~NOTICIAS: Marimón Abogados incorpora a su área de Procesal y
Concursal a Olga Forner ~
Marimón Abogados ha incorporado a su área Procesal y Concursal a
la letrada Olga Forner, que durante los últimos años había ocupado
la dirección de esta misma especialidad en la sede de KPMG en
Barcelona.
Olga Forner ejerce desde hace años como
Administradora
Concursal
nombrada
a
instancias de los Jueces y Magistrados de lo
Mercantil en toda España en numerosos
concursos, y colabora con colegios profesionales
e instituciones de prestigio dentro del campo de
interés que sufren las grandes auditoras, la única
forma es asesorar desde una boutique. Marimon
Abogados disfruta de un gran prestigio en el
sector
jurídico
profesionalidad.”
por
su
seriedad
y
la abogacía, como, por ejemplo, el Colegio de
Abogados de Barcelona y Madrid.
Para el socio de Marimón Abogados, Luis
Además de desarrollar su labor profesional en el
Procesal y Concursal y supone un hito más en el
proceso de mejora continua en el que se
campo del Derecho, mantiene una importante
actividad docente en las Universidades Pompeu
Marimón, se trata de “una importante
incorporación al despacho que reforzará su área
encuentra comprometida nuestra firma”.
Fabra y Alfonso X el Sabio, y es autora de
numerosas monografías que han visto la luz
durante los últimos años en
especializadas del mundo del Derecho.
revistas
Su nombre figura como profesional de referencia
en España dentro del ámbito del Derecho
Procesal y Concursal en el directorio Chambers
& Partners.
Olga Forner estudió Derecho en la Universidad
Abat Oliba CEU y siguió un curso de Derecho
Internacional
en
la
Christian-AlbrechtsUniversität zu Kiel (Alemania). Cuenta además
con un Máster en Asesoría y Gestión Tributaria
por ESADE Business School.
En relación con su incorporación a Marimón
Abogados, Olga Forner asegura: “En materia
procesal y concursal es muy importante ser
independiente. Para evitar los conflictos de
~ 6~
IV ~NOTICIAS: José Lamarca, socio responsable del Departamento laboral,
crea una App para Android para calcular indemnizaciones~
Los
cambios
normativos
cálculo
en
el
de
las
indemnizaciones por
despido
producidos
en los últimos años
han
introducido
algunos elementos de
complejidad en estos
procesos
que
han
motivado la falta de precisión de muchas de las
aplicaciones o herramientas de cálculo de este
tipo de compensaciones. Uno de los socios de
Marimón
Abogados,
José
María
Lamarca,
experto en derecho laboral, ha creado una App
para Android que permite calcular la
indemnización por despido objetivo e
improcedente de los trabajadores de
forma precisa. Se trata de una App de fácil
utilización en la que introduciendo el salario
anual o mensual bruto y la fecha de inicio y
finalización de la relación laboral se obtiene la
cantidad exacta que debe recibir un trabajador al
ser
indemnizado
por
despido
objetivo
o
improcedente.
Dicha App, además de ser de utilidad para los
trabajadores, también lo es para profesionales
del ámbito legal, a los cuales les permite calcular
la cuantía de indemnización a través de sus
teléfonos móviles cuando se encuentran en un
Juzgado o fuera de la oficina. Esta App para
dispositivos Android, gratuita y sin publicidad,
se puede descargar mediante la búsqueda de
“calculador de indemnizaciones” en el servicio
oficial de aplicaciones de Google, Play Store.
~ 7~
~ Revista Jurídica ~
Marimón Abogados
Marimón Abogados es un despacho fundado en 1931 que ofrece servicios legales en todas las áreas del derecho y
que cuenta con oficinas en Barcelona, Madrid y Sevilla.
Nuestro despacho se ha adaptado a los cambios que se han ido produciendo en el mercado mediante la mejora
constante de sus servicios y la ampliación de sus ramas de actividad, creando departamentos altamente
especializados que cuentan con una vasta experiencia, lo que nos permite resolver cualquier tema legal desde la
misma firma:
Mercantil y
Societario
Fiscal
Laboral
Procesal
Propiedad
Administrativo
Regulatorio
Financiero
intelectual e
industrial
Urbanismo y Medio
ambiente
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Departamento Mercantil y Societario
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