Consejo Consultivo de Aragón DICTAMEN Nº 179 / 2013 Materia sometida a dictamen: Reclamación en materia de responsabilidad patrimonial de la Administración derivada de accidente de tráfico ocasionado por existencia de una vía cortada que se corresponde con la antigua vía férrea de Caminreal a Calatayud, en un fragmento del trayecto que discurre por la localidad de Calamocha (Teruel). ANTECEDENTES Primero.- El día 11 de febrero de 2013 fue presentada en el Servicio de Correos una reclamación formulada por el Procurador … en representación de “X”, dirigida al Ayuntamiento de Calamocha, expresando lo siguiente: El día 19 de septiembre de 2011, alrededor de las 18 horas, mi representado el Sr. “X” circulaba pilotando el vehículo motocicleta marca Gas-Gas Endocross 125, matrícula …de su propiedad, haciéndolo correctamente por vía habilitada y sin ninguna prohibición existente ni señal de ninguna clase cuando, en un momento determinado y siguiendo mi representado la trayectoria por la vía que circulaba, que es la antigua vía férrea de Calatayud a Caminreal dentro de la localidad de Calamocha (Teruel), zona urbana y de propiedad municipal, súbitamente se encontró con un agujero de grandes dimensiones sin señalizar, no pudiendo evitar caerse al mismo y produciéndose lesiones de gravedad… Tras el accidente intervino la Guardia Civil del Subsector Teruel que levantó el atestado correspondiente… dando lugar el hecho reclamando a las actuaciones penales de Diligencias Previas 679/2012 del Juzgado de Instrucción nº 1 de Calamocha, las que fueron sobreseídas el 17 de septiembre de 2012, con reserva de acciones a mi representado. A tenor de secuelas que se indican en el informe del médico forense, se solicita una indemnización de 46.729,87 euros. Acompañaba al escrito presentado, escritura de apoderamiento, informe estadístico de la Dirección General de Tráfico, Auto de sobreseimiento provisional del Juzgado de 1 CONSEJO CONSULTIVO DE ARAGÓN primera instancia e instrucción nº 1 de Calamocha de fecha 17 de septiembre de 2012, informe de tratamiento y secuelas del Instituto de Medicina Legal de Aragón, de fecha 16 de octubre de 2012, e informe, ficha de peritación y valoración emitidos por Herrera Peritajes SL en relación al vehículo matrícula … Segundo.- Por escrito de fecha 14 de febrero de 2013 se comunica al interesado el plazo máximo para resolver y signo del silencio en caso de no hacerlo. Tercero.- Con fecha 20 de febrero de 2013 evacúa informe el Secretario Interventor del Ayuntamiento poniendo de manifiesto la legislación aplicable. Cuarto.- Por resolución de Alcaldía de 20 de febrero de 2013 es admitida a trámite la reclamación y nombrado órgano instructor. Quinto.- Mediante escrito del Instructor del expediente, de fecha 11 de marzo de 1013 se abre el procedimiento a prueba, recabando las que se estiman pertinentes. Sexto.- Con fecha 2 de abril de 2013 emite informe el Servicio Técnico Urbanístico, haciendo constar que el accidente se produjo en los terrenos correspondientes a la antigua vía férrea de Caminreal a Calatayud, en las coordenadas UTM X:642931 Y:4532797, en suelo rústico, según el catastro, titularidad del Administrador de Infraestructuras Ferroviarias (ADIF). En la fecha en la que se produjo el siniestro se estaban llevando a cabo actuaciones de desmontaje de las vías en desuso, afectantes a varios términos municipales, promovidas por el ADIF y ejecutadas por el contratista “… SL”. Séptimo.- En informe de la policía local emitido por razón de la intervención en el día de los hechos, se hace constar lo siguiente: Tras aviso del 112, el agente que suscribe con TIP 004 se dirige al lugar junto con una patrulla de la Guardia Civil del puesto de Monreal. Al llegar se observan dos motoristas, uno de ellos en el suelo quejándose con heridas en ambas muñecas y hombro, y otro de pie quejándose de la espalada. Se espera la llegada de las asistencias médicas.- Al parecer circulaban por lo que antiguamente era la vía del tren que iba a Calatayud, en dirección a Calamocha cuando no se percataron de que uno de los puentes había sido derruido, precipitándose por el hueco y golpeándose contra el otro extremo. Octavo.