17242 31.JUL2015

J
OFICIO ORDINARIO N'
DE :
SUPERINTENDENTA DE PENSIONES
A
SEÑOR GINO LORENZINI BARRIOS
:
17242 31.JUL2015
Superintendencia de
ANT.:
Presentación de Gino Lorenzini Barrios,
accionista de Felices y Forrados SpA, de
fecha 22 de julio de 2015.
MAL:
Toma conocimiento de planteamientos
vertidos en presentación del recurrente.
Mediante presentación que se cita en antecedentes, se ha dirigido a esta Superintendencia en
su calidad de accionista de Felices y Forrados SpA, formulando algunas consideraciones jurídicas
respecto de la fusión de las AFP Cuprum S.A. y Argentum S.A., autorizada por esta Superintendencia
mediante Resolución Exenta N" 221, de fecha 2 de enero de 2015, que, a su juicio, permitirían su
anulación, formulación respecto de la cual esta Superintendencia ha tomado debido conocimiento.
Saluda atentamente a usted,
TÁMARA AG
perintendent
PWV/pwv.
Distribución
Sr. Gino Lorenzini Barrios
Sra. Subsecretaría de Previsión Social
Gabinete Superintendencia
Coordinadora de Supervisión
Fiscalía
Oficina de Partes y Archivo
Superintendencia de Pensiones
FIS-726
NL-3997
CONTRflLORIfl GENERAL
DE LA REPÚBLICA
OFICINA GENERAL DE PARTES
REFERENCIA
205550
17 JUN 2015
I
11320150617205550
Santiago, 17 de junio de 2015
Sra.
Patricia Arriagada Villouta
Contralor General de la República (S)
Presente
Ref: Denuncia al Sil por hecho que indica.
De mi consideración:
Me dirijo a Ud. en calidad de CEO de Felices y Forrados SpA, empresa
infomediaria propietaria del dominio Internet www.felicesyforrados.cl, a objeto de
denunciar una actuación efectuada por el Servicio de Impuesto Internos (en adelante Sil),
que a nuestro entender no se ajustaría la legalidad vigente.
La denuncia que se efectúa se refiere a la actuación que el Sil tuvo en
la Fusión de las AFPs Argentum-Cuprum, en virtud de las siguientes consideraciones de
hecho y de derecho:
L- Antecedentes previos:
En septiembre de 2014, Principal Institutional Chile S.A. (PtC), principal
accionista de AFP Cuprum S.A., inició un proceso para absorber a esta última. Con ese
propósito, el 11 de ese mes presentó a la Superintendencia de Pensiones los antecedentes
para iniciar tal fusión.
El 25 de septiembre de 2014, a través de un oficio ordinario, la
Superintendencia de Pensiones respondió que era improcedente autorizar esa operación,
ya que el artículo 43 del DL 3.500 solo permite, en forma expresa, fusiones entre AFPs, lo
que no se cumplía en este caso.
Con el fin de adecuarse a la normativa, la empresa Principal Chile Ltda.,
que es la dueña de la mayor parte de PIC, decidió transformar a PIC en AFP Argentum S.A.
y el 14 de noviembre de 2015 pidió a la Superintendencia de Pensiones ta autorización para
hacerlo, así mediante resolución exenta 220 de 19 de diciembre de 2014, se aprobó la
creación de la AFP Argentum.
Posteriormente, el 26 de diciembre de 2014, AFP Argentum S.A. y AFP
Cuprum S.A. solicitaron a la Superintendencia de Pensiones autorización para fusionarse
por absorción, donde la AFP absorbida sería AFP Cuprum, lo cual es aprobado por la
autoridad mediante Resolución N" E-221-2015, de fecha 2 de enero de 2015.
En relación a los antecedentes previos, cabe señalar que el tema de la
legalidad o ilegalidad de la creación de la AFP Argentum y de su fusión con AFP Cuprum, no
es un tema que por este acto se denuncie, toda vez que ello es de competencia de la
Superintendencia de Pensiones.
II. Hecho denunciado:
El hecho que se denuncia es que el Sil, a nuestro entender contrariando
la normativa vigente, autorizó que la AFP absorbente esto es Argentum {hoy nuevamente
llamada Cuprum) mantuviera el rut de la sociedad absorbida (Antigua AFP Cuprum).
