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LEGAL FLASH
I
ÁREAS MERCANTIL Y CONTENCIOSA
MODIFICACIÓN DE LA LEY CONCURSAL POR EL REAL DECRETO-LEY
4/2014
10 de marzo de 2014
El Real Decreto-ley 4/2014, de 7 de marzo, de medidas urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de deuda empresarial, introduce reformas sustanciales en la Ley
Concursal (en particular, en la regulación de los acuerdos de refinanciación y su homologación judicial y de otros institutos preconcursales). Asimismo, modifica la exención de OPA
obligatoria para las denominadas operaciones de salvamento. Por último, prorroga un año
más, ampliando su ámbito de aplicación, el régimen excepcional de cómputo de pérdidas
por deterioro en supuestos de reducción y disolución obligatoria de sociedades de capital.
ÍNDICE DE CONTENIDOS
INTRODUCCIÓN
2
LA COMUNICACIÓN DEL ART. 5 BIS LC
2
ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN
3
PRIVILEGIO DE LOS NUEVOS INGRESOS DE TESORERÍA
9
PARALIZACIÓN DE EJECUCIONES DE GARANTÍAS REALES
10
PRÓRROGA DEL RÉGIMEN EXCEPCIONAL DE CÓMPUTO DE PÉRDIDAS
10
EXENCIÓN DE OPA
11
MEDIDAS FISCALES
11
INTRODUCCIÓN
El pasado 8 de marzo de 2014 se publicó en el BOE el Real Decreto-ley 4/2014, de 7 de
marzo, de medidas urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de deuda
empresarial (el “RDL 4/2014”) que modifica la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal
(“LC”) en aspectos muy relevantes, fundamentalmente en cuestiones relacionadas con los
denominados institutos preconcursales y las alternativas al concurso (así, entre las
cuestiones modificadas están las relativas a los efectos de la comunicación del inicio de las
negociaciones con los acreedores o el denominado preconcurso; el privilegio transitorio
para los nuevos ingresos de tesorería; y los llamados acuerdos de refinanciación, su
posible homologación y la protección frente a las acciones rescisorias). Adicionalmente,
modifica la exención de OPA obligatoria para las conocidas como operaciones de
salvamento y regula una nueva prórroga (por un año más) del régimen excepcional de
cómputo de pérdidas por deterioro en supuestos de reducción obligatoria de capital en
sociedades anónimas y disolución obligatoria en sociedades anónimas y limitadas
establecido por el Real Decreto-ley 10/2008, ampliando asimismo su ámbito de aplicación.
El RDL 4/2014 entró en vigor al día siguiente de su publicación en el BOE (9 de marzo de
2014), sin perjuicio del régimen transitorio que regula en su Disposición transitoria única.
Conforme al régimen transitorio, el apartado 1 del nuevo art. 71 bis LC (que recoge, con
modificaciones, el régimen de los acuerdos de refinanciación del antiguo art. 71.6 LC para
su blindaje frente acciones rescisorias) no se aplicará a los acuerdos de refinanciación en
los que el deudor hubiera solicitado la designación del experto independiente, salvo que en
el propio acuerdo se opte expresamente por la aplicación del nuevo régimen.
LA COMUNICACIÓN DEL ART. 5 BIS LC
Como es sabido, el art. 5 bis LC exonera al deudor de la obligación de solicitar el concurso
en aquellos casos en los que comunique al juzgado el inicio de negociaciones para alcanzar
un acuerdo de refinanciación o para obtener adhesiones a una propuesta anticipada de
convenio (o, en el caso del acuerdo extrajudicial de pagos, lo comunique el registrador o
notario, de oficio). La comunicación debe presentarse dentro de los dos meses siguientes a
la fecha en que el deudor hubiera conocido, o debido conocer, su estado de insolvencia 1.
1
De esta forma, la comunicación del artículo 5bis LC es un instrumento que permite a los administradores
sociales alargar el proceso de negociación en que estuvieran inmersos con sus acreedores durante un periodo
máximo de seis (6) meses desde que conocieron o debieron haber conocido la situación de insolvencia actual,
y supone un blindaje frente a posibles solicitudes de concurso necesario por parte de acreedores dis identes o
ajenos a la negociación.