- Con fecha 4 de abril de 2013, el instructor del expediente solicita informe a la Compañía “… SL”. 2 Consejo Consultivo de Aragón Noveno.- Con fecha 26 de abril de 2013, el interesado aporta copia de las Diligencias Previas tramitadas en el Juzgado nº 1 de Calamocha. En dichas Diligencias aparece atestado de la Guardia Civil en el que se refleja lo siguiente: Accidente de circulación ocurrido a las 17:45 horas del día 19 de septiembre de 2011 en el paraje “El Tormo” de la antigua vía férrea que enlazaba Calatayud con Caminreal, término municipal de Calamocha y Partido Judicial de Calamocha, el accidente se produce al circular las dos motocicletas por un camino en obras y, al encontrarse con éste cortado, deciden continuar por la antigua vía férrea, hasta que encuentra que la vía férrea está cortada por la falta de un puente y caen por un terraplén chocando contra el lecho del arroyo seco existente en el lugar. Resultando un herido grave, otro herido leve y daños de escasa consideración en las motocicletas. En las manifestaciones efectuadas por vía telefónica a la Guardia Civil por … (la persona que acompañaba al reclamante), se indica lo siguiente: …sí vieron el cartel de carretera cortada, pero como en ningún momento observaron ninguna barrera física que les cortara el paso, continuaron, en el tramo inmediatamente anterior al accidente, sí habían observado que donde había una zanja estaba balizado con cinta de dos colores blanco y rojo y por eso circulaban con normalidad. Al preguntarle por el momento del accidente manifiesta que él circulaba de pie en su motocicleta y cuando se percató del peligro que representaba la falta del puente frenó en seco con el freno delantero y salió despedido cayendo en el centro del arroyo seco de espaldas, que su amigo “X”, al circular detrás con falta de visibilidad a causa del polvo, no pudo evitar caer por el terraplén y chocar contra la base del puente del margen opuesto a donde circulaban. En el mismo informe se expresa también lo siguiente: El tramo de vía férrea donde se produce el accidente aparentemente es responsabilidad del ADIF, es terreno privado pero está abierto al público y por él circulan los agricultores que tienen sus huertos a los costados de la antigua vía férrea, tampoco existe ninguna señalización que prohíba el paso o advierta del peligro del corte de la misma y cualquier conductor puede utilizarla. Incluye también el informe de referencia la declaración del testigo …, según la cual: En el momento de producirse el accidente estaba en su huerto situado junto a la antigua vía férrea, que escuchó venir la primera motocicleta y le llamó la atención el ruido y la velocidad con la que circulaba, que esperaba que parara porque él conoce el tramo y sabía que estaba cortada, pero el motorista no reaccionó hasta que estaba casi en el corte de la vía y observó como la motocicleta intentaba frenar, pero finalmente dio un pequeño salto sobre el montículo que había al final de la vía y volcó hacia el arroyo, inmediatamente se dirigió al lugar del accidente, pero escuchó el ruido de la otra moto y, al ver que venía muy deprisa le hizo señas para que parara, pero el conductor no le entendió y pasó de largo hasta que se percató del peligro y entonces realizó una frenada de emergencia, pero no pudo detenerse antes de llegar al corte de la vía donde la moto saltó, perdiéndolo de vista cuando cayó al arroyo.- Al preguntarle sobre la velocidad a la que circulaban las motocicletas manifiesta que la primera entre 40 y 50 km/h y la segunda un poco más deprisa, pero que parece demasiado rápido 3 CONSEJO CONSULTIVO DE ARAGÓN para el estado de la antigua vía férrea.- A preguntarle sobre quién es el propietario y quién circula por este tramo de la antigua vía férrea, manifiesta que el propietario del tramo es ADIF y que nunca ha circulado nadie por esa vía, que sólo la utilizan los vecinos que tienen los huertos a los costados de ésta para entrar y salir de los mismos. Al preguntar si hace mucho tiempo que falta el puente manifiesta que hace un año vino un chatarrero y se llevó la mitad del puente dejando la estructura y desde entonces ya no se podía pasar, además el mes pasado vino una empresa subcontratada por ADIF para retirar por completo el puente.