II. DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO

Jerarquía Constitucional de los Tratados Internacionales
el marco de la subordinación al derecho internacional,
especialmente del derecho internacional convencional
nacido de la libre manifestación del poder soberano del
Estado como bien lo afirma el jurista uruguayo Héctor
Gross Espiell en su libro “La Convención Americana y la
Convención Europea de Derechos Humanos”.
II. DERECHO
INTERNO
INTERNACIONAL
Y
DERECHO
Establecida como está la importancia del Derecho
Internacional para la convivencia y relacionamiento
cada vez más estrecho de los diferentes Estados de la
comunidad internacional, veremos cuál es la conexitud
entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno,
tema por mucho tiempo debatido y que se sigue debatiendo. ¿Cuál está por encima del otro, o es prioritario?.
Para resolver los conflictos que presentan las relaciones
entre el derecho internacional y el derecho interno surgen las doctrinas dualista y monista. El sistema dualista sostenido por Anzillotti no permite la aplicación de
las normas internacionales por los órganos del Estado
mientras no hayan sido “mutadas o transformadas en
normatividad interna”. Se requiere la reproducción del
texto del tratado o bien, la expedición de una norma
interna que ordene la aplicación del tratado en el orden
interno. La tesis monista sostenida por Kelsen, parte
de la unidad de conjunto de normas jurídicas, acepta el
principio de la subordinación de las unas a las otras en
un orden rigurosamente jerárquico, siendo el derecho
interno delegado del derecho internacional, sostiene la
primacía del derecho internacional. La posición monista
consecuentemente afirma que el derecho internacional
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Elizabeth Iñiguez de Salinas
no requiere transformación o recepción para darle fuerza
obligatoria y deroga de pleno derecho las normas internas que sean incompatibles con un tratado, esto es, que
una vez ratificados los tratados por los Estados, pasan a
formar parte del derecho propio y no requieren de otro
procedimiento.
Fue la Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados de 1969 la que dispuso que: “Un Estado
parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho
interno como justificación del incumplimiento de un tratado”. Esta norma contenida en el art. 27 se integra con
la del art. 46 que elimina la posibilidad de que el Estado
alegue la nulidad por esa causa, salvo que la violación
de derecho interno sea manifiesta y afecte una norma
de importancia fundamental de su derecho interno.
No olvidemos que la recepción del Derecho Internacional por los ordenamientos internos parte de reconocer
que el Estado no puede desconocer internamente las
normas que ha generado exteriormente.
Las discusiones doctrinales respecto a si existe o
no una jerarquía determinada entre Derecho interno
y Derecho internacional, lejos de disminuir, se han
acrecentado, y han pasado, como consecuencia de los
grandes cambios en las relaciones internacionales,
del campo meramente teórico al campo de los hechos
cotidianos.
En el ordenamiento jurídico nacional, es la Constitución la que establece las normas de derecho internacional que tienen validez y podrán ser aplicables en la
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Jerarquía Constitucional de los Tratados Internacionales
jurisdicción interna, previos los procedimientos que ella
determina. Consecuentemente, son las Constituciones
de los diferentes países las que establecen el rango de
los tratados internacionales en ella, por lo tanto estos, al
suscribir o al adherirse a un tratado han “autolimitado”
su soberanía voluntariamente.
En el derecho Internacional no existe un órgano legislativo sino que las normas son creadas por medio de
acuerdos de los propios sujetos de derecho en el proceso
de relaciones mutuas que surgen de hechos que se producen en el desarrollo histórico de una comunidad de las
que nacen reglas de comportamiento con fuerza legal.
La voluntad de los Estados es la que crea las normas
de derecho internacional, a través de los tratados, expresión genérica que engloba a todo acuerdo internacional
como convenios, convenciones, protocolos, concordatos,
estatuto, etc., y las Constituciones son las que definen
su posición y jerarquía en su derecho interno.
Se pueden dar cuatro formas en cuanto a la relación
del derecho internacional con el derecho interno en el
marco de la supremacía constitucional.
• Tratados con el mismo rango que la ley interna.
• Tratados con jerarquía superior a la ley, pero no con
jerarquía constitucional. (supralegales)
• Tratados con jerarquía constitucional.
• Ciertos tratados con jerarquía constitucional (algunas
de derechos humanos) y los otros con rango de ley.
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Elizabeth Iñiguez de Salinas
Sin embargo, de estas situaciones parcialmente
diferentes, la doctrina de la supremacía constitucional
subsiste, pues la Constitución sigue siendo suprema en
cuanto es fuente primaria y fundamento del orden jurídico estatal y decide su prelación aunque ella misma, al
establecer la gradación jerárquica, pueda ceder el primer
nivel al derecho internacional.
La aplicación directa de un tratado en el derecho
interno está ligada, necesariamente al tema de la incorporación de éste en el ámbito jurídico de un Estado.
En los países en que dicha incorporación es automática
como consecuencia de la ratificación o adhesión y su
entrada en vigor, se admite que el tratado se aplica
directamente y puede ser invocado como derecho
positivo ante el juez nacional. En cambio en los sistemas jurídicos nacionales en que se requiere una ley
posterior a la entrada en vigencia del tratado como
condición para su aplicación interna, la misma no es
directa. Esto de un modo general, pero en lo que toca
a los tratados de derechos humanos existe la teoría de
la presunción de operatividad, pues a diferencia de
otros tratados, éstos, no son un medio de equilibrar
intereses recíprocos entre los Estados sino que buscan
establecer un orden público común cuyos destinatarios
son los seres humanos, independientemente de su nacionalidad.
III. LA JERARQUÍA CONSTITUCIONAL DE LOS
TRATADOS
Varios países europeos y Estados Unidos ya tenían
resuelto el problema en sus viejas Constituciones, como
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