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El RDL 4/2014 modifica este precepto 2 para atribuir a la comunicación realizada por el
deudor nuevos efectos en relación con las ejecuciones judiciales de bienes que resulten
necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor. Así,
dichas ejecuciones singulares no podrán iniciarse, y las iniciadas quedarán suspendidas,
durante el plazo que medie entre la presentación de la comunicación al juzgado y la
formalización del acuerdo de refinanciación, la admisión a trámite de la solicitud para su
homologación, la adopción de un acuerdo extrajudicial de pagos, la obtención de las
mayorías necesarias para la admisión a trámite de una propuesta anticipada de convenio o
la declaración de concurso, sin que dicho plazo pueda exceder de cuatro meses.
A su vez, tampoco podrán iniciarse, y las iniciadas quedarán suspendidas, las ejecuciones
singulares promovidas por los acreedores de pasivos financieros (conforme se definen en el
apartado sobre homologación de acuerdos de refinanciación), cuando se justifique el apoyo
expreso de al menos el 51% del pasivo financiero al inicio de las negociaciones para la
suscripción del acuerdo de refinanciación y el compromiso de no iniciar o continuar
ejecuciones individuales frente al deudor durante dichas negociaciones (standstill). Las
ejecuciones de garantías reales sí podrán iniciarse, pero se verán afectadas por la
paralización durante el plazo citado; las ejecuciones administrativas de créditos de derecho
público quedan expresamente excluidas de esta previsión.
El hecho de la presentación de la comunicación del art. 5bis LC se publicará en el Registro
Público Concursal, salvo que el deudor solicite el carácter reservado de la comunicación de
negociaciones, en cuyo caso no se publicará el extracto de la resolución.
Asimismo, se limita el acceso a este recurso impidiéndose presentar una nueva
comunicación del art. 5 bis LC hasta que transcurra un año desde la fecha de la anterior.
ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN
TIPOS DE ACUERDOS Y ACCIÓN DE RESCISIÓN
El nuevo texto del art. 71 bis LC distingue dos tipos de acuerdos de refinanciación:
a)
Los acuerdos colectivos de refinanciación. Son los acuerdos de refinanciación antes
regulados en el art. 71.6 LC 3. En este caso, se sustituye el informe favorable del
experto independiente (sobre, entre otros puntos, el carácter razonable y realizable
2
Asimismo, en coherencia con esta modificación, se modifica también el art. 568 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil (relativo a la suspensión de ejecuciones en situaciones concursales y preconcursales) .
3
Estos son los acuerdos que alcance el deudor con acreedores cuyos créditos representen al menos 3/5 del
pasivo del deudor a la fecha del acuerdo (acreditado ahora mediante certificación de auditor), que respondan
a un plan de viabilidad que permita la continuidad de su actividad en el corto y medio plazo y que supongan
una ampliación significativa del crédito disponible o la modificación o extinción -se añade ahora- de sus
obligaciones (por extensión del plazo acordado inicialmente o por sustitución de tales obligaciones por otras
nuevas), y que se formalicen en instrumento público.
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del plan de viabilidad) por una certificación del auditor de cuentas del deudor (o, en
su defecto, del designado por el registrador mercantil) sobre la suficiencia del pasivo
exigido para la adopción del acuerdo (esto es, 3/5 del pasivo).
b)
Los acuerdos singulares de refinanciación. No requieren una mayoría de pasivo para
su firma por lo que se pueden alcanzar con un solo acreedor, pero exigen unas
condiciones fijadas legalmente en cuanto a su contenido. Incluye aquellos que
comprendan actos anteriores a la declaración de concurso que, aun cuando no
puedan acogerse al apartado anterior (por no cumplir sus requisitos), sí reúnan, por
el contrario, con todas las condiciones siguientes en el momento de la firma del
documento público en el que se recojan los acuerdos:
(i)
que incrementen la proporción de activo sobre pasivo previa,
(ii)
que supongan que el activo corriente resultante iguale o supere al pasivo
corriente,
(iii)
que el valor de las garantías resultantes (calculado conforme se detalla en el
apartado sobre homologación) no exceda de los 9/10 de la deuda subsistente
a favor de los acreedores intervinientes en el acuerdo, ni de la proporción de
garantías sobre deuda pendiente que tuviesen con anterioridad al acuerdo,
(iv)
que el tipo de interés de la deuda subsistente o resultante del acuerdo de
refinanciación no exceda en más de 1/3 al aplicable a la deuda previa, y
(v)
que se formalicen en instrumento público con constancia expresa de las
razones que justifican, desde el punto de vista económico, los diversos actos o
negocios realizados entre el deudor y los acreedores, con especial mención de
las condiciones señaladas.