En efecto, de acuerdo a diversas fuentes consultadas el Rol Único
Tributario de AFP Argentum era el 76.240.079-0 y el de AFP Cuprum S.A, era el 98.001.0007 y que no obstante ser AFP Argentum la absorbente, mantuvo el nombre y RUT de la
absorbida, esto es, el nombre y rut de AFP CUPRUM S.A.
Lo anterior, es contrario a derecho, ya que cuando una sociedad es
absorbida por otra, en este caso AFP Cuprum es absorbida por AFP Argentum, se produce
una "muerte civil" de la sociedad absorbida, por consiguiente dicha sociedad se termina,
extinguiéndose así su rut.
Así lo dispone los incisos primero u tercero del artículo 99 de la ley de
Sociedades Anónimas, a saber:
Inc. 13; "La fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las sucede
en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y
accionistas de los entes fusionados." Inc. 39 "hay fusión por incorporación, cuando uno o
más sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que
adquiere todos sus activos y pasivos."
En el mismo sentido, se debe tener presente las circulares que el Sil ha
emitido en relación a las fusiones de sociedades, esto es, la Circular N^i?, del 10 de mayo
de 1995, y la Circular n° 68, del 28 de noviembre de 1996.
Al efecto, el numeral 2.4.2 b de la Circular N917, prescribe que existen
dos clases de fusiones, fusión por creación y fusión por incorporación.
Por su parte el numeral 2.4.2d de la Circular, numeral relativo a
Procedimiento, dispone que las firmas que desaparecen deben devolver las cédulas RUT y
que deberán entregar documentos timbrados sin uso de dichas sociedades para destruir".
No obstante la claridad de lo dispuesto en la circular precedentemente
referida, según información dada por !a Superintendencia de Pensiones en su página web,
el Sil autoriza con fecha 26 de diciembre de 2014, que la AFP Argentum, cuyo rut era
76.240.079-0, siga utilizando el rut de la absorbida, AFP Cuprum 98.001.000-7, lo que
infringiría abiertamente las normas de fusión por incorporación contenida en la ley de
sociedades anónimas y en las circulares antes indicadas. De hecho lo anterior, es
equivalente a que el Sil autorizara a una persona natural utilizar el rut de una persona
muerta, !o que es jurídicamente inadmisible.
El problema final, es que con dicha actuación el SU, permitió que AFP
Cuprum mediante una fusión aprovechara un Goodwill de $ 80.000 millones de pesos, es
verdad que dicho beneficio tributario está permitido transitoriamente en la ley. Sin
embargo, el problema aquí es que la AFP Cuprum, aprovechó el beneficio tributario, pero
no asumió los costos que dicha fusión implicaba, entre ellos, cambiar el rut.
Por eso es grave la actuación del SU, ya que avala el hecho que una
persona jurídica AFP Argentum (Hoy de nuevo AFP Cuprum) utilice un rut de una sociedad
o persona jurídica extinta (AFP Cuprum).
En este punto, es muy importante señalar que si bien quien autorizó el
cambio de nombre a la sociedad fue la Superintendencia de Pensiones, el organismo que
autorizó la utilización del rut de la sociedad absorbida (AFP Cuprum, rut 98.001.000-7 a la
absorbente, AFP Argentum {hoy AFP Cuprum) fue el Servicio Impuesto Internos, actuación
que a nuestro entender sería ilegal, razón por la cual efectuamos esta denuncia a objeto
que Vuestro Órgano Contralor pueda investigar y sancionar, si procede, los hechos
denunciados.
Conforme a lo establecido en sus instrucciones sobre requisitos para el
ingreso y presentaciones de solicitudes, adjunto la siguiente documentación:
Copia simple del documento denominado "Cómo se gestó y aprobó la fusión entre
las
AFP
Argentum
y
Cuprum",
que
se
encuentra
publicado
en
http://www.sp en s|onej.c^
Sin otro particular, saluda atte. a Ud.
