220-53115 Ref. NACIONALIDAD DEL REPRESENTANTE DE UNA

220-53115
Ref. NACIONALIDAD DEL REPRESENTANTE DE UNA SUCURSAL.
Procedemos a rendir el concepto que tuvo a bien solicitar a este despacho respecto a la aplicabilidad del artículo
473 del Código de Comercio, frente a una sucursal de sociedad extranjera que se dedicará en Colombia al
transporte de carga (carbón), a través del río Magdalena, a propósito de lo cual pone de manifiesto que la actual
Constitución establece la igualdad de derechos entre nacionales y extranjeros, aspecto que estima ha de
considerarse para ese fin.
1.
CONSTITUCIÓN NACIONAL
Conforme al artículo 2º. inciso segundo de la Carta Política, las autoridades de la República se encuentran
instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes,
creencias, y demás derechos y libertades, tendientes a asegurar el cumplimiento de los deberes sociales
del Estado y de los particulares.
Mientras tanto, el artículo 6º. Ibidem, establece que los particulares y funcionarios públicos son
responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes, sumando a los segundos la
omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones.
Por su parte, el artículo 100 idem, equipara en el ejercicio de los derechos civiles a los extranjeros
respecto de los concedidos a los colombianos, haciendo salvedad en el sentido que previa autorización
legal y siempre que medien razones de orden público, puede subordinar a condiciones especiales o negar
el ejercicio de determinados derechos. Agrega que aquellos pueden gozar en el país de las garantías
concedidas a los nacionales, salvo las limitaciones que establezcan la misma Carta o la ley.
Respecto de los derechos políticos que se encuentran reservados a los nacionales, admite su extensión a
los extranjeros, pero sólo con referencia al voto para las elecciones y consultas populares de carácter
municipal o distrital.
Entretanto, el artículo 365 señala que los servicios públicos son inherentes a la finalidad del Estado, y se
encuentran sometidos al régimen jurídico que les fije la ley, los cuales pueden ser prestados
directamente por el Estado, las comunidades organizadas, o por los particulares, pero manteniendo su
regulación, control y vigilancia.
En este orden, procede determinar que debemos entender por servicio público? El Decreto 753 de 1.956
se ha encargado de definirlo como " la actividad organizada tendiente a satisfacer necesidades de interés
general en forma regular y continua, de acuerdo con un régimen jurídico especial, bien que se realice por
el Estado, directa o indirectamente, o por personas privadas".
2.
CODIGO DE COMERCIO
El artículo 473 del C de Cío dispone: "Cuando la sociedad tuviere por objeto explotar, dirigir o administrar
un servicio público o una actividad declarada por el Estado de interés para la seguridad nacional, el
representante y los suplentes de que trata el numeral 5º. del artículo anterior, serán ciudadanos
colombianos".
Artículo 472
(...)
5): La designación de un mandatario general, con uno o más suplentes, que represente a la sociedad en
todos los negocios que se proponga desarrollar en el país. Dicho mandatario se entenderá facultado para
realizar todos los actos comprendidos en el objeto social, y tendrá la personería judicial y extrajudicial
para todos los efectos legales
3.
ESTATUTO NACIONAL DEL TRANSPORTE
La normatividad que unifica los principios y criterios que le sirven de fundamento al régimen
legal y reglamentación del transporte en el territorio nacional se encuentran señalados por la
Ley 336 de 1.996.
La citada disposición manifiesta que el transporte, vía fluvial en el presente caso, es un servicio
público regulado y controlado directamente por el Estado, a pesar de que su prestación sea
directa o a través de particulares debidamente habilitados por la autoridad correspondiente, que
se encuentran constituidos como unidad de explotación económica. No olvida la ley el hecho de
la primacía del interés general sobre el particular. Igualmente considera como actividad
transportadora el conjunto organizado de operaciones tendientes a ejecutar el traslado de
personas y cosas, en forma separada o conjunta, de un lugar a otro, utilizando los modos
existentes conforme a lo dispuesto por las autoridades competentes basados en la
reglamentación general del Gobierno Nacional.
Sobre esto último, el ejecutivo expidió el Decreto 3112 de 1.997 reglamentando de
esta forma la habilitación y prestación del servicio público de transporte fluvial, y al
respecto dispuso que la legislación aplicable, además de la Ley 336 y el decreto en
mención, es el Código de Comercio, las demás normas que reglamenten la materia y
aquellas que expida en Ministerio del Transporte que contribuyan a desarrollar y
complementar el respectivo reglamento. (La negrilla no es del texto).
4)
RESPUESTA AL INTERROGANTE
Tal y como se aprecia por el consultante, el Estatuto Fundamental trae consigo excepciones que
pueden ser sintetizadas en los derechos políticos y civiles, cuando por razones de orden público
el legislador así lo considere.
Por tanto, en lo relativo al servicio público de que trata la norma del estatuto mercantil (art.
473), se puede decir que la misma hace referencia es a la actividad organizada, cuya tendencia
es satisfacer las necesidades de interés general en forma regular y continua, conforme con un
régimen jurídico especial, bien que se realice directa o indirectamente por el Estado, o por
personas privadas.
Y es que la norma no puede ser tomada sesgadamente, so pena de darle una connotación
alejada del querer del legislador. Así, lo dispuesto por el artículo 473 se refiere a ciertas
condiciones especiales o si se quiere excepcionales, que para el caso planteado se encuadran
precisamente en una de esas particularidades que prevé la norma, lo cual permite afirmar la
obligatoriedad de que el representante legal de la sucursal en tal caso necesariamente debe ser
colombiano. Además, y se reitera, los particulares se encuentran obligados a respetar la
Constitución y las leyes.