Como planificar la sucesion del patrimonio

 ¿Cómo planificar la sucesión del patrimonio?
En este caso, hay menos bonificaciones; lo que aconsejo es la entrada o creación
de una SIMCAV (Sociedad de Inversión Mobiliaria de Capital Variable), estas
sociedades de la inversión sólo tributan al 1%, pero deben contar con un capital
mínimo de 2.400.000 €, cantidades que pueden escapar al patrimonio normal de un
farmacéutico, y siempre se ha de mantener capacidad de decisión para su gestión.
Para que a la hora de la sucesión heredar este capital sea ventajoso, el titular de la
participación en la SIMCAV debe ser una sociedad familiar, y entonces nos
beneficiaremos del 95% de reducción en la cuota.
¿Qué ocurre si hay muchos hijos y el patrimonio es sólo la oficina de
farmacia?
Este es un caso muy frecuente; ya que la oficina de farmacia suele constituir el 6070% del patrimonio del farmacéutico, para ello aconsejo dejar la oficina de
farmacia al hijo farmacéutico y buscar mecanismos compensatorios para los otros,
en forma de rentas vitalicias, pensiones, gravámenes compensatorios, u otras
modalidades; en todo caso, con lo que se ha de tener un especial cuidado es con
los temas de las renuncias, que en ocasiones, resulta un desastre impositivo, ya
que la Agencia Tributaria que puede interpretar que se trata de una herencia
seguida de una donación, y que se ha de tributar por ambas. Por ello, las renuncias
se deben llevar a cabo con todas las formalidades previstas reglamentariamente.
La salida fácil de hacer usufructuaria a la mujer(o cónyuge supérstite en general), y
los hijos a partes iguales suele ser un auténtico desastre y origina que los hijos
acaben en disputas.
“el litigio se reduce a decidir si el colegio demandado debía acceder o no a la
solicitud que el señor… le había dirigido, en el expediente de continuidad de la
farmacia que perteneciera a su difunto abuelo. Este, titular de la botica situada en
calle Castelar número uno, falleció el 11-2-1978, dejando como herederos
universales a sus diez hijos”.”.. La titularidad de una farmacia no es transmisible
<<mortis causa>>, al no estar incluido como tal en el patrimonio del causante; sin
perjuicio de que el fallecimiento del titular constituye la causa primera de la
sucesión en el ámbito familiar de la licencia, que permite el ejercicio de una
profesión liberal mediante la cual se presta un servicio público, ya que, la Ley de
1 Bases de la Sanidad Nacional de 25-11-1944 y Ley General de Sanidad de 25-041986 considera a las farmacias como establecimientos sanitarios”. (Sentencia del
Tribunal Supremo RJ 1992/306).
¿Qué derechos posee el propietario del local donde se encuentra instalada
la oficina de farmacia?
Tras el fallecimiento del titular, y el lógico desconsuelo familiar que se origina, es
frecuente que el arrendador aproveche esta circunstancia para emprender acciones
legales de cara a una posible extinción del contrato de arrendamiento, por lo que se
debe dominar el entorno legal. La normativa reguladora de la profesión de
farmacéutico exige esa titulación al dueño del negocio, obligándole a cederla o
traspasarla si no lo es, porque ello es independiente de las vicisitudes del contrato
de arrendamiento de local de negocio. Este asunto se trata con gran profundidad en
el capítulo dedicado a los arrendamientos.
Valoremos el siguiente caso, en el que tras el fallecimiento de un farmacéutico
aragonés, el propietario del inmueble donde se ubica la farmacia, presenta
demanda judicial para el desahucio:
El Art. 58.3 se refiere a arrendatarios que ejerzan en el local una profesión
colegiada, en tanto que el Art. 60 regula la sustitución del arrendatario de local de
negocio, en términos generales y sin más especificación. El caso enjuiciado versa
sobre el arrendamiento de un local de negocio destinado a farmacia y por tanto es
aplicable el Art. 60 y no el 58.3, como acertadamente razona la sentencia apelada
con cita de la pertinente jurisprudencia, porque las farmacias tienen el concepto de
negocios o industrias, y no de un trabajo o ejercicio profesional meramente, que es
al que alude el Art. 58 (Sentencia Audiencia Provincial de Zaragoza 1993/119).