GINO LORENZINI BARRIOS
CEO
RUT: 15.379.457-k
PP. FELICES Y FORRADOS SpA
Superintendencia de
Pensil] nos
Mayo 20 15
Documento de interés público
CÓMO SE GESTÓ Y APROBÓ LA FUSIÓN ENTRE LAS AFP ARGENTUM Y CUPRUM
La Superintendencia de Pensiones ha recibido numerosas consuítas ciudadanas, que agradece, respecto de
cómo se gestó la fusión entre las AFP Argentum y Cuprum y el efecto tributario que ello podría tener. Tal
interés nos permite transparentar
bajo qué condiciones y requerimientos legales fue autorizada esa
solicitud. Este documento detalla cronológicamente el proceso, sus resultados y los limites de acción de
esta superintendencia.
Antecedentes de la fusión
El 2 de enero de 2015, la Superintendencia de Pensiones (SP) autorizó la fusión por absorción de las AFP
Cuprum y Argentum, tras un proceso de análisis jurídico que comenzó cuatro meses antes, en septiembre de
2014. Esta operación fue autorizada bajo estricto cumplimiento de las exigencias establecidas en el DL 3,500
de 1980, que regula el sistema de pensiones, y en la Ley 18.046, sobre sociedades anónimas. La
Superintendencia de Pensiones ha verificado que de este proceso de fusión (desde la solicitud de la
operación a la fecha) no se han derivado perjuicios económicos sobre los fondos de los 640 mil afiliados que
cotizan en Cuprum, ni efectos adversos en su rentabilidad ni en sus condiciones de seguridad.
Una vez aprobada la absorción, y ya fuera del límite de decisiones y facultades de la Superintendencia de
Pensiones, AFP Cuprum informó a la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) que la operación tendría
un efecto tributario que le permitiría diferir el pago de impuestos por un valor de $ 80 mil millones. Si este
beneficio corresponde o no, es materia que determina el Servicio de Impuestos Internos (Sil) y la posibilidad
de acceder a él se enmarca en disposiciones contenidas en la reforma tributaria aprobada el año pasado, las
mismas que se extienden a empresas de distintos sectores y tamaños.
Cronología de (afusión
En septiembre de 2014, Principal Institutional Chile S.A. (PIC) inició un proceso para absorber a AFP Cuprum
S.A., de la cual era su matriz. Con ese propósito, el 11 de ese mes presentó a la Superintendencia de
Pensiones los antecedentes para iniciar tal fusión.
El 25 de septiembre de 2014, a través de un oficio ordinario, la SP respondió que era improcedente autorizar
esa operación, ya que el artículo 43 del DL 3.500 solo permite, en forma expresa, fusiones entre AFPs, lo que
no se cumplía en este caso.
Con el fin de adecuarse a la normativa, la empresa Principal Chile Ltda., que es la dueña de la mayor parte de
PIC, decidió transformar a PIC en AFP Argentum S.A. Y el 14 de noviembre pidió a la SP la autorización para
hacerlo.
Superintendencia de
Peni.iofHí-4
Tras un mes de análisis enfocado en corroborar que la transformación de PIC en una AFP se ajustaba a todas
las normas consignadas en los artículos 130 y 131 de la Ley 18.046, y al artículo 24A del DL 3.500, la
superintendencia aprobó el 19 de diciembre la existencia y los estatutos de Argentum S.A. En este proceso, la
SP veló porque se entregara toda la documentación requerida y exigió que se cumpliera en detalle con la
normativa. En ese marco, Argentum debió presentar un detallado proyecto de negocios, explicitando cómo
esta nueva AFP desarrollaría efectivamente la actividad de administradora de fondos de pensiones.
El 26 de diciembre de 2014, AFP Argentum S.A. y AFP Cuprum S.A. solicitaron a la SP autorización para
fusionarse por absorción. El mismo día, el Sil autorizó a Argentum a mantener el RUT de la ahora absorbida y
ya extinta AFP Cuprum S.A. La nueva AFP decidió mantener el nombre comercial "Cuprum".
Tras la revisión de esta nueva etapa del proceso, habiéndose cumplido todos los requisitos que la ley exige a
las sociedades que se fusionan y conforme a las atribuciones de la SP, se aprobó la operación de fusión por
absorción de Argentum S.A. y Cuprum S.A., el 2 de enero de 2015. La Superintendencia de Pensiones no
aprobó un beneficio tributario en ninguna etapa de este proceso. De hecho, no podría hacerlo ni ninguna AFP
u otro regulado podría solicitarle que se pronunciara sobre materias de este tipo, pues no están dentro de las
facultades que la ley le otorga. El único organismo público que puede pronunciarse en Chile sobre temas
tributarios es el Servicio de Impuestos Internos (SU).
