19/11/2007 http://www.afige.es/paginas/03boleti/2004/aef0404

1. Introducción
Las sociedades capitalistas se caracterizan por que la responsabilidad es de la sociedad y de forma
limitada al capital aportado, mientras que la responsabilidad de los empresarios individuales y los socios de
entidades personalistas es personal, ilimitada y solidaria (aunque es una responsabilidad subsidiaria a la de
la sociedad). Sin embargo, hay otras formas de responsabilidad, y ahí es donde entra la responsabilidad de
los Administradores y el levantamiento de velo.
2. Responsabilidad mercantil de los Administradores
Se regula en los artículos 69 de la LSRL y artículos 133, 134 y 135 LSA. Según el artículo 69 LSRL “La
responsabilidad de los Administradores de la Sociedad de Responsabilidad Limitada se regirá por lo
establecido para los Administradores de la Sociedad Anónima”. Por lo tanto, se debe acudir a la LSA a la
hora de estudiar las formas de exigir responsabilidad a los Administradores por el ejercicio de su cargo.
Así, el artículo 133 LSA señala que los Administradores responderán del daño que causen por actos
contrarios a la Ley o a los Estatutos o por los realizados sin la diligencia con la que deben desempeñar el
cargo:
„
„
„
Frente a la sociedad.
Frente a los accionistas.
Frente a los acreedores sociales.
¿Pueden eximirse de esa responsabilidad?
Ese mismo artículo 133 señala que dicha responsabilidad será solidaria, excepto para el caso en el cual
los restantes miembros del órgano de administración puedan probar que, no habiendo intervenido en su
adopción y ejecución:
„
Desconocían la existencia del acto o acuerdo lesivo.
„
O bien, conociéndola hicieron todo lo conveniente para evitar el daño.
„
O, al menos, se opusieron expresamente a aquel.
Esta responsabilidad podrá ser exigida a pesar de que el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado,
autorizado o ratificado por la Junta General.
Podemos señalar dos tipos de acciones de responsabilidad de carácter societario:
A) Acción Social de responsabilidad:
Se regula en el artículo 134 del Texto Refundido de la LSA, ésta se entablará contra los administradores:
„
En primer lugar, por LA SOCIEDAD, previo acuerdo de la Junta General, y de hecho, no es
necesario que conste en el orden del día.
„
En el caso en que la sociedad rehuse entablar la acción, les corresponderá el ejercicio de la acción
a LOS ACCIONISTAS, mediante la solicitud de convocatoria de la Junta General en los términos
establecidos en la Ley.
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„
LOS ACREEDORES en defecto de los otros dos, es decir, cuando no haya sido ejercitada por la
sociedad o sus accionistas, siempre que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfacción
de sus créditos.
B) Acción individual de responsabilidad:
En el 135 de la LSA, se recoge la acción individual de responsabilidad, pudiendo así los SOCIOS Y
TERCEROS entablar las acciones de indemnización que puedan corresponderles por actos de
Administradores que lesionen directamente sus intereses.
3. Responsabilidad Penal
El Código Penal, contempla entre sus preceptos determinados artículos cuya aplicación resulta fácilmente
aplicable en determinados casos a los Administradores de una sociedad como son, por ejemplo, el delito de
estafa del artículo 250, al realzar pagos mediante cheque, pagaré, letra de cambio en blanco o negocio
cambiario ficticio, se perpetre abusando de firma de otro, en concreto, se cometa abuso de las relaciones
personales existentes entre víctima y defraudador, o aproveche éste su credibilidad empresarial o
profesional.
Además, el Capítulo VII del CP contempla las insolvencias punibles, castigando con penas de prisión y
multa:
„
El que se alce con sus bienes en perjuicio de sus acreedores.
„
Quien con el mismo fin, realice cualquier acto de disposición patrimonial o generador de
obligaciones que dilate, dificulte o impida la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo
o de apremio, judicial, extrajudicial o administrativo, iniciado o de previsible iniciación.
„
El que realizare actos de disposición o contrajere obligaciones que disminuyan su patrimonio,
haciéndose total o parcialmente insolvente, será castigado con la pena de prisión de uno a 4 años y
multa de 12 a 24 meses.
„
El que fuere declarado en quiebra, concurso o suspensión de pagos será castigado con las penas
de prisión de 2 a 6 años y multa de 8 a 24 meses, cuando la situación de crisis económica o la
insolvencia sea causada o agravada dolosamente por el deudor o persona que actúe en su nombre
(es decir, el administrador).
„
El que en procedimiento de quiebra, concurso o expediente de suspensión de pagos presentare, a
sabiendas, datos falsos relativos al estado contable.
En concreto, LOS DELITOS SOCIETARIOS se regulan en el CAPITULO XIII del CP, tipificando los
siguientes hechos:
„
Falsificación de las Cuentas Anuales u otros documentos que deban reflejar la situación
jurídica o económica de la entidad, de forma idónea para causar un perjuicio económico a la
misma, a alguno de sus socios, o a un tercero.
„
La imposición de acuerdos abusivos, con ánimo de lucro propio o ajeno, en perjuicio de los
demás socios, y sin que reporten beneficios a la sociedad, o se valgan de un acuerdo lesivo
adoptado por una mayoría ficticia, obtenida por abuso de firma en blanco, por atribución
indebida del derecho de voto a quienes legalmente carezcan del mismo, por negación ilícita
del ejercicio de este derecho a quienes lo tengan reconocido por la Ley, o por cualquier otro
medio o procedimiento semejante, y sin perjuicio de castigar el hecho como corresponde si
constituyese otro delito
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constituyese otro delito.
„
La negación sin causa legal a un socio el ejercicio de los derechos de información,
participación en la gestión o control de la actividad social, o suscripción preferente de
acciones reconocidos por las Leyes.
„
Al acción de los Administradores de impedir o negar la actuación de las personas, órganos o
entidades inspectoras o supervisoras.
„
Los que dispongan fraudulentamente de los bienes de la sociedad o contraigan obligaciones
a cargo de ésta causando directamente un perjuicio económicamente evaluable a sus
socios, depositarios, cuentapartícipes o titulares de los bienes, valores o capital que
administren.
4. La responsabilidad de los socios: El Levantamiento del Velo
El levantamiento del velo no tiene regulación legislativa, su origen es de carácter jurisprudencial, estando
actualmente totalmente asentado en nuestro derecho, su utilización se basa para impedir dos situaciones:
„
„
Abuso de Derecho.
Fraude de Ley.
Si bien es cierto que las sociedades capitalistas se caracterizan por el “anonimato” de sus socios y por la
limitación de las responsabilidad, con esta figura se pretende descubrir la situación real en que se
encuentra la sociedad, descorriendo el «velo» de la entidad y dejando “al aire” a sus socios, haciéndoles
responsables de los hechos acaecidos como consecuencia da Abuso del Derecho y Fraude de Ley.
De lo que se trata es de prescindir de la ficción o forma legal que supone la personalidad y juzgar de
acuerdo con la realidad.
5. Conclusión
Hay que tener en cuenta, por lo tanto, que pese a que la caracterización general de las sociedades
capitalitas es la responsabilidad de la sociedad y no la de los socios, esto es con carácter general, ya que
no sólo se puede acudir a exigir responsabilidad personal al órgano de administración, sino que la
responsabilidad en caso considerado de Abuso de Derecho o Fraude de Ley puede alcanzar a los socios.
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