PÉREZ LLORCA [Modo de compatibilidad]

REFINANCIACIONES DE EMPRESAS EN SITUACIÓN
PRE-CONCURSAL
ASICMA
Madrid, 29 de noviembre de 2012
Funciones de los asesores legales en procesos de
refinanciación y reestructuración
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•
•
Son procesos complejos desde un punto de vista técnico, tanto
financiero como jurídico.
Jurídicamente implica cuestiones multidisciplinares
(mercantiles, financieras, concursales, procesales …).
Las refinanciaciones fallidas pueden dar lugar a concursos,
liquidaciones de empresas y responsabilidad de los
administradores.
Los asesores legales ayudan a (i) comprender las consecuencias
jurídicas de la situación en la que se encuentra la empresa, (ii)
estructurar la refinanciación, (iii) documentar los acuerdos, (iv)
prevenir las consecuencias negativas futuras.
El asesor legal de cada parte defiende los intereses de su cliente
pero también ayuda a conseguir el objetivo final común de las
partes.
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Preparación del proceso de refinanciación
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Elaboración de un plan de viabilidad: requisito imprescindible
para el inicio de negociaciones.
Si no hay un plan de viabilidad creíble: concurso y
probablemente liquidación.
Selección de activos estratégicos para la continuidad del
negocio y de activos prescindibles.
Ordenación y clasificación de los acreedores.
Los acreedores con privilegio especial (ejemplo hipoteca): poco
motivados a refinanciar.
Los acreedores con crédito subordinado (ejemplo
participaciones significativas, administradores de derecho o
hecho): muy motivados a refinanciar.
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Objetivos generales de las entidades financieras en
refinanciaciones
•
Saldar deuda.
•
No provisionar o provisionar lo menos posible.
•
Si se quedan con activos:
− sacarlos de balance.
− incurrir en los menores gastos de gestión.
− transmitirlos lo antes posible sin pérdida.
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Medios de refinanciación
• Venta de activos.
• Refinanciación estricta mediante cancelación de deuda existente y
otorgamiento de nueva deuda o modificación de las condiciones de
la deuda existente .
• Mezcla de ambas (método más habitual).
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Acuerdos de espera (“Standstill”)
Concepto y principios
•
Periodo durante el cual los acreedores principales acuerdan
renunciar a iniciar cualquier actuación para ejecutar sus créditos o
para reducir su riesgo con el deudor sobre la base de que su
posición relativa con los restantes acreedores no se verá
perjudicada.
•
Durante el periodo de espera o standstill el deudor no adoptará
ninguna acción que pueda perjudicar las expectativas de
reembolso de los principales acreedores.
•
Plazo: El periodo standstill no suele ser excesivamente largo (1 o
2 meses) aunque sí puede extenderse. Las entidades de crédito
prefieren renovarlo en función del grado de cumplimiento del
deudor de sus planes empresariales y del avance de las
conversaciones.
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Acuerdos de espera (“Standstill”)
Cláusulas principales
•
Compromiso de negociación de buena fe con el objetivo de
alcanzar un acuerdo que permita la formalización de la
Restructuración.
•
Compromisos de los acreedores:
–
–
–
–
–
Iniciar acciones contra el deudor para exigir el pago de las
financiaciones otorgadas, incluyendo aquellas tendentes a la
ejecución de garantías.
Solicitar y/o aceptar la amortización o pago de cantidad
alguna.
Negociar el otorgamiento de, o aceptar, garantías.
Solicitar la declaración de concurso necesario del deudor.
Ceder, total o parcialmente, su posición contractual.
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Acuerdos de espera (“Standstill”)
Cláusulas principales
•
Compromisos del deudor:
–
No solicitar la declaración de concurso voluntario salvo que
sea necesario a los efectos de evitar la eventual
responsabilidad de los administradores.
–
No constituir cargas, gravámenes o garantías reales sobre
sus activos.
–
No otorgar a favor de terceros, con posterioridad a esta
fecha, garantía alguna, ni recibir garantías otorgadas por
tercero alguno.
–
No obtener financiación adicional ni contraer compromiso
de inversión distintos de los existentes.
–
No enajenar, ceder, vender o disponer de sus bienes salvo
en el curso ordinario de sus negocios.
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Acuerdos de espera (“Standstill”)
Cláusulas principales
•
No constitución de renuncia: las obligaciones asumidas por las
partes no podrán ser consideradas como:
–
Una renuncia o merma de los derechos que
correspondan o pudieran corresponder a los
acreedores.
–
Una subsanación de cualquier supuesto de
incumplimiento bajo cualquiera de los contratos de
financiación.
–
Una novación, modificación o subsanación de
cualquiera de los contratos de financiación.
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Ley Concursal – dificultades para la refinanciación
• Relativamente nueva (2004). hasta 2008 su aplicación fue
testimonial. ha sido objeto de sucesivas modificaciones.
• En su redacción inicial no contemplaba “blindajes” para los
acuerdos de refinanciación preconcursales .
• Rescisión (anulación) de refinanciaciones si la prestataria
concursaba en 2 años:
− Cancelación anticipada de préstamos y reemplazo por
nuevos préstamos .
− Otorgamiento de garantías reales sobre préstamos
existentes o sobre nuevos préstamos que
reemplazaban a los preexistentes .
− Cualquier acto perjudicial para la sociedad concursada
(ejemplo compra de activos por precio por debajo de
mercado) .
