En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-033049 del 29 de abril de 2008
Asunto: Colocación de Acciones Sin Expedir Reglamento
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2008-01-051493, mediante el cual presenta la siguiente consulta:
“ ¿Que sucede cuando se hace una emisión de acciones, sin suscribir el reglamento?
¿A pesar de haber recibido el dinero de los terceros, estas acciones tienen validez?
Partiendo de la base que en Derecho, las cosas se deshacen como se hacen, ¿Es posible informar a quienes entregaron el dinero
en cuenta lo establecido en el art.386 y devolverles su dinero para subsanar la situación? “
En orden a dar respuesta a su consulta, resulta procedente traer el último pronunciamiento de esta Entidad, el cual responde a
interrogantes planteados en el escrito de consulta,y para mayor entendimiento dentro del texto se señalará, la contestación a cad
“ (…)”
“ Ref: Contrato de Suscripción de Acciones- Inexistencia.
¿La falta de reglamento de emisión de acciones, invalida las acciones que fueron adquiridas con capital extranjero?
Al respecto, es preciso observar que la ley en el artículo 390 del Código de Comercio, dispuso lo siguiente: “ Para la colocación
sociedad deberá obtener previamente autorización de la Superintendencia de Sociedades, 1 mediante solicitud acompañada del c
reglamento, so pena de ineficacia. .
Los suscriptores podrán sanear el acto de suscripción por ratificación expresa o tácita, una vez obtenida la autorización de que
anterior… … ”
Por su parte, este Despacho se ha pronunciado en varias oportunidades: en el año de 1979 el doctor Rodrigo Noguera Calderón, e
Superintendente de Sociedades profirió la Circular D-008 del 22 de mayo, en la que impartió algunas instrucciones y en la parte
expresó: “ Finalmente no sobra observar que. [Respuesta a la primera pregunta] se tiene por inexistente la colocación de acc
sin que medien el reglamento de suscripción, aprobado por el órgano competente, y el aviso de oferta, dado que sin ellos no pue
expresada la voluntad de la sociedad de colocar acciones. Sin voluntad social, obviamente, no podrá hablarse de consentimiento, ele
del contrato motivo de comentario” . (Circulares doctrinas y conceptos septiembre de 1978 – septiembre de 1979. Colección Su
de Sociedades, página s 27 a 41
A su vez, mediante Oficio AN del 4 de octubre de 1988, publicado en el libro de doctrinas y conceptos año de 1995, páginas 207 a 2
que tiene como título: “ Si la oferta de las acciones no cumple con la totalidad de los requisitos señalados por la ley, no se config
no produce efecto alguno” , expresó entre otras, lo siguiente: “ Se destaca que la voluntad social emana del órgano que aprueb
pero como el mismo no tiene por naturaleza aptitud para expresarla, requiere del concurso del representante legal para exterioriza
aviso correspondiente.
De lo expuesto se deriva que los requisitos para la existencia de la oferta de colocación son los siguientes:
a.Que el reglamento de suscripción de acciones haya sido aprobado por el órgano competente, como expresión de la voluntad
de colocar acciones.
b.Que el acto jurídico (oferta) contenga los elementos esenciales del contrato propuesto (mínimo los señalados por el artículo
de Comercio).
c.Que se cumpla con las solemnidades que la ley haya señalado para su formación (en el caso de colocación de acciones
preferencia, que la comunicación de la oferta se efectúe por los mimos medios de comunicación previstos en los estatutos para la
la asamblea ordinaria, artículo 388 del Código de Comercio).
En este estado, conviene recapitular lo antes expresado a efecto de puntualizar algunos aspectos del contrato de suscripción de a
oferta, que da lugar al mismo.
El aludido contrato es por su propia naturaleza consensual, esto es, que para su perfeccionamiento basta el acuerdo de voluntades.
en la oferta (precontrato) que la sociedad emisora formula a sus accionistas, terceros, o a ambos. Dicha oferta para que sea v
cumplir con la totalidad de los requisitos señalados por la ley para su existencia, eficacia y validez.
De ordinario, la oferta no está sujeta a solemnidades especiales, artículo 845 del Código de Comercio, sin embargo y conforme a
el inciso 2° del artículo 388 ídem, la oferta en los casos de suscripción de acciones con derecho de preferencia, debe efectuarse
medios de comunicación previstos en los estatutos para la convocatoria de la asamblea ordinaria, es decir, que por expresa disp
oferta es solemne.
Así las cosas, y teniendo en cuenta lo observado en el párrafo anterior respecto a que la oferta en los eventos de suscripción d
derecho de preferencia, es un acto jurídico unilateral solemne, se concluye que si la oferta realizada, carece de alguna solemnid
sentido sustancial, no se configura es decir, que no se estructura el acto y por ende no puede producir efecto alguno (artículo 89
Comercio).
Con fundamento en la conclusión antes enunciada resulta que). [Respuesta a la Segunda pregunta] al no configurarse el acto ju
solemne (oferta) no surge ningún compromiso de la sociedad con sus accionistas y, al no existir propuesta mal podría ser aceptad
De tal manera que si un inversionista extranjero efectuó una inversión en acciones por la vía de un contrato de suscripción, sin m
reglamento de colocación, el contrato celebrado por carecer de un elemento esencial, resulta inexistente, circunstancia a juicio de
[Respuesta a la Tercera pregunta] no impide que la sociedad pueda sanear el acto, cumpliendo las condiciones previstas en lo
y siguientes del Código de Comercio.2
Colorario
Es inexistente la colocación de acciones efectuada sin la expedición del respectivo reglamento, aprobado por el órgano competen
oferta.
Al realizar una colocación de acciones, sin que medie reglamento debidamente aprobado por el órgano competente, y el aviso de o