El RDL 4/2014 clarifica que estas condiciones (para cuya verificación se tendrán en cuenta
todas las consecuencias de índole patrimonial o financiera que se deriven de dichos actos)
deberán concurrir en el momento de la suscripción del instrumento público en el que se
recojan los acuerdos.
Conforme al RDL 4/2014, que modifica también el art. 72.2 LC, la administración concursal
será la única legitimada para el ejercicio de la acción de rescisión y demás de impugnación
frente a los acuerdos de refinanciación (colectivo y singulares) y la acción rescisoria
únicamente podrá fundarse en el incumplimiento de las condiciones antes señaladas
(corresponderá la prueba del incumplimiento a quien ejercite la acción).
Asimismo,
los
acreedores
firmantes
del
acuerdo
no
tendrán
la
consideración
de
administradores de hecho (y, por tanto, de personas especialmente relacionadas con el
deudor) por las obligaciones que asuma el deudor en relación con el plan de viabilidad, salvo
prueba en contrario.
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HOMOLOGACIÓN
Introducción
El sistema de homologación judicial de los acuerdos de refinanciación es objeto de una
importante
reforma
que
se
basa
en
la
sustitución
del
concepto
de
“sacrificio
desproporcionado” para las entidades no participantes por un conjunto de reglas objetivas
que determinarán la decisión del juez a la hora de acordar la homologación 4, sin que sea
ya preciso que este realice un control de oportunidad del acuerdo 5. Se establece, además,
expresamente que los acuerdos de refinanciación homologados judicialmente no podrán
ser rescindidos y se extienden sus efectos, en determinadas condiciones, a los acreedores
con garantía real.
La nueva redacción de la Disposición Adicional 4ª LC sustituye el concepto de “pasivo
titularidad de entidades financieras” por el de “acreedores de pasivos financieros”, que
define como aquellos titulares de cualquier endeudamiento financiero con independencia de
que estén sometidos o no a supervisión financiera. Excluye expresamente a los acreedores
de derecho público y a los acreedores por operaciones comerciales, si bien permite a estos
últimos su adhesión voluntaria al acuerdo.
Requisitos
La LC permite ahora la homologación de los acuerdos de refinanciación que cumplan los
siguientes requisitos en el momento de su adopción:
(i)
Que hayan sido suscritos por acreedores que representen el 51% de los pasivos
financieros, sin perjuicio de que para extender sus efectos sean necesarias las
mayorías que se establecen a continuación (véase el apartado “Efectos”). Para
calcular este quorum no se tendrán en cuenta ni a los acreedores comerciales que se
hayan adherido de forma voluntaria al acuerdo, ni los pasivos financieros titularidad
de acreedores que sean personas especialmente relacionadas con el deudor (a los
que, sin embargo, les resultará de aplicación la homologación judicial viéndose
afectados por sus efectos).
Adicionalmente, tratándose
de
préstamos
sindicados,
se
considera
que
sus
acreedores han suscrito el acuerdo cuando hayan votado a su favor los que
representen al menos el 75% del pasivo representado por el préstamo o el
porcentaje inferior que se hubiera acordado en las normas de sindicación del propio
préstamo.
4
Se fija en 15 días el plazo de que dispone el juez para resolver sobre una solicitud de homologación.
5
De este modo, el concepto de “sacrificio desproporcionado” se limita ahora a impugnación por parte de los
acreedores disidentes, que solo estarán legitimados para hacerlo cuando consideren que no se han respetado
los porcentajes de aprobación requeridos por la ley y que el sacrificio exigido es desproporcionado,
circunstancia esta que debe acreditar el acreedor impugnante.
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(ii)
Que supongan una ampliación significativa del crédito disponible o la modificación o
extinción de sus obligaciones, bien mediante prórroga de su plazo de vencimiento o
bien mediante el establecimiento de otras contraídas en sustitución de aquellas.
(iii)
Que respondan a un plan de viabilidad que permita la continuidad de la actividad
profesional o empresarial del deudor en el corto y medio plazo.
