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ALERTA DE NOVEDADES LEGALES
29 de abril de 2015
DEFENSA DE LA COMPETENCIA
La CSJN ratifica los límites de la competencia de la CNDC
En el fallo dictado con fecha 14.04.2015 en “Cencosud S.A. s/ apela resolución Comisión Nacional de
Defensa de la Competencia”, la Corte Suprema de Justicia de la Nación (CSJN) declaró que la Comisión
Nacional de Defensa de la Competencia (CNDC) carece de competencia para dictar resoluciones que
impongan el cumplimiento de condiciones, u ordenen el cese o la abstención de la conducta lesiva al
régimen de competencia (artículo 35, Ley N° 25.156). En el caso, la resolución de la CNDC impugnada,
entre otras medidas, había ordenado a diversas empresas de indumentaria que se abstuvieran de anular
los descuentos que sobre sus productos ofrecían los bancos comerciales; había resuelto ordenar a distintas
sociedades propietarias de centros comerciales -entre ellas la actora - que también se abstuvieran de
anular los descuentos que se promocionaban en los locales radicados en sus establecimientos; y había
ordenado a varios bancos que continuaran efectuando los descuentos en los mismos términos y
condiciones vigentes al momento en que se realizó la conducta investigada por la CNDC.
Para así resolver, la CSJN hizo referencia a los antecedentes dictados por el propio Tribunal en los que se
distinguió entre las tareas de investigación, instrucción y asesoramiento, transitoriamente a cargo de la
CNDC, y la actividad resolutiva que, en tanto no se constituya el Tribunal Nacional de Defensa de la
Competencia, corresponde a la Secretaría de Comercio. La CSJN afirmó que, de conformidad con el plexo
normativo aplicable, era la Secretaría de Comercio y no la CNDC quien tenía las atribuciones para el dictado
de la medida cuestionada y por ende dejó sin efecto ésta última.
MERCADO DE CAPITALES
Fijan políticas y procedimientos para las asociaciones o estudios de contadores públicos que
presten servicio de auditoría externa a entidades con autorización de oferta pública
La Comisión Nacional de Valores (la “CNV”) ha dictado la Resolución General N° 639/15 (la “Resolución”)
(B.O. 27.04.2015) en la cual se establecen ciertas políticas y procedimientos a que deberán ajustarse las
asociaciones o estudios de contadores públicos que presten el servicio de auditoría externa a entidades
con autorización de oferta pública. Entre los principios y pautas a tener en cuenta, se destacan los
siguientes:
(i)
Independencia: Se establece el deber de mantener los requerimientos de independencia que fija la
CNV.
(ii)
Rotación: El período máximo en el cual una asociación o estudio podrá conducir las tareas de
auditoría en una entidad con autorización para hacer oferta pública de sus valores negociables no
deberá superar los 3 años en forma continua. Dicho plazo podrá extenderse por tres años más
mediante decisión de la asamblea de accionistas cuando ello se consigne como punto expreso del
orden del día y se cuente con opinión previa favorable del directorio, del comité de auditoría y de la
comisión fiscalizadora. En tal caso, los accionistas que representen como mínimo el 5% de la tenencia
accionaria podrán oponerse fundadamente a la extensión del plazo de rotación de la asociación o
estudio, en cuyo caso no podrá extenderse el plazo hasta tanto la CNV se expida al respecto.
Asimismo, los profesionales integrantes de la asociación o estudio no podrán ejercer su tarea en
forma continua por un plazo superior a los 3 años.
Se disponen ciertas excepciones particulares a la regla comentada. Asimismo, la norma establece la
prohibición del socio de integrarse al equipo de auditoría de la entidad, durante 3 años. En las
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asociaciones o estudios de contadores públicos que no cuenten con más de un socio especializado en
servicios de auditoría, podrá reemplazarse el requisito de rotación del mismo por la participación de
un profesional adicional no relacionado con el equipo de auditoría que revise el trabajo realizado,
quién no podrá exceder el plazo de 3 años.