• Riesgo de las entidades financieras de ser consideradas
administrador de hecho (subordinación de su crédito)
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Obligación de solicitar concurso
• Insolvencia: no
obligaciones.
poder
cumplir
regularmente
con
las
• El concurso lo puede solicitar el deudor (concurso voluntario) o
un acreedor (concurso necesario).
• Obligación de solicitar concurso por el deudor: dos meses desde
la fecha en la que el deudor conozca o deba conocer su estado
de insolvencia.
• Presunción (cabe prueba en contrario) de que se conoce la
insolvencia si, entre otros, se produce un sobreseimiento general
de pago o tres meses de impago a Hacienda, Seguridad Social o
salario.
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Prorroga a la solicitud de concurso
•
•
•
•
•
•
•
Para favorecer las refinanciaciones cabe acogerse a una
prórroga a la obligación de solicitar concurso.
El requisito es haber iniciado negociaciones para alcanzar un
acuerdo de refinanciación y comunicarlo al juzgado.
El plazo para comunicar finaliza cuando finalice el plazo para
solicitar concurso voluntario (2 meses desde conocimiento de la
insolvencia).
La prórroga es de 4 meses.
Antes de finalizar la prórroga o se ha salido de la insolvencia
(acuerdo de refinanciación) o hay obligación de solicitar
concurso.
Durante la prórroga no se admiten a trámite solicitudes de
concursos de terceros (concurso necesario).
Utilidad: ganar tiempo para evitar solicitar concurso y/o
herramienta para presionar a los acreedores con los que se está
negociando la refinanciación.
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Acuerdos de refinanciación
• considera no rescindibles (no anulables) los acuerdos de
refinanciación si se cumplen los siguientes requisitos:
− que respondan a un plan de viabilidad a corto y medio
plazo .
− que el acuerdo de refinanciación esté “bendecido” por
experto independiente a nombrar por el registro
mercantil .
− que, “al menos”, contemple la ampliación
significativa del crédito del deudor o la modificación
de sus obligaciones (ampliación del plazo o
sustitución por otras nuevas).
− que el acuerdo de refinanciación lo suscriba, al
menos, el 60% del pasivo .
− que se documente en escritura pública.
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Homologación de los Acuerdos de Refinanciación
•
Contratos de refinanciación en los que se exige los requisitos del
art. 71.6 LC y otros adicionales, que permitirán la extensión de
determinados acuerdos a acreedores ajenos al pacto de
refinanciación.
•
Es posible solicitar la homologación judicial de los acuerdos de
refinanciación suscritos por acreedores que representen al menos el
75% del crédito financiero.
•
El concepto de acreedor financiero se asemeja al de entidad de
crédito.
•
Necesidad de confeccionar un balance de situación.
•
Corresponde al juez mercantil conocer de la homologación.
•
Una vez solicitado, debe transcurrir un año para volver a solicitarlo.
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Homologación de los Acuerdos de Refinanciación
•
Protección otorgada
homologados:
a
los acuerdos
de
refinanciación
–
Los efectos de la espera pactada podrán ser extendidos
a las restantes entidades financieras acreedoras no
participantes, cuyos créditos no estén dotados de
garantía real.
–
El juez podrá determinar la paralización de las
ejecuciones que existan en ese momento incoadas a
instancias de acreedores financieros, durante el plazo
de espera previsto en el acuerdo de refinanciación, que
no podrá superar los 3 años.
El juez concederá la homologación cuando el acuerdo reúna los
requisitos previstos y no suponga un sacrificio
desproporcionado para las entidades financieras acreedoras que
no lo suscribieron.
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Acuerdos de Refinanciación - Fresh money
•
La LC establece un régimen jurídico de protección respecto de
la concesión de financiación adicional (“fresh money”) para
favorecer la entrada de capital nuevo en empresas en crisis.
•
Protección otorgada:
– La nueva financiación obtenida a través de la firma de
una cuerdo de refinanciación tendrá en un 50% la
consideración de crédito contra la masa y en un 50% la
consideración de crédito con privilegio general.
•
Requisito:
– Debe producirse un “ingreso de tesorería” (no se
incluyen las aportaciones de los socios vía ampliación
de capital, préstamo participativo, o actos con análoga
finalidad).
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Practicalities en Refinanciaciones (general)
•
Beneficios de gestionar ágilmente el proceso – cuanto más
tiempo se dilate peor será la situación financiera del
refinanciado.
•
Dificultad de gestionar al pool de acreedores. aunque sólo se
negocie con entidades financieras existirán conflictos de
intereses entre ellas .
•
Complejidad de estructurar la operación consiguiendo todos los
objetivos. salidas de balance, evitar/minimizar dotaciones,
minimizar riesgo concursal.
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Practicalities en refinanciaciones (adquisición de
activos)
•
Conveniencia de involucrar a los auditores del refinanciado y del
adquirente para verificar salidas de balance.
•
Conveniencia de “empaquetar” activos de la misma tipología en un
mismo vehículo. facilitará la gestión y la salida.
•
Necesidad de contar con tasaciones. escasez de precios de referencia.
•
Dificultad de utilización de los canales naturales de venta del
refinanciado para disposición de activos y de su know-how para gestión
de suelo.
•
Potenciales conflictos de interés en el desarrollo futuro del negocio del
refinanciado y la disposición de los activos adquiridos (ejemplo, si son
de la misma tipología competirían en un mercado casi seco).
•
Dificultad de garantizar la recompra de los activos por el refinanciado y
de estructurar aparcamientos.
•
Compartir plusvalías.
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