(iv)
Que la suficiencia del pasivo exigido se certifique por el auditor de la sociedad o , de
no existir, el designado a tal efecto.
(v)
Que el acuerdo se formalice en instrumento público uniendo los documentos que
justifiquen su contenido.
Efectos
Por lo que se refiere a los efectos que el acuerdo homologado producirá respecto de los
acreedores disidentes, la norma distingue en función de si el acreedor goza o no de
garantías reales6.
Acreedor sin garantía real
(A)
Si el acuerdo de refinanciación es suscrito por acreedores que representan al menos
el 60% del pasivo financiero, se les extenderán las esperas de todo tipo pactadas sin
que puedan superar el plazo de cinco años o la conversión de la deuda en préstamos
participativos durante el mismo plazo máximo.
(B)
Si el acuerdo de refinanciación es suscrito por acreedores que representan al menos
el 75% del pasivo financiero, se les extenderán las esperas no superiores a diez
años, las quitas (sin límite legal según la literalidad del RDL 4/2014), la conversión
de créditos en acciones o participaciones de la sociedad deudora, la transformación
de la deuda en instrumentos financieros de rango, vencimiento o características
distintas de la deuda original 7, y las cesiones en pago que se hubieran pactado en el
acuerdo. En el caso de conversión en acciones o participaciones, los acreedores
disidentes deben indicar que optan por la capitalización porque, si no dicen nada,
6
El RDL 4/2014 justifica expresamente en la Exposición de Motivos el criterio adoptado en cuanto a la
extensión de los efectos de la homologación a los acreedores con garantía real señalando que lo decisivo no
es acudir a un criterio formal, la existencia o no de la garantía, sino a un criterio objetivo atendiendo a la
parte de la deuda que está cubierta por el valor real de la garantía y aquella que no lo está anticipando en
cierta medida lo que podría ocurrir en caso de liquidación concursal. Por ello introduce expresamente reglas
de valoración objetiva de la garantía que determinan la parte del crédito que puede considerarse dotado
objetivamente de garantía real.
7
Se citan expresamente los préstamos participativos -cuyo plazo no podrá ser superior a diez años-, las
obligaciones convertibles, los préstamos subordinados y los préstamos con intereses capitalizables. Respecto
a la emisión de instrumentos convertibles, se aplican a los socios que se hubieran negado a su emisión las
mismas reglas previstas en el apartado “Capitalización de créditos” en relación con la presunción en la
generación o agravación del estado de insolvencia y con la consideración de los socios que hubieran votado
en contra de su emisión como personas afectadas por la calificación culpable.
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sufrirán una quita por el importe del capital y prima que les hubiera debido
corresponder en la capitalización.
Acreedor con garantía real
Como gran novedad del RDL 4/2014 se prevé que los acreedores con garantía real podrán
verse afectados por la homologación judicial pudiéndose extenderse los efectos del acuerdo
homologados a estos acreedores. En este sentido, el RD 4/2014 distingue la parte de los
créditos que exceda del valor de la garantía real 8 de la parte que no exceda de dicho valor:
(i)
respecto de la parte que exceda del valor de la garantía real, se extenderán los
efectos del acuerdo determinados de conformidad con lo antes expuesto para los
acreedores sin garantía en los apartados (A) y (B);
(ii)
a la parte que no exceda del valor de la garantía real se le extenderán los efectos
antes mencionados, siempre que uno o más de dichos efectos hayan sido acordados
por las siguientes mayorías, calculadas, en este caso, en función de la proporción
entre acreedores con garantía real adheridos y la totalidad de la deuda con garantía
real: 65%, cuando se trate de las medidas previstas en la letra (A) y 80%, cuando
se trate de las medidas previstas en la letra (B).