A los fines del cálculo de los plazos para la rotación, para aquellas entidades que a la fecha se
encuentran autorizadas al régimen de oferta pública, se deberá computar el período de tiempo que
en forma continua ha ejercido dicho rol a partir del ejercicio iniciado en el año 2013. Para aquellas
entidades que a la fecha no se encuentren en el régimen de la oferta pública, deberá computarse el
período de tiempo que en forma continua el estudio o asociación ha ejercido las tareas de auditoría a
partir del primer ejercicio que se inicie luego del ingreso al régimen de oferta pública.
Adhesión del Mercado Abierto Electrónico al régimen del Foreign Account Tax Compliance Act
Con fecha 23.04.2015 mediante el Comunicado Electrónico Nº 8185 el Mercado Abierto Electrónico S.A (el
“MAE”) informó a los Agentes de dicho mercado su adhesión al régimen de Foreign Account Tax
Compliance Act (“FATCA”) de los Estados Unidos de América. El FATCA es la ley de cumplimiento fiscal de
cuentas en el extranjero, cuyo objetivo es evitar abusos fiscales por parte de ciudadanos estadounidenses
que obtengan ganancias derivadas de inversiones financieras que ubicadas fuera del territorio de los
Estados Unidos. La normativa requiere que las entidades financieras fuera de los Estados Unidos se
comprometan a cumplir determinadas obligaciones con respecto a los ciudadanos estadounidenses
titulares de cuentas bancarias, en términos de identificación, reporte, e incluso de corresponder, proceder
a la aplicación de un régimen de retención.
DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Establecen criterios de admisión de reclamos en el marco del Servicio de Conciliación Previa en
las Relaciones de Consumo
Con fecha 27 de marzo de 2015, la Secretaría de Comercio dictó la Resolución N° 48/2015 (B.O.
30.03.2015) mediante la cual se establecieron los criterios y parámetros de admisión de reclamos y de
homologación de acuerdos conciliatorios en el marco del Servicio de Conciliación Previa en las Relaciones
de Consumo (COPREC), creado a través de la Ley N° 26.993.
Establecen unidad de referencia para los márgenes de aplicación y sumas a ser abonadas a los
conciliadores del CPREC
También el 27 de marzo de 2015, la Secretaría de Energía emitió la Resolución N° 47/2015 (B.O.
30.03.2015) que regula los márgenes de aplicación y sumas a ser abonadas a los conciliadores del COPREC.
A esos fines, la Resolución establece una unidad de referencia equivalente al 1% del salario mínimo vital y
móvil. También se dispone que para determinar la base de cálculo en caso de acuerdo se deberá tener en
cuenta el monto establecido en aquél, conforme cierta tabla de valores que se incluye como Anexo en la
norma. La norma regula de manera particular los supuestos de desistimiento, finalización sin acuerdo y
finalización con acuerdo realizando distinciones según la manera en que hubiera sido designado el
conciliador.
TELECOMUNICACIONES
Implementan el funcionamiento de la Autoridad Federal de las Tecnologías de la Información y
las Comunicaciones
Con fecha 28.04.2015, el Poder Ejecutivo Nacional dictó el Decreto N° 677/2015 (B.O. 29.04.2015) dispuso
que la Autoridad Federal de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones (AFTIC) iniciará sus
funciones dentro de los 30 días contados desde la fecha de publicación. Este organismo, que reemplazará a
la Secretaría de Comunicaciones y a la Comisión Nacional de Comunicaciones, fue creado por la Ley N°
27.078 (Argentina Digital) como un organismo descentralizado y autárquico en el ámbito del Poder
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Ejecutivo Nacional. Según lo previsto en dicha ley, la AFTIC tendrá a su cargo la regulación, control,
fiscalización y verificación en materia de las tecnologías de la información y comunicación en general, de
las telecomunicaciones en particular, del servicio postal y de todas aquellas materias que se integren a su
órbita de acuerdo con la ley mencionada, la normativa aplicable y las políticas fijadas por el Gobierno
nacional. El decreto referido también regula el procedimiento de selección de los miembros de la AFTIC y
brinda instrucciones a la Secretaría de Comunicaciones para la puesta en marcha del nuevo organismo en
el plazo antes referido.