- Al preguntarle si en el momento de quitar el puente la empresa subcontrata o ADIF puso alguna señalización para advertir el peligro, manifiesta que no, que se limitaron a poner un pequeño montículo, a modo de obstáculo en el lugar donde se corta la vía férrea. En la Inspección ocular efectuada por la Guardia Civil se reseña lo siguiente: Características de la vía: tramo recto, de más de 150 m, con la calzada totalmente cubierta de grava de grandes dimensiones, que era el material usado para sujetar la antigua vía férrea.- Anchura de la calzada: 3 mts, sin arcenes.- Estado: en el tramo inmediatamente anterior adonde se produce el accidente, la calzada está totalmente cubierta por la grava, con el firme muy irregular. El camino finaliza sobre un montículo de unos 40 cm donde se acumulan restos de piedra, grava y maderas, seguido de una pendiente descendiente de 2 m de altura y a una distancia de 5 m está la base que sujetaba el puente que ha sido retirado.Visibilidad: es posible que la visibilidad del punto del accidente se viera reducida por las sombras que describen los árboles.- Señalización: la señal descrita en el punto anterior es circunstancial y la había puesto en el margen derecho del camino la empresa “Excavaciones Sebastián Montañana”.- La señal se encuentra en el mismo sentido en el que circulaban las dos motocicletas, pero las obras se realizaban ese día en el camino que sale a la izquierda, según el sentido que llevaban.- Huellas: a la altura del punto de accidente dos huellas denominadas surcos que se producen al bloquear las ruedas sobre una superficie blanda y arrastrar los neumáticos el material que compone la calzada, en este caso, la grava. Estas huellas tienen una longitud de 12 m cada una.- Causas probables el accidente: a la vista de la inspección ocular practicada en el lugar de los hechos, manifestación de un conductor implicado, manifestación del testigo, examen pericial, daños observados en los vehículos y demás circunstancias que rodean el accidente objeto de esta investigación, es parecer de los instructores que las causas principales o eficientes del accidente son dos, la primera es que el tramo de esta vía férrea está abierta a la circulación y no existe señalización, balizamiento ni barrera física efectiva que avise con suficiente antelación del peligro concreto que supone el corte de la misma. La segunda causa es la velocidad inadecuada para las condiciones de la vía, muy irregular y con la visibilidad reducida por los tramos de sol y sombra intercalados Décimo.- Obra asimismo en la copia de las Diligencias Previas aportadas, la declaración efectuada ante el Juzgado por el interesado. En ella se dice: Que el 19/09/2011 el declarante iba en su moto por el camino de la vega de Daroca a Calamocha. Que su amigo … iba en otra moto. Que ambos se dirigían a Calamocha a dar una vuelta. Que había un cruce de caminos y el camino por donde iban estaba cortado por una valla, por lo que decidieron seguir por el otro camino, ya que observaron que en el mismo había marcas de neumático, por lo que entendieron que ese camino era transitable. Que su amigo iba delante y se cayó por un precipicio porque el caminó se terminó de repente, ya que el puente que siempre había estado allí ya no estaba. Que supone que el puente lo habría quitado RENFE, ya que el camino transcurre por la vía del tren y están quitando las vías de esa línea. Que en el camino no hay ninguna señal que indique que esa vía se acaba. Que el declarante, con el polvo, no vio a su amigo caer y se precipitó detrás de su amigo con la moto. 4 Consejo Consultivo de Aragón Undécimo.- Por escrito de fecha 9 de mayo de 2013 es recabada nuevamente información a la Compañía “… SL”. Duodécimo.