Una vez aprobada la absorción, y ya fuera del ámbito de decisiones y facultades de la Superintendencia de
Pensiones, AFP Cuprum informó el 26 de enero de 2015 a la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS)
que, haciendo uso de un beneficio incluido en la Reforma Tributaria de 2014, calculaba en $ 80 mil millones el
valor de los impuestos que podría pagar en forma diferida, dependiendo de los resultados que obtenga en el
ejercicio de su actividad. Cuprum entregó esta información a la SVS porque dada su condición de sociedad
anónima debe estar registrada en ese organismo y es su obligación legal informarle este tipo de hechos. No
obstante, si el beneficio tributario corresponde o no, es materia que determina el Servicio de Impuestos
Internos.
Desde el inicio de este proceso a la fecha, la Superintendencia de Pensiones ha mantenido una estricta
supervisión respecto de que no se hayan generado problemas de rentabilidad, de seguridad, de calidad de
servicio ni perjuicios económicos para los afiliados y sus fondos de pensiones. AFP Argentum, que opera con
el nombre comercial de Cuprum, está en funcionamiento y como tal es objeto del monitoreo y fiscalización
permanente de la Superintendencia de Pensiones, al igual que las otras cinco administradoras de fondos de
pensiones, junto a la Administradora de Fondos de Cesantía (AFC) y al Instituto de Previsión Social (IPS),
todos los cuales son supervisados por este servicio.
Santiago 09 de Junio de 201 5
Señor
Director Nacional (S)
Servicio de Impuestos Internos
Presente
Estimado señor Director:
En el ejercicio del derecho de petición de mi representada así como lo dispuesto en las normas
pertinentes en materia de transparencia de las acciones de la Administración y las de acceso a la
información pública, vengo en formular a usted la petición de información que se expone a
continuación:
En septiembre de 2014, Principal Institucional Chile S.A. (P1C) inició un proceso para absorber a
AFP Cuprum S.A., de la cual era su matriz. Con ese propósito, el 11 de ese mes presentó a la
Superintendencia de Pensiones los antecedentes para iniciar tal fusión.
El 25 de septiembre de 2014, a través de un oficio ordinario, la Superintendencia de Pensiones; en lo
sucesivo e indistintamente la SP ; respondió que era improcedente autorizar esa operación, ya que el
artículo 43 del DL 3.500 solo permite, en forma expresa, fusiones entre AFPs, lo que no se cumplía
en este caso.
Con el fin de adecuarse a la normativa, la empresa Principal Chile Ltda., que es la dueña de la mayor
parte de PIC, decidió transformar a PIC en AFP Argentum S.A. Y el 14 de noviembre pidió a la SP
la autorización para hacerlo.
Se debe hacer presente que Administradora de Fondos de Pensiones Argentum S.A., antes
denominada Principal Institucional Chile S.A., se constituyó por escritura pública de fecha 4 de
octubre de2012 otorgada en la Notaría de Santiago de don Eduardo Avello Concha y que fue inscrita
en el Registro de Valores de la Superintendencia de Valores y Seguros bajo el N° 1 125 de fecha 29
de diciembre de 2014. Con igual fecha, dicho Servicio inscribió las siguientes acciones emitidas por
Administradora de Fondos de Pensiones Argentum S.A.: (i) un total 12.510.5 15.397 acciones suscritas
y pagadas, y (ii) un total 326.907.660 acciones de pago para materializar la fusión por incorporación
de Administeradora de Fondos de Pensiones Cuprum S.A.
Administradora de Fondos de Pensiones Argentum S.A. tiene por objeto exclusivo administrar y
otorgar en los términos del Decreto Ley tres mil quinientos, de mil novecientos ochenta, las
prestaciones y beneficios que dicho Decreto Ley establece y todas aquellas que específicamente le
autoricen otras disposiciones legales presentes o futuras. Asimismo, podrá constituir sociedades
anónimas filiales que complementen su giro, en los términos del artículo veintitrés del Decreto Ley
tres mil quinientos, c invertir en sociedades anónimas constituidas como empresas de depósito de
valores de acuerdo a la Ley número dieciocho mil ochocientos setenta y seis.