Otro aspecto relevante de la homologación de los acuerdos de refinanciación que se ve
afectado por el RDL 4/2014 es la paralización de ejecuciones singulares que conlleva la
admisión a trámite de la solicitud de homologación 9. La nueva redacción de la Disposición
Adicional 4ª elimina la facultad de que disponía el juez para declarar subsistente la
paralización de las ejecuciones promovidas por las entidades financieras acreedoras (que,
recordemos, podía mantenerse durante todo el plazo de espera acordado con el límite
máximo de tres años). Se establecen también reglas específicas para la ejecución de las
8
La norma define el valor de la garantía real como el resultante de deducir, de los 9/10 del valor razonable del
bien sobre el que recae la garantía, las deudas pendientes que gocen de garantía preferente sobre el mismo
bien, sin que en ningún caso el valor pueda ser inferior a cero ni superior al valor del crédito del acreedor
correspondiente. En caso de garantía constituida en proindiviso a favor de dos o más acreedores, el valor de
la garantía correspondiente a cada acreedor será el resultante de aplicar al valor total de la garantía la
proporción que corresponda a cada uno de ellos, según las normas del proindiviso, sin perjuicio de las
normas que, en su caso, resulten de aplicación a los préstamos sindicados. Si la garantía recae sobre varios
bienes, se sumará el resultado que dé la aplicación de esta regla para cada uno de los bienes, sin que el valor
conjunto de las garantías pueda tampoco exceder el valor del crédito del acreedor correspondiente. Se
entiende por valor razonable (i) de valores cotizados, el precio medio ponderado al que hubieran sido
negociados en uno o varios mercados regulados en el último trimestre anterior a la fecha de inicio de las
negociaciones para alcanzar el acuerdo de refinanciación, de conformidad con la certificación emitida por la
sociedad rectora del mercado de que se trate; (ii) de bienes inmuebles, el que resulte del informe de tasación
emitido por entidad homologada; y (iii) de bienes distintos a los anteriores, el que resulte del informe emitido
por experto independiente de conformidad con los principios y las normas de valoración generalmente
reconocidos para esos bienes. Los informes previstos en los dos últimos casos no serán necesarios cuando
dicho valor hubiera sido determinado por experto independiente, dentro de los seis meses anteriores a la
fecha de inicio de las negociaciones para alcanzar el acuerdo de refinanciaci ón.
9
La providencia que admite a trámite la solicitud de homologación declarar á la paralización de las ejecuciones
singulares, paralización se mantendrá hasta que se acuerde la homologación, sin que sea ya de aplicación el
plazo máximo de un mes que establecía la redacción anterior.
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garantías reales por los acreedores una vez declarado el incumplimiento del acuerdo de
refinanciación.
Como novedad, se aclaran los efectos de los acuerdos de refinanciación en relación con los
obligados solidarios y los fiadores o avalistas del deudor. Así, los acreedores disidentes a
los que se extienda la quita o la espera mantendrán sus derechos frente a aquellos, en
tanto que los acreedores firmantes estarán a lo acordado en la respectiva relación jurídica.
Por último, el RDL 4/2014 permite al juez decretar la cancelación de los embargos
judiciales practicados en los procedimientos de ejecución de deudas afectadas por el
acuerdo de refinanciación homologado, en ejecución de dicho acuerdo.
CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS
Con la finalidad de potenciar la capitalización de créditos en el seno de un acuerdo de
refinanciación, el RDL 4/2014 incluye una serie de medidas que, por un lado, pretenden
clarificar la situación de los acreedores que opten por dicha estrategia de refinanciación,
sobre todo en lo relativo a su consideración como “persona especialmente relacionada”, y,
por otro lado, incentivan esta alternativa y su aceptación por los deudores y sus socios
como mecanismo de refinanciación. Estas normas son las siguientes 10:
(i)
los acreedores que capitalicen directa o indirectamente todo o parte de sus créditos
en cumplimiento de un acuerdo de refinanciación no tendrán la consideración de
personas especialmente relacionadas con el concursado respecto de los créditos que
hubieran otorgado como consecuencia de la refinanciación, lo que significa que no
serán subordinados en cuanto a esos créditos;
(ii)
se presume dolo o culpa grave (salvo prueba en contrario) en la generación o
agravación del estado de insolvencia si el deudor se hubiera negado a la
capitalización sin causa razonable (que concurre si así se declara mediante informe
de experto independiente con anterioridad a la negativa del deudor), aunque para
que la negativa determine la culpabilidad del concurso, el acuerdo propuesto deberá
reconocer en favor de los socios del deudor un derecho de adquisición preferente
sobre las acciones o participaciones suscritas por los acreedores, a resultas de la
capitalización propuesta, en caso de enajenación posterior. No obstante, el acuerdo
propuesto podrá excluir el derecho de adquisición preferente en las transmisiones
realizadas por el acreedor a una sociedad de su mismo grupo o a cualquier entidad
que tenga por objeto la tenencia y administración de participaciones en el capital de
otras entidades; y
(iii)
10
se incluyen dentro de las personas afectadas por la calificación culpable del concurso
Existen otras normas que favorecen la conversión de deuda en capital como por ejemplo la rebaja de las
mayorías normalmente exigidas en la Ley de Sociedades de Capital para adoptar un aumento de capital.