- Con fecha 16 de mayo de 2013, la empresa “…”, presenta escrito manifestando lo siguiente: Esta parte suscribió con “Enajenación de Materiales Ferroviarios SAU” (EMFESA) el 31 de mayo de 2011 un contrato de compraventa de materiales y otorgamiento de servicios por el que se obligaba a retirar 30.774 mts de vía férrea en la línea cerrada sin servicio Calatayud a Caminreal, incluyendo labores de desbroce, sin que ello implique en modo alguno toma de posesión del terreno ni control o limitación de acceso, por no venir así pactado en el contrato de 31 de mayo de 2011.- Esta parte se limitó a cumplir las obligaciones derivadas del contrato, procediendo a realizar la retirada del material en los plazos convenidos.- Entiende esta parte que ni antes de la retirada del material, ni tampoco después, puede considerarse como vía autorizada para la circulación el lugar donde se ejecutaban los trabajos. Ni lo permite el vigente Reglamento General de Circulación, ni tampoco la más elemental lógica, dadas las características del terreno.- El contrato de compraventa de materiales no imponía a esta parte obligación de custodia del terreno ni la facultaba para prohibir o controlar el acceso de vehículos o personas, aunque es cierto que ADIF tienen señalizados todos los cruces de caminos con paneles en forma de aspa que indican la presencia de una vía férrea, por lo que el acceso de cualquier persona se entiende que es bajo su entera responsabilidad, no ya solo por los daños que pueda sufrir, sino por la ocupación de una línea de propiedad privada, para cuyo acceso debiera contar con el correspondiente permiso.- Finalmente, en la fecha del accidente, que tuvo lugar, al parecer, el 19 de septiembre de 2011, debe señalarse que en el tramo en el que ocurrió el siniestro ya habían sido retiradas completamente las vías férreas por esta empresa, encontrándose a plena y libre disposición de su titular y propietario. Decimoprimero.- Obra en el expediente una declaración de reclamante efectuada ante el Secretario de la Corporación y el Instructor del expediente, en la que, entre otras cosas, se expresa que no hacía moto-cross, sino que iba de paseo, que iría a unos 30 o 35 km/h, y que era la primera vez que circulaba por esa vía férrea. Decimosegundo.- Por escrito de fecha 17 de junio de 2013 es concedido trámite de audiencia al interesado. Decimotercero.- Con fecha 4 de julio de 2013 es evacuado el trámite de audiencia concedido, poniendo el acento en la ausencia de barreras físicas y de indicadores suficientes que impidiesen el acceso utilizado y en la inevitabilidad del daño producido. 5 CONSEJO CONSULTIVO DE ARAGÓN Decimocuarto.- Por escrito de fecha 23 de julio de 2013, el Instructor del expediente eleva propuesta desestimatoria de la reclamación formulada, a la vez que, con suspensión del procedimiento incoado, propone la remisión del expediente a informe preceptivo del Consejo Consultivo. Decimoquinto.- Por escrito de fecha 24 de julio de 2013, el Alcalde de Calamocha efectúa la solicitud de dictamen preceptivo. Decimosexto.- Con fecha 5 de agosto de 2013 y por conducto del Consejero de Política Territorial e Interior, tiene entrada en el Consejo Consultivo la petición del dictamen que ahora que se evacúa. CONSIDERACIONES JURIDICAS I El dictamen solicitado se encuentra dentro del ámbito competencial objetivo que legalmente tiene atribuido el Consejo Consultivo de Aragón. Según el artículo 15.10 de la Ley 1/2009, de 30 de marzo, el Consejo Consultivo será consultado preceptivamente en las reclamaciones administrativas de indemnización de daños y perjuicios de cuantía superior a 6.000 €. Como en la reclamación aquí estudiada se solicita un importe superior a aquél, el dictamen debe entenderse solicitado con carácter preceptivo. Y dado su objeto, la emisión del dictamen corresponde a la Comisión de este Órgano Consultivo (artículo 20.1 en relación con el artículo 19 de la Ley 1/2009, de 30 de marzo y artículo 19 de su Reglamento aprobado por Decreto del Gobierno de Aragón 148/2010, de 7 de septiembre). II El Consejo Consultivo de Aragón debe pronunciarse sobre la propuesta que se efectúa por el Ayuntamiento de la localidad de Calamocha propugnando que sea desestimada la reclamación indemnizatoria presentada. El marco general que regula los requisitos para apreciar la responsabilidad patrimonial de