Debemos hacer presente que según fuentes públicas consultadas, en Juntas Extraordinarias de
Accionistas de la Sociedad Argcntum celebradas el 26 de septiembre y el 9 de diciembre, ambas de
2014, se aprobó la fusión por incorporación de Administradora de Fondos de Pensiones Cuprum S.A.
(en adelante Cuprum) en la Sociedad, subsistiendo esta última sujeta al cumplimiento de las siguientes
condiciones: i) la inscripción de la Sociedad y sus acciones en el Registro de Valores llevado por la
Superintendencia de Valores y Seguros; y ii) que se emita la autorización por parte de la
Superintendencia de Pensiones a la existencia de la Sociedad como AFP y a la operación de fusión
de ésta con Cuprum, por incorporación de esta última en la primera.
Como consecuencia de la fusión se acuerda que: (i) la Sociedad adquirirá todos los activos y pasivos
de Cuprum, sucediéndola en todos sus derechos y obligaciones, incorporándose a la Sociedad la
totalidad del patrimonio de Cuprum; (i¡) la Sociedad Argéntum se hará solidariamente responsable y
se obligará a pagar los impuestos que correspondan, de conformidad a los respectivos balances de
término de giro que deberá confeccionar Cuprum en virtud de lo dispuesto en el artículo sesenta y
nueve del Código Tributario; y, (¡ii) Cuprum se disolverá a la medianoche del día anterior a aquél en
que la fusión surta efecto, disolución que se producirá sin que sea necesaria su liquidación toda vez
que sus accionistas pasarán a ser accionistas de la Sociedad.
Para los efectos anteriores, en Junta Extraordinaria de Accionistas de la Sociedad se acordó un
aumento de capital de la Sociedad en la cantidad de doce mil quinientos treinta y siete millones
seiscientos ocho mil setecientos veintiún pesos, mediante la emisión de trescientas veintiséis millones
novecientas siete mil seiscientas sesenta nuevas acciones nominativas, de una misma y única serie y
sin valor nominal, que se destinarán integramente a ser distribuidas a los accionistas de Cuprum,
excluida la Sociedad en su calidad de actual accionista de Cuprum, en la proporción que les
corresponda de acuerdo a la relación de canje entre las acciones de la Sociedad y Cuprum, de forma
tal que los accionistas de Cuprum reciban setecientos once coma cinco siete nueve nueve cinco siete
cuatro ocho acciones nuevas de la Sociedad por cada acción de Cuprum de que sean titulares.
Volviendo al hecho de la transformación de PIC en una AFP, debemos señalar que la
Superintendencia de Pensiones al confirmar que la referida transformación se ajustaba a todas las
normas consignadas en los artículos 130 y 131 de la Ley 18.046, y al artículo 24A del DL 3.500, tal
regulador aprobó el 19 de diciembre de 2014 la existencia y los estatutos de Argentum S.A.
Según información proveía por la SP, El 26 de diciembre de 2014, AFP Argentum S.A. y AFP
Cuprum S.A. solicitaron a tal regulador autorización para fusionarse por absorción y que el mismo
día, el Servicio de Impuestos autorizó a Argentum a mantener el RUT de la ahora absorbida y ya
extinta AFP Cuprum S.A.
Tras la revisión de esta nueva etapa del proceso, habiéndose cumplido todos los requisitos que la ley
exige a las sociedades que se fusionan y conforme a las atribuciones de la SP, por Resolución N" E221-2015, de fecha 2 de enero de 2015, y en virtud de los acuerdos de fusión tomados en las juntas
extraordinarias de accionistas de Principal Institucional Chile S.A., hoy Administradora de Fondos
de Pensiones Argentum S.A., de fechas 26 de septiembre y 9 de diciembre de 2014, y en las juntas
extraordinarias de accionistas de Administradora de Fondos de Pensiones Cuprum S.A., de fechas 26
de septiembre y 19 de diciembre de 2014, se aprobó la fusión de estas sociedades, incorporándose
Administradora de Fondos de Pensiones Cuprum S.A. a Administradora de Fondos de Pensiones
Argentum S. A., que la absorbe, pasando la continuadora legal a denominarse Administradora de
Fondos de Pensiones Cuprum S.A.