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-pudiendo ser condenados a cubrir el déficit concursal 11- a los socios que se hubieran
negado a la capitalización en función de su grado de contribución a la formación de
la mayoría necesaria para el rechazo del acuerdo.
INFORME DE EXPERTO
Como se ha señalado, se elimina, con carácter general, el requisito del informe de
experto para que los acuerdos de refinanciación queden blindados frente a acciones
rescisorias o para que puedan ser homologados. Sin embargo, el RDL 4/2014 contiene
algunas previsiones relativas al informe de experto. Así, el informe de experto será
necesario a los efectos de acreditar que un acuerdo de capitalización de deuda o de
emisión de instrumentos convertibles incluido en la refinanciación obedece a una causa
razonable (véase el apartado “Capitalización de créditos” y la nota nº 7), a los efectos de
calcular el valor de la garantía real en el marco de la homologación del acuerdo de
refinanciación (véase la nota nº 8) o a los efectos de la exención de OPA (véase el
penúltimo apartado).
INSTRUCCIÓN AL BANCO DE ESPAÑA
Se instruye al Banco de España para que en el plazo de un mes establezca y haga públicos
criterios homogéneos para clasificar como riesgo normal las operaciones refinanciadas o
reestructuradas en virtud de acuerdos de refinanciación acordados conforme a la LC.
PRIVILEGIO DE LOS NUEVOS INGRESOS DE TESORERÍA
El RDL 4/2014 amplía temporalmente el privilegio del denominado “fresh money” y
establece que, durante los dos años siguientes a su entrada en vigor, serán créditos
contra la masa la totalidad (100%) de los nuevos ingresos de tesorería concedidos en el
marco de un acuerdo de refinanciación suscrito tras la entrada en vigor del RDL 4/2014,
incluso en el caso de que hubieran sido realizados por el propio deudor o por personas
especialmente relacionadas con él (salvo si estos los hubieran realizado mediante un
aumento de capital). A los dos años de la entrada en vigor del RDL 4/2014, solo el 50%
de los nuevos ingresos de tesorería recibirá tal consideración –sin incluir los realizados
por el propio deudor o por persona especialmente relacionada con él-; el restante 50%
pasará a tener la consideración de crédito con privilegio general 12.
11
Conforme al art 172bis LC las personas afectadas por la calificación pueden ser condenadas a la cobertura,
total o parcial, del déficit. Se precisa ahora que podrán ser condena das a la cobertura del déficit “en la
medida que la conducta que ha determinado la calificac ión culpable haya generado o agravado la
insolvencia”.
12
La redacción de la Ley que se elimina temporalmente limita el privilegio de crédito contra la masa al 50% de
tales importes y considera el 50% restante como un crédito con privilegio general. En consonancia, se deroga
durante el mismo periodo de dos años el art. 91.6º LC que recoge dicho privilegio general.
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Aclara, asimismo, el RDL 4/2014 que esta clasificación temporal no alcanza a los
intereses devengados por los nuevos ingresos de tesorería, que mantendrán su condición
de subordinados.
PARALIZACIÓN DE EJECUCIONES DE GARANTÍAS REALES
Además de la paralización o suspensión de ejecuciones conforme al art. 5 bis LC y en el
caso de homologación de los acuerdos de refinanciación, ya mencionadas, se modifica
también el art. 56 LC relativo a la paralización de ejecuciones de garantías sobre
determinados bienes del concursado hasta que se apruebe un convenio cuyo contenido no
afecte a este derecho o transcurra un año desde la declaración de concurso sin que se
hubiera producido la apertura de la liquidación.
La novedad consiste en que si bien, conforme al art. 56 LC, solo se paralizan las
ejecuciones de bienes del concursado que resulten necesarios para la continuidad de su
actividad profesional o empresarial 13, legalmente no se consideran bienes necesarios para
la continuidad de su actividad profesional o empresarial las acciones o participaciones de
sociedades destinadas en exclusiva a la tenencia de un activo y del pasivo necesario para
su financiación, siempre que la ejecución de la garantía constituida sobre ellas no suponga
causa de resolución o modificación de las relaciones contractuales a las que, estando
sujeta la referida sociedad, permitan al deudor mantener la explotación del activo.