la Administración arranca de la previsión establecida en el art. 106 de la Constitución, que, en la actualidad, obtiene un desarrollo ulterior en los artículos 139 y sgs. de la Ley 30/1002, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del procedimiento Administrativo Común (LRJAP), complementados, esencialmente a nivel del trámite, por el RD 429/1993, de 26 de marzo, que aprueba el 6 Consejo Consultivo de Aragón Reglamento de los procedimientos de las Administraciones Públicas en materia de responsabilidad patrimonial. Sin que quepa olvidar, que, para casos similares al presente, a tenor de lo prevenido los arts. 54 LRBRL y 223 ROF “Las Entidades locales responderán directamente de los daños y perjuicios causados a los particulares en sus bienes y derechos como consecuencia del funcionamiento de los servicios públicos o de la actuación de sus autoridades, funcionarios o agentes, en los términos establecidos en la legislación general sobre responsabilidad administrativa”. Lo que se halla en consonancia con lo establecido en el art. 135 LALA cuando señala que “El procedimiento y régimen jurídico de los actos y acuerdos de las entidades locales, incluida su ejecución forzosa e invalidez, el régimen del silencio administrativo, así como la responsabilidad patrimonial, se ajustará a la legislación reguladora del procedimiento administrativo común” (el art. 153.1.k de esta última ley citada, también declara como derecho de los ciudadanos el “exigir responsabilidades de las Corporaciones locales y del personal a su servicio, cuando así corresponda legalmente”). Los requisitos que cabe inferir de cuadro normativo expresado pueden ser, sustancialmente, los siguientes: 1) Existencia de un daño o perjuicio antijurídico, efectivo, evaluable económicamente e individualizado; 2) Existencia de relación de causalidad entre el daño o perjuicio sufrido y el funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos, sin intervenciones extrañas que pudieran influir en dicha relación causal; 3) Inexistencia de fuerza mayor; y 4) Ejercicio de la acción el plazo establecido por la norma jurídica para la prescripción, que es un año contado a partir del hecho o acto (también, firmeza de la sentencia judicial anulatoria) o manifestación o finalización del efecto lesivo. Al mismo tiempo, el Tribunal Supremo tiene declarado que según el artículo 141.1 de la LRJAP sólo serán indemnizables las lesiones producidas al particular provenientes de daños que éste no tenga el deber jurídico de soportar de acuerdo con la Ley, pues lo contrario convertiría a las Administraciones Públicas en aseguradoras universales de todos los riesgos sociales. En palabras de la STS de 9 marzo 2010 (JUR 95648), que reitera las de las anteriores sentencias de 26 enero 2010 (JUR 42164) y 2 diciembre 2009 (RJ 8139), “la jurisprudencia viene modulando el carácter objetivo de la responsabilidad patrimonial, rechazando que la mera titularidad del servicio determine la responsabilidad de la Administración respecto de cualquier consecuencia lesiva relacionada con el mismo que se pueda producir, lo que supondría convertir a la Administración en aseguradora universal de todos los riesgos, con el fin de prevenir cualquier eventualidad desfavorable o dañosa para los administrados que pueda producirse con independencia del actuar administrativo, siendo necesario, por el contrario, que esos daños sean consecuencia del funcionamiento normal o anormal de la Administración (SS. 14-10-2003, 13-11-1997).- A ello ha de añadirse, que constituye jurisprudencia consolidada que la prueba de la relación de causalidad corresponde a quien formula la reclamación, o como dice la sentencia de 18 de octubre de 2005, la carga de la prueba del nexo causal corresponde al que reclama la indemnización consecuencia de la responsabilidad de la Administración por lo que no habiéndose producido esa prueba no existe responsabilidad administrativa; en el mismo sentido la sentencia de 7 de septiembre de 2005, entre otras muchas”. O, yendo más allá, en las de la STS de 4 noviembre 2009 (RJ 7944), “ha de ser igualmente rechazado el segundo de los