¿En qué situación queda una oficina de farmacia con derechos de
continuidad al heredero por razón de estudios, si concurre alguna causa de
fuerza mayor?
Según el Tribunal Supremo, el estar cursando estudios, no tiene que identificarse
necesariamente
con
estar
matriculado,
la
simple
convalidación
de
alguna
asignatura es suficiente (RJ 5554/1985). En la RJ 5518/87 declara que es suficiente
la
voluntad
de
cursarlos,
además la
Audiencia
Nacional reconoció
que
la
autorización concede el derecho a continuar con el funcionamiento de la farmacia;
2 si bien existe obligación de justificar anualmente la continuidad y resultado de los
estudios (Sentencia del Tribunal Supremo de 29.01.1988).
La titularidad de una oficina de farmacia es privada, pero al prestarse un servicio
destinado a la generalidad del público que – aunque no se asumido en régimen de
monopolio por la Administración- se presta en un régimen jurídico especial
dinamante de una autorización, reviste caracteres de servicio público impropio o de
interés público, que sólo los farmacéuticos titulados pueden ejercer, según el art.
103.4 de la ley 14/1986.
“En las presentes actuaciones se ha declarado por el Colegio de Farmacéuticos de
Salamanca, y confirmado en alzada por su Consejo General, la caducidad de los
derechos de continuidad concedidos al apelante por razón de estudios sobre una
oficina de farmacia en la localidad de… de la que fue titular su padre(…) Resulta
comprobado que el apelante sufrió una insuficiencia renal crónica terminal, que le
obligaba a desplazarse desde Ciudad Rodrigo a Salamanca (unos 90 kilómetros)
tres veces por semana para someterse a sesiones de diálisis de cuatro horas de
duración. Consta que el 22-02-1990 fue sometido a un transplante de riñón,
certificándose la posibilidad de que pudiese realizar una vida normal y reanudar sus
estudios. E) se alega en apelación, en síntesis, que no es justa la aplicación de la
institución de la caducidad, dada la demostración de que la pérdida de los cursos no
se ha debido a pereza o negligencia del beneficiado sino a una verdadera situación
de fuerza mayor, pidiéndose que se modere la aplicación de la Ley ya que –en otro
caso- la misma sería desproporcionada e injusta. (Aranzadi 9042/1992).
La Sentencia del Tribunal Supremo del 4.6.1984 reconoce la causa de extinción la
pérdida de dos cursos consecutivos, pero la pérdida de dos cursos no consecutivos
no es causa de extinción (RJ 4090/1986), en la Sentencia de 23.5.1986 exige la
pérdida de tres alternos. Y la pérdida de tres consecutivos sí es causa de extinción
del derecho (RJ 7412/1986). Y la transmisión se llevará a cabo antes de los 18
meses desde la declaración de la caducidad, según la RJ 3405/1984.
Tras el fallecimiento, si no existen hijos farmacéuticos que se puedan hacer cargo
de la oficina de farmacia, algunos familiares tienen tentaciones de utilizar
subterfugios legales y contratos simulados.
Estas situaciones son ilegales y terminan teniendo un final desagradable, a
veces, oigo “tenemos un título”, pero hay que recordar que poner la oficina de
3 farmacia a nombre de otra persona que no es familiar es un verdadero traspaso,
con las consecuencias jurídicas, fiscales y sanitarias que conlleva.
El tener un documento firmado por detrás con el farmacéutico al que hemos puesto
a nombre la oficina de farmacia no es defendible ante un Tribunal, pues es contrato
nulo e ilícito.