Asimismo y una vez aprobada la absorción, y ya fuera del ámbito de decisiones y facultades de la
Superintendencia de Pensiones, AFP Cuprum informó el 26 de enero de 2015 a la Superintendencia
de Valores y Seguros (SVS) que, haciendo uso de un beneficio incluido en la Reforma Tributaria de
2014, calculaba en $ 80 mil millones el valor de los impuestos que podría pagar en forma diferida,
dependiendo de los resultados que obtenga en el ejercicio de su actividad. Cuprum entregó esta
información a la SVS porque dada su condición de sociedad anónima debe estar registrada en ese
organismo y es su obligación legal informarle este tipo de hechos. No obstante, sí el beneficio
tributario corresponde o no, es materia que determina el Servicio de Impuestos Internos.
Teniendo presente todo lo anterior, debemos señalar al señor Director que de acuerdo a diversas
fuentes consultadas el Rol Único Tributario de AFP Argentum era el 76.240.079-0 y que el de AFP
Cuprum S.A, era el 98.001.000-7 y que es claro que de las fuentes consultadas la que absorbió fue
AFP Argentum y la absorbida fue AFP CUPRUM S.A.
Asimismo consta en fuentes púbicas que la Sociedad Argentum se haría solidariamente responsable
y se obligaría a pagar los impuestos que correspondan, de conformidad a los respectivos balances de
término de giro que debía confeccionar Cuprum en virtud de lo dispuesto en el artículo sesenta y
nueve del Código Tributario; y, que AFP Cuprum S.A. se disolvería a la medianoche del día anterior
a aquél en que la fusión surtiese efecto, disolución que se produciría sin que fuese necesaria su
liquidación toda vez que sus accionistas pasarían a ser accionistas de la Sociedad que resultase de la
fusión y que la SP informó que el 26 de diciembre de 2014, AFP Argentum S.A. y AFP Cuprum S.A.
solicitaron a tal regulador autorización para fusionarse por absorción y que el mismo día, el Servicio
de Impuestos autorizó a Argentum a mantener el RUT de la ahora absorbida y ya extinta AFP Cuprum
S.A.
Con relación a lo señalado, debemos señalar que es importante recordar lo indicado en materia de
fusiones por el SU en su CIRCULAR N° 17, DEL 10 DE MAYO DE 1995 que IMPARTE NUEVAS
INSTRUCCIONES REFERENTE A LA ACTUALIZACIÓN DE LA INFORMACIÓN; publicada
en extracto en el DO del 16 de mayo de 1995 y la CIRCULAR N° 68 DEL 28 DE NOVIEMBRE
DE 1996 RELATIVA A VALORACIÓN, PARA LOS EFECTOS DE LA LEY SOBRE IMPUESTO
A LA RENTA, DE LOS TRASPASOS DE BIENES ORIGINADOS EN LAS FUSIONES,
DIVISIONES Y OTRAS REORGANIZACIONES EN QUE SUBSISTA LA EMPRESA
APORTANTE.
Al efecto, el numeral 2.4.2a de la Circular 1 7, define la fusión de sociedades como la reunión de dos
o más sociedades en una sola, que las sucede en todos sus derechos y obligaciones y a la cual se
incorporan el total del patrimonio y los socios o accionistas de los entes fusionados.
Si alguna de las sociedades que desaparecen disminuye su capital, previamente al trámite de la fusión,
deben solicitar la Resolución que autorice dicha disminución de capital.
Por su parte el numeral 2.4.2b, prescribe que existen dos clases de fusiones:
i. FUSIÓN POR CREACIÓN: Es cuando el activo y pasivo de dos o más sociedades que se disuelven
se aportan a una nueva sociedad que se constituye.
ii. FUSIÓN POR INCORPORACIÓN: Es lo mismo que la ABSORCIÓN DE SOCIEDADES,
explicado en el punto 2.4.4a de la Circular como el contrato, por escritura pública, en que una
Sociedad ya existente absorbe a una o más sociedades, adquiriendo todos sus activos y pasivos,
desapareciendo las sociedades absorbidas.