motivos casacionales, en que la actora, y al amparo de la misma norma procesal, aduce la vulneración de la jurisprudencia aplicable para resolver la cuestión objeto del debate, 7 CONSEJO CONSULTIVO DE ARAGÓN olvidando que dicha jurisprudencia ha sido ya tomada en consideración por el Tribunal de instancia que ha apreciado la inexistencia de la antijuricidad de la lesión en el sentido de que ha de ser soportada la misma por el perjudicado, si bien confunde dicha falta de antijuricidad con la ausencia de nexo causal. III Por lo que se refiere a las cuestiones de fondo, procedería examinar si concurren acumulativamente todos los requisitos de esta naturaleza que han sido enunciados con anterioridad, significativamente, analizando el destino y la aptitud de la vía para la circulación y la conducta del reclamante, si bien, para el caso presente, asumimos no podemos ni debemos hacerlo, al entender que el Ayuntamiento de Calamocha no puede ser imputable en el procedimiento que ha sido incoado y, por ello y, además, en función de la naturaleza de las personas a las cuales podía ser dirigida la reclamación, el Consejo Consultivo asume que carece de competencia para pronunciarse sobre el fondo de lo reclamado. La reclamación resulta formulada inicialmente por comprender los reclamantes que el Ayuntamiento de Calamocha es titular de los terrenos en los cuales se produjo el accidente. Comprobado, no obstante, en el curso del expediente, que los terrenos no son propiedad municipal, que son titularidad del ADIF, y que las obras de levantamiento de las vías férreas y la retirada de materiales fue realizada merced a contrataciones efectuadas por el titular de los terrenos, no constando la existencia de deber municipal alguno en la vigilancia, conservación y cuidado de los terrenos cuestionados, y constatado que no existe actuación alguna de los servicios públicos municipales que pudiera ser desencadenante de la exigencia de responsabilidad patrimonial, si es que cupiere alguna clase de reclamación, ésta debiera ser formulada ante quienes jurídicamente cupiera efectuar la imputación, pero no ante el Ayuntamiento de Calamocha. En palabras de la STSJ del Principado de Asturias de 7 de Marzo de 2012, recurso 371/2011 (LA LEY 27477/2012), “Examinado este motivo de apelación y los de oposición de las partes apeladas en defensa de la confirmación de la resolución apelada, procede desestimar el recurso por los propios fundamentos de la citada sentencia, al no apreciar la omisión de los hechos que dicen los apelantes para atribuir su error en ejercitar la acción contra la Administración donde se presenta la reclamación y que no era titular de la vía donde se produjo el accidente” O también, en palabras de la SAN de 22 de Enero de 2008, recurso 391/2005 (LA LEY 50518/2008), “de la documentación obrante en el expediente administrativo resulta que el accidente que motivó el fallecimiento del marido de la recurrente y, como consecuencia, la presente reclamación de responsabilidad patrimonial, tuvo lugar en un tramo de la vía, la JV2227, cuya titularidad corresponde a una Administración diferente a la General del Estado (…) Pues bien, de acuerdo con lo hasta ahora manifestado parece evidente que no ostentado el Ministerio de Fomento (Administración General del Estado) la titularidad de la vía en cuestión, carece tanto de competencia para pronunciarse sobre la reclamación de responsabilidad patrimonial deducida de contrario como de la necesaria legitimación pasiva”. 8 Consejo Consultivo de Aragón Por cuanto antecede, la Comisión del Consejo Consultivo de Aragón emite el siguiente DICTAMEN. Que, en conformidad parcial con la propuesta del Ayuntamiento de Calamocha, procede desestimar la reclamación en materia de responsabilidad patrimonial de la Administración formulada ante el expresado Ayuntamiento por el Procurador … en representación de “X”, con indicación al interesado de que si a la vista de la documentación tramitada desea mantener su reclamación, debe dirigirse ante las personas que disponen de competencia para resolverla. En Zaragoza, a diecisiete de septiembre de dos mil trece. 9