Una vez constituida, la AFTIC podrá dictar la nueva reglamentación en materia de telecomunicaciones. Ello
por cuanto la Ley N° 27.078, entre otras cuestiones, dispuso la derogación del Decreto N° 764/2000
(desregulación de los servicios de telecomunicaciones) el cual se mantiene en vigencia solamente hasta
que se dicte la nueva reglamentación.
LAVADO DE DINERO
El BCRA modifica la normativa en materia de prevención del lavado de dinero
Mediante el dictado de la Comunicación “A” 5736, y con vigencia a partir del 02.04.2015, el BCRA modificó
lo dispuesto a través de la Comunicación "A" 5612 flexibilizando las obligaciones impuestas a las entidades
financieras para el caso de clientes respecto de los cuales no pudiera darse entero cumplimiento a las
normas sobre identificación y conocimiento. La Comunicación “A” 5612 (05.08.2014) había establecido que
en tales casos, debía materializarse la discontinuidad operativa (es decir, el cese de la relación con el
cliente) dentro de los 150 días corridos de advertidas tales circunstancias.
La Comunicación “A” 5736 modifica ligeramente esta obligación indicando que, dentro de los 150 días,
deberá "iniciarse" el proceso de cese de la relación con el cliente conforme a lo establecido en los
manuales internos de cada entidad. La norma también establece que no corresponderá dar inicio a los
procedimientos de discontinuidad operativa cuando el sujeto obligado hubiera podido dar cumplimiento a
la identificación y conocimiento del cliente dentro del plazo referido, ni en aquellos casos en los que
(debido a las características de las cuentas y sus movimientos) el banco hubiere resuelto aplicar medidas
de debida diligencia simplificadas de acuerdo con la normativa vigente, excepto cuando surjan
discordancias entre el perfil del cliente titular de la cuenta y los montos y/o modalidades de las operatorias
realizadas.
DERECHO ADUANERO
Implementan nuevo sistema informático para trámites aduaneros
A través de la Resolución General N° 3754 (B.O. 20.03.2015), la AFIP implementó un nuevo Sistema
Informático de Trámites Aduaneros (“SITA”). La norma dispone que el SITA será dado de alta, en forma
automática, a todos los sujetos inscriptos en los Registros Especiales Aduaneros adheridos al Sistema de
Comunicación y Notificación Electrónica Aduanera (SICNEA) y que permitirá a los sujetos inscriptos
efectuar, mediante transmisión electrónica, las comunicaciones y presentaciones correspondientes a cada
trámite ante el organismo, así como la remisión de los documentos, en formato digital, vinculados a ellos.
DERECHO BANCARIO
El BCRA amplía el alcance de las líneas de crédito para la inversión productiva
A través de la Comunicación “A” 5747 del 27.04.2015, el Banco Central de la República Argentina amplió el
alcance de las Líneas de Crédito para la Inversión Productiva, autorizando a las entidades financieras a
aplicar parte del financiamiento previsto al descuento de certificados de obra pública y de facturas
conformadas por parte de las micro, pequeñas y medianas empresas (MiPyMEs). Se establece además que
las entidades que operen como agentes financieros del Gobierno Nacional y de los gobiernos provinciales y
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municipales tendrán mayores márgenes para imputar certificados de obra pública al cupo que deben
cumplir en el otorgamiento de este tipo de créditos.
Asimismo, la norma autoriza a las entidades financieras a incorporar a este régimen de financiamiento a
las financiaciones desembolsadas en concepto de prefinanciación de exportaciones a empresas que no
sean grandes exportadoras; y las nuevas financiaciones de importaciones de insumos o bienes de capital
que provengan de líneas de crédito de bancos del exterior.
NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
En esta sección continuamos informando, con más detalle, algunas de las novedades del nuevo Código Civil
y Comercial (“CCC”) que consideramos de interés para nuestros clientes:
Anatocismo
En materia de capitalización de intereses, el CCC (art. 770) mantiene el principio de su prohibición, y sólo
permite la acumulación de intereses al capital en los siguientes supuestos:
(a)
una cláusula expresa autorice la acumulación de los intereses al capital con una periodicidad no
inferior a seis (6) meses. El acuerdo de las partes sobre este tema puede ser realizado al momento
del nacimiento de la obligación, o posteriormente;
(b)
la obligación se demande judicialmente; en este caso, la acumulación opera desde la fecha de la
notificación de la demanda;
(c)
la obligación se liquide judicialmente; en este caso capitalización se produce desde que el juez
manda pagar la suma resultante y el deudor es moroso en hacerlo; u
(d)
otras disposiciones legales prevean la acumulación de los intereses.
Cabe destacar que actualmente el Código Civil no limita la autonomía de las partes para fijar los plazos de
capitalización de intereses. A partir de la entrada en vigencia del CCC, sin embargo, será importante tener
presente que las partes no podrán acordar la capitalización de intereses con una periodicidad inferior a los
seis (6) meses.
Contratos bancarios: Descuento
Dentro de los contratos bancarios, el CCC regula el descuento bancario (art. 1409). El CCC define como el
contrato que obliga a un titular de un crédito contra terceros a cederlo a un banco, y a éste a anticiparle el
importe del crédito, en moneda de la misma especie, conforme con lo pactado. Por separado, el CCC regula
el contrato de "factoraje" (factoring) (arts. 1421-1428).
De conformidad con el nuevo código, se reconoce al banco el derecho a la restitución de las sumas
anticipadas, aunque el descuento tenga lugar mediante el endoso de letras de cambio, pagarés o cheques y
haya ejercido contra el tercero los derechos y acciones derivados del título. Vale decir, salvo pacto en
contrario, el descuento bancario es siempre con recurso contra el cliente que solicita el descuento.
Frustración de la finalidad del contrato
El CCC incorpora este instituto a la regulación de los contratos en general (art. 1090), recogiendo la
jurisprudencia argentina y comparada. Conforme al CCC, la frustración definitiva de la finalidad del
contrato "autoriza a la parte perjudicada a declarar su resolución, si tiene su causa en una alteración de
carácter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración, ajena a las partes y que
supera el riesgo asumido por la que es afectada". La resolución es operativa cuando esta parte comunica su
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declaración extintiva a la otra. Si la frustración de la finalidad es temporaria, hay derecho a resolución sólo
si se impide el cumplimiento oportuno de una obligación cuyo tiempo de ejecución es esencial.
A diferencia del caso fortuito o la fuerza mayor, en la frustración no es imposible el cumplimiento. Es
posible pero inútil pues, por la ocurrencia del hecho frustrante, se pierde el propósito o finalidad que los
contratantes buscaban al contratar. A su vez, se distingue de la excesiva onerosidad sobreviniente que
puede dar lugar a la aplicación de la "teoría de la imprevisión" puesto que en la frustración se afecta la
causa-fin del contrato, mientras que en la excesiva onerosidad sobreviniente sólo se afecta lo oneroso o
gravoso de la prestación. Mientras que en la excesiva onerosidad puede evitarse la resolución del contrato
readecuando los valores económicos, en la frustración ello no es posible porque queda afectada la causa
del contrato.
Este instituto refleja la importancia de la causa-fin del contrato como elemento del acto jurídico. Para el
CCC, "los motivos exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o
tácitamente si son esenciales para ambas partes, integran la causa del acto jurídico" (art. 281). Asimismo,
dispone el CCC que la causa debe existir en la formación del contrato y durante su celebración, así como
subsistir durante su ejecución. La falta de causa da lugar, según los casos, a la nulidad, adecuación o
extinción del contrato (art. 1013). De allí la importancia que adquieren los considerandos o declaraciones
en los contratos a la luz del nuevo régimen.
Ud. podrá obtener información adicional sobre cualquiera de estas novedades comunicándose con su
contacto habitual en:
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ABOGADOS
También puede contactarnos a: [email protected]
www.pagbam.com.ar
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