Por su parte el numeral 2.4.2o de la Circular, numeral relativo a Procedimiento, dispone que "las
firmas que desaparecen deben devolver las cédulas RUT y que deberán entregar documentos
timbrados sin uso de dichas sociedades para destruir".
Atendido todo lo anteriormente expuestos, solicitamos se nos explique la razón por la cual el RUT
que hoy ocupa AFP ARGENTUM y que es el 98.001.000-7, RUT que correspondía a la original AFP
CUPRUM y no usa ARGENTUM hoy CUPRUM, su RUT 76.240.079-0.
Lo anterior sobre la base que AFP Cuprum S.A original era la sociedad absorbida por ARGENTUM,
sociedad absorbida que debió según la Circular 17, haber devuelto las cédulas RUT así como
documentos timbrados sin uso de dichas sociedades para destruir y que recordemos según acuerdo de
junta, se disolvería a la medianoche del día anterior a aquél en que la fusión surta efecto, disolución
que se producirá sin que sea necesaria su liquidación toda vez que sus accionistas pasarán a ser
accionistas de la Sociedad .
Quedando a la espera de su respuesta, le saluda atentamente a Ud.
GJno Lorenzini Barrios
C.E.O
Felices y Forrados SpA
12.
CACARA DE DIPUTADOS
JUL. 2015
Santiago, 22 de julio de 2015
Sra.
Támara Agnic Martínez
Superintendenta de Pensiones
Presente
Ref.: Solicita invalidación de oficio de acto que indica.
De mi consideración:
Me dirijo a Ud. en calidad de accionista de Felices y Forrados SpA, empresa
infornediaria propietaria del dominio Internet www.felicesyforrados.cl, a objeto de solicitarle tenga
a bien a volver analizar los antecedentes que llevaron la aprobación de la fusión entre la AFP
Argentum S.A. y AFP Cuprum S.A y, si lo estima pertinente, invalidar el acto administrativo que
autorizó la fusión.
En primer lugar esta solicitud se efectúa al amparo de lo dispuesto en el artículo
53 de la ley 19-880, Id cual habilita a la autoridad administrativa a invalidar de oficio los actos
contrarios a derecho, previa audiencia del interesado (AFP Cuprum S.A.} y siempre que ello se efectúe
dentro del plazo de 2 años de la notificación o publicación del acto.
El acto administrativo cuya revisión se solicita, para que Ud. pueda evaluar una
eventual anulación por infracción a normas legales, es el siguiente: Resolución E-221-2015 de fecha
2 de enero de 2015, que aprueba la fusión por absorción de las AFP Argentum y AFP Cuprum, donde
la AFP absorbida seria esta última.
A nuestro entender, el acto administrativo precedentemente indicado podría
vulnerar disposiciones tanto del DL 3.500, que establece un nuevo sistema de pensiones corno de la
ley 18.046, ley de sociedades anónimas.
Al analizar los considerando de la resolución E-221-2015, se observa que Ud.
dicta ese acto administrativo, en virtud de las facultades otorgadas en el DL 3.500 de 1980, en el DFL
101 de 1980 y en la ley 20.255.
En efecto, dichas normas le entregan las facultades para autorizar tanto la
creación de AFP, corno para autorizarla fusión de las mismas. Sin embargo, al autorizar la fusión entre
una AFP (Argentum) que sólo nace a la vida si se aprueba la fusión (conforme lo estipula
expresamente su Resolución E-220-2014), se estaría vulnerando, a nuestro entender, lo dispuesto en
el artículo 43 del DL 3,500.
El artículo 43 del DL 3.500, es el único artículo en esa normativa que regula la
fusión de AFPs y dentro de él, cobra especial relevancia su inciso sexto que establece expresamente
lo siguiente:
"En caso de fusión, la autorización de la superintendencia de administradora de
fondos de pensiones deberá publicarse en el Diario oficial dentro del plazo de quince días contado
desde su otorgamiento y producirá el efecto de fusionar las sociedades y los fondos de pensiones
respectivos, a los sesenta días de verificada la publicación, sin perjuicio de los demás trámites que
establece la ley"
Como se podrá observar en el DL 3.500 no existe una norma expresa que
establezca de manera enumerada los requisitos que deben cumplirse para fusionar una AFP, sino que
ellos emanan de la regulación que efectúa el articulo 43, así muy bien lo indicó Ud. el 25 de
septiembre de 2014, cuando a través de un oficio ordinario, señaló que era improcedente autorizar
la fusión entre Principal Institutional Chile S.A. y AFP Cuprum, ya que el artículo 43 del DL 3.500 solo
lo permite entre AFPs, lo que no se cumplía en ese caso.
