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Oficio 220-039277 del 10 de agosto de 2007
Asunto:
Acciones Otorgadas en Prenda
Me refiero a su escrito radicado con el número 2007-01-127310, mediante el cual
formula la siguiente consulta:
“ Puede una sociedad anónima pignorar las acciones de los socios sin la expresa
autorización del socio de manera individual o en asamblea de accionistas?
Si la sociedad lo hace que acción tiene el socio para pedir que se revoque el procedimiento
de pignoración?” .
Al respecto es necesario precisar que el artículo 2409 del Código Civil define el contrato
de prenda así
“ Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crédito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario”
En relación con la pregunta en concreto es decir, si puede darse en prenda las acciones sin
autorización de su titular ya sea en forma individual o a través de una decisión de asamblea
de accionistas, es de señalar que el artículo 1201 del estatuto mercantil establece:
“ No podrá empeñarse cosa ajena sin autorización del dueño. Si constituida la prenda el
acreedor tiene conocimiento de que los bienes pignorados son ajenos, tendrá derecho a
exigir al deudor otra garantía suficiente o el inmediato pago de la deuda”
De la norma invocada se colige la clara prohibición legal de otorgar en prenda o dar en
garantía cosa ajena, por lo cual la respuesta a su interrogante es que, siendo el titular de
las acciones el socio o accionista y no la sociedad, en él recaen todos los derechos sobre
las mismas tales como, el de enajenación u otorgarlas en prenda. (Artículo 379 del Código
de Comercio)
Por lo expuesto, la sociedad y mas que ella, sus administradores, en cumplimiento de la
Ley y el deber impuesto en el numeral 2 de la ley 222 de 1995, no deben otorgar en
garantía acciones cuya titularidad no corresponda a su administrada, sin autorización
previa de quienes son titular de las mismas.
No sobra advertir que si la autorización es otorgada mediante una decisión de la asamblea
de accionista esta debe ser adopta por unanimidad de todos las acciones suscritas, en
razón que no es procedente aplicar la ley de mayorías, toda vez que tal decisión es
realizada respecto de derechos sujetivos sobre los cuales la libre disposición de los mismos
corresponde a cada uno de los accionistas,
De otra parte es de mencionar que el artículo 2415 del Código Civil, dispone:
“ Si la prenda no pertenece al que la constituye sino a un tercero que no ha consentido en
el empeño, subsiste sin embargo el contrato mientras no la reclame su dueño; a
menos que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada por fuerza o perdida, en cuyo
caso se aplicará a la prenda lo prevenido en el artículo 2208” . (Negrilla fuera de texto)
A su turno el artículo 2416 ídem establece:
“ Si el dueño reclama la cosa empeñada sin su consentimiento y se verificare la restitución
el acreedor podrá exigir que se le entregue otra prenda… ..” .
Por lo expuesto es claro que al dueño de la cosa dada en prenda sin su consentimiento , le
asiste el derecho de reclamar que le sean restituidos los derechos cedidos en prenda, esto
mediante una acción ordinaria de restitución y ante la justicia ordinaria.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle
que los efectos del presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del
Código Contencioso Administrativo.