“Tras el fallecimiento de … sus herederos continuaron con la explotación de la
oficina de Farmacia sita en … y tras no cumplir su hijo don … los requisitos que
exigía la legislación para la reserva de titularidad, los herederos del fallecido
vendieron a doña --- la oficina de farmacia, arrendándole el local de negocio de
dicho inmueble, en el que se encontraba ubicada, siendo posteriormente trasladada
(…) manifiesta no estar dispuesta a satisfacer el precio en el futuro, el 29 de
diciembre de 1994; así como que habiéndose vendido inicialmente por 90151,82 €
en el momento de la resolución se reintegre a la primera compradora tan sólo
12.020,24 €, cuando uno lo entregó con anterioridad a la venta, para en el mismo
día volver a vender por 360.607,27 € , no dejándose ninguna constancia
documental de los instrumentos que pudieran reflejar los cobros y los pagos. A esto
se debe añadir que los herederos ya hicieron uso de su facultad de transmisión y no
se puede condicionar el mantenimiento de su ejercicio al buen fin de la operación.
En definitiva, frente a todo lo alegado por la recurrente, la realidad de los hechos
permite sospechar, por lo menos, que se trata de materializar un abuso de
derecho.” (Tribunal Supremo de Justicia de Canarias RJCA 1998/2542).
En el caso de traspaso de oficina de farmacia en el País Vasco, y dada la
peculiaridad del Régimen Foral adscrita los Territorios Históricos, se
necesita un estudio la Ley de Sucesiones allí vigente.
La cuestión que se suscita en estos casos es dilucidar si la donación de la titularidad
de una farmacia, es una transmisión patrimonial valuable o no, y en consecuencia
si procede o no su tributación por el Impuesto General sobre las Sucesiones.
El problema pues, queda reconducido a determinar si la donación de la titularidad
de la farmacia constituye o no una transmisión patrimonial, de conformidad con los
principios y normas del Impuesto General sobre las Sucesiones.
“ La recurrente, con indudable habilidad dialéctica, ha tratado en todas las
instancias de reconducir la donación a la sola transmisión de la licencia o
autorización, apoyándose en un planteamiento <<ad hoc>>, cual es la reserva por
4 parte del donante de la propiedad de los principales activos materiales de la
farmacia, como son el local, el mobiliario, los instrumentos y demás enseres, cuyo
uso
ha
cedido
mediante
arrendamiento,
silenciando
toda
referencia
a
las
existencias, activo clave en la transmisión y funcionamiento posterior de la
farmacia, para así vaciar patrimonialmente la Oficina de Farmacia, y aparentar que
sólo se transmite la licencia o autorización. Constituye una hábil argucia el
pretender subsumir la trasmisión del negocio de farmacia, dentro del simple cambio
o subrogación en la titularidad de una farmacia, como cesión pura y simple de una
licencia o autorización para el ejercicio de una actividad personal del titular de la
misma.” (Sentencia del Tribunal Supremo RJ.1996/2656).
¿Pueden utilizar el derecho de retracto los coherederos de una oficina de
farmacia?
Este derecho, regulado en el Art. 1522 del Código Civil, es un derecho real de
adquisición preferente que se otorga tan sólo en la fase de retracto, es decir, una
vez consumada la venta, cuando uno de los copropietarios de una cosa en común
enajena a extraños su cuota correspondiente. La finalidad perseguida por el
legislador es claramente la de evitar los estados de indivisión, que el Código Civil
reputa perjudiciales, por razón de la mala gestión económica que presenta la
pluralidad de administradores, y antijurídica, en atención a los conflictos de
intereses que ofrece esta forma de propiedad; así lo viene reconociendo la
jurisprudencia del Tribunal Supremo en sus Sentencias RJ 1951/65, y 1958/3116.