Así como del artículo 43 se infiere que la fusión debe realizarse solo entre dos
AFPs, de la misma norma en comento se desprende claramente que la fusión debe realizarse entre
dos AFP que efectivamente existan y que realicen su giro, toda vez que el mismo artículo, al regular
los efectos de la fusión, establece claramente que "los efectos de la autorización Que otorga lo
Superintendencia de Pensiones es fusionar las sociedades y los fondos de pensiones respectivos", es
decir, la norma se plantea claramente en el supuesto que la fusión se produce entre dos AFPs que
ejecutan su giro, toda vez que deben tener fondos de pensiones y por siguiente ellos deben
fusionarse producto de la fusión de las AFPs.
Sin embargo, en la fusión Argentum - Cuprum no se produce la fusión de los
fondos de pensiones que indica la norma, debido a una razón rnuy simple, a saber: AFP Argenturn no
tiene fondos de pensiones y no tiene porque nunca, de manera previa a la fusión, operó como una
administradora de fondos de pensiones, tanto es así, que la propia resolución E-220-2014 estableció
como condición para su nacimiento a la vida jurídica su fusión con AFP Cuprum.
De lo expuesto, se puede observar que la resolución E-221-2015 no respetaría
la norma contemplada en el inciso 6 del artículo 43 del DL 3.500, toda vez que no se cumpliría con el
requisito que establece la norma, que de manera previa a la fusión existan dos AFPs que efectúen su
giro, esto es, que administren efectivamente fondos de pensiones.
Conjuntamente con lo anterior, la resolución E-221-2015 también vulneraría la
ley de sociedades anónimas, toda vez que en punto número 2 de la parte resolutiva autoriza a la AFP
absorbente esto es a la Administradora de Pensiones Argentum S.A. mantener la razón social de la
sociedad absorbida Administradora de Fondos de pensiones Cuprum S.A.
Lo anterior, sería contrario a derecho, ya que cuando una sociedad es absorbida
por otra, en este caso AFP Cuprum es absorbida por AFP Argentum, se produce una "muerte civil" de
la sociedad absorbida, por consiguiente dicha sociedad se termina, extinguiéndose así su razón social,
atributo de su personalidad.
Así lo dispone los incisos primero y tercero del artículo 99 de la ley de Sociedades
Anónimas, a saber:
Inc. 1Q: "La fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las sucede en todos
sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los
entes fusionados." Inc. 32 "hay fusión por incorporación, cuando uno o más sociedades que se
disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos."
A nuestro entender, al autorizar a la AFP Argentum utilizar la razón social de la
sociedad absorbida(AFP Cuprum) se podrían ver infringidas las normas de fusión por incorporación
contenida en la ley de sociedades anónimas. De hecho lo anterior, es equivalente a que se autorizara
a una persona natural utilizar el nombre de una persona muerta, lo que es jurídicamente inadmisible.
Entendiendo que tanto la autorización que Ud. otorgó, mediante Resolución E221-2015, como la posibilidad de anular de oficio dicho acto administrativo es una facultad exclusiva
y privativa de su competencia, esta carta sólo ha tenido como objeto exponerles algunas
consideraciones jurídicas respecto de este terna que ha conmovido a la opinión pública, a objeto que
Ud. pueda evaluar si procede, de oficio, la invalidación del acto administrativo conforme lo establece
el artículo 53 de la ley 19.880, ley de procedimientos administrativos.
Sin otro particular, saluda atte. a Ud.
G1NO LOREÑ^INI BARRIOS
FELICES Y FORRADOS SpA
Ministra del trabajo, Ximena Rincón.
Subsecretaría de Previsión Social, Julia Urquieta.
Presidente de la comisión investigadora, Pedro Browne.
Fiscal de alta complejidad, Tania Sironvalle.
Superintendente de valores y seguros, Carlos Pavez Tolosa.