PRÓRROGA DEL RÉGIMEN EXCEPCIONAL DE CÓMPUTO DE PÉRDIDAS
La Disposición Final 7ª del RDL 4/2014 prorroga nuevamente (para los ejercicios sociales
que se cierren en el año 2014) el régimen excepcional de cómputo de pérdidas por
deterioro en supuestos de reducción obligatoria de capital en sociedades anónimas y
disolución obligatoria en sociedades anónimas y sociedades limitadas establecido por el
Real Decreto-ley 10/2008.
Este régimen excepcional y transitorio supone que, a los efectos de la determinación de las
pérdidas para la reducción obligatoria de capital en sociedades anónimas (art. 327 LSC) y
disolución obligatoria en sociedades anónimas y limitadas (art. 363.1.e) LSC), no se
computan las pérdidas por deterioro reconocidas en las cuentas anuales derivadas del
inmovilizado material, las inversiones inmobiliarias y las existencias o de préstamos y
partidas a cobrar. Destacamos que se amplía el ámbito de aplicación ‎de esta norma
excepcional para incluir los deterioros de préstamos y partidas a cobrar.
13
Antes se refería a los bienes afectos a la actividad profesional o empresarial o a una unidad productiva de su
titularidad.
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EXENCIÓN DE OPA
El RDL 4/2014 modifica la excepción de OPA obligatoria prevista en el art. 8 (d) RD de
OPAs14 para eximir de la obligación de formular una oferta sin necesidad de un acuerdo
expreso de la CNMV a aquellos que adquieran control
15
de una sociedad cotizada como
consecuencia directa de un acuerdo de refinanciación homologado judicialmente, siempre y
cuando este haya sido informado favorablemente por un experto independiente.
MEDIDAS FISCALES
El RDL 4/2014 introduce en el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades,
con efectos para los períodos impositivos que se iniciaron a partir de 1 de enero de 2014,
dos normas:
(i)
En primer lugar, se introduce una norma de valoración de tal forma que las
operaciones de aumento de capital por compensación de créditos se valorarán
fiscalmente por el importe de dicho aumento desde el punto de vista mercantil, con
independencia de cuál sea la valoración contable. Esta norma se complementa con
una regla en la que se especifica que para la entidad transmitente del crédito se
generará una renta entre el importe del aumento de capital y el valor fiscal del
crédito capitalizado. Por tanto, en un aumento de capital donde se aporte un
crédito si el aumento de capital se realiza por el importe del nominal del crédito
será ese valor y no el que se desprenda de la contabilización de la operación el que
se deba tener en consideración16.
(ii)
En segundo lugar, se establece una norma de imputación temporal que hace que
los ingresos derivados de quitas y esperas consecuencia de la aplicación de la LC se
imputen en la base imponible del deudor a medida que proceda registrar los gastos
financieros de la misma deuda y hasta el límite del citado ingreso. La norma prevé
que en caso de ser el ingreso mayor que los gastos financieros procederá imputarlo
de forma proporcional.
Por otro lado, con efectos 9 de marzo de 2014, se modifica la normativa de actos jurídicos
documentados con la finalidad de eximir de tributación las escrituras que contengan quitas
o minoraciones de las cuantías de préstamos, créditos u otras obligaciones del deudor q ue
se incluyan en los acuerdos de refinanciación o en los acuerdos extrajudiciales de pago
establecidos en la LC, siempre que, en todos los casos, el sujeto pasivo sea el deudor.
14
Real Decreto 1066/2007, de 27 de julio, sobre el régimen de las ofertas públicas de adquisición de valores.
15
De manera muy sucinta, se entiende que existe control a efectos de OPA cuando: (i) se adquier a, directa o
indirectamente, individual o concertadamente, el 30% de los derechos de voto de una sociedad cotizada; o
(ii) se designa a la mayoría de los miembros del Consejo de Administración en los 24 meses posteriores a la
adquisición de una participación inferior al 30%.
16
De esta forma, se pretenden evitar los efectos de la consulta del BOICAC 89/4.
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