En la demanda inicial se ejercitan las acciones de retracto de comuneros y
coherederos, a los derechos que correspondían a doña… de la sociedad de
gananciales integrada junto con su difunto esposo don … en la oficina de farmacia
de que era titular, y la segunda acción en cuanto a los derechos que correspondían
sobre dicha farmacia por su condición de heredera de su difunto esposo, derechos
que han sido vendidos a la demandada doña… casada con el también demandado
don … Si el testador ha dispuesto de todos sus bienes en forma de legados, si uno
de ellos, en la parte de que podía disponer al ser el bien ganancial, lo lega a una
de sus herederas, ésta, por las razones expuestas, no necesita obtener la entrega
de la posesión del bien legado, es evidente que falta uno de los requisitos a los que
se hacía mención al principio de esta resolución, cual es que, quien ejercite la
acción de retracto sea precisamente uno de los copropietarios de la cosa retraída,
ya que en la farmacia en cuestión ni es copropietaria ni coheredera la hoy
apelante”. (Audiencia Provincial de Almería AC 1993/1074).
5 ¿Si el heredero recibe la farmacia cuando se encuentra cursando la carrera
de Farmacia, tendrá derecho a la deducción del 95% del Impuesto de
Sucesiones?
El art. 20.5 de la Ley 29/1987 del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones, se
redactó de nuevo por el Real Decreto Ley 7/1996, sobre liberalización de la
actividad económica; y con esta modificación, se estableció que cualquiera que
sean las participaciones y adjudicaciones que se llevan a cabo, se han de considerar
como si se hubiesen hecho con estricta igualdad y con arreglo a las normas
reguladoras de la sucesión. La adjudicación de la farmacia que se haga al hijo que
estudie la carrera, no implica la pérdida de la reducción para los demás.
Esta disposición entro en vigor al día siguiente de su publicación en el BOE (8 de
junio de 1996), y por lo tanto resulta aplicable a los fallecimientos ocurridos a partir
de esta fecha.
¿Cómo tributa la transmisión si el heredero que recibe una oficina de
farmacia no es farmacéutico, pero sí su cónyuge, casa en régimen de
gananciales?
Es una situación que se me ha presentado en reiteradas ocasiones, cuando el titular
farmacéutico no es el heredero, sino el cónyuge.
Si uno de los cónyuges conviene, y oto acepta, en virtud de la libertad de pacto
establecida en el Art. 1323 del Código Civil, y aportan bienes propios a la sociedad
de
gananciales.
La
operación
a
efectos
fiscales,
tendrá
las
siguientes
consecuencias:
·
ISD: Si no media precio, el donatario deberá tributar por el Impuesto de
Donaciones; la base imponible estará constituida por el valor real de los
bienes, minorando las cargas y deudas que fueren deducibles, y tendrá
la reducción del 95% si cumple con las condiciones que marca la Ley de
ISD.
·
IRPF: La ley que regula este impuesto, establece que no existirá
ganancia o pérdida patrimonial cuando se produzca una transmisión
lucrativa de empresas a que se refiere el Art. 20.6 de la ley del ISD.
6 ·
IVA: si se produce la transmisión de la totalidad del patrimonio, y se
cumplen las exigencias que establece la Ley 37/92 de 28 de Diciembre
sobre el Impuesto del Valor Añadido, podría quedar exenta de tributar
por este impuesto.
·
Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados: La operación estará sujeta a este impuesto, si se
entrega el inmueble, en concepto de transmisiones patrimoniales
onerosas.
Además, en otros casos, se deberá tributar por Impuesto de Patrimonio, Impuesto
de Bienes Inmuebles, Operaciones Societarias, Impuesto sobre el Incremento del
Valor de los Terrenos Urbanos etc., por lo que se debe enfocar la estrategia fiscal
integrando el impacto tributario de todos los impuestos en su conjunto.
Frecuentemente se produce sobreimposición y duplicidad impositiva.
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