Formación en INSOLVENCIA

Diplomado en insolvencia de persona natural no
comerciante
Eje Temático 8:
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y
pensionales
Tema 1:
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Derechos reservados ®
2013
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Introducción al tema
Las acreencias laborales, pensionales y fiscales tienen la característica de ser
especiales en el tratamiento que debe dárseles a estas; así como que su
origen, el cual está enmarcado en la salvaguarda de intereses constitucionales
como el mínimo vital para las acreencias laborales y pensionales, así como el
principio de solidaridad e igualdad para que la Nación en su función soberana
busque la forma de proveer recursos para cumplir los fines del Estado.
Objetivo de aprendizaje
Diferenciar la causa de las acreencias laborales, pensionales y fiscales, así
como el tratamiento que debe dárseles en el marco de un procedimiento de
insolvencia de persona natural no comerciante.
Duración aproximada de estudio del tema
4 horas
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Manejo de acreencias, en especial las públicas,
laborales y pensionales
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Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
1.
REGULACIÓN NORMATIVA TRADICIONAL DE ESTA CLASE DE
ACREENCIAS Y DISPOSICIONES ESPECIALES EXISTENTES EN ESAS
MATERIAS.............................................................................................5
1.1.
De la regulación normativa del crédito laboral y pensional ............... 13
1.2.
De la regulación normativa del crédito fiscal o público ..................... 17
2.
ESTIPULACIÓN PARTICULAR DE ESTAS ACREENCIAS A PARTIR DE
LA CELEBRACIÓN DEL ACUERDO DE PAGO EN EL CURSO DEL
PROCEDIMIENTO DE INSOLVENCIA ....................................................21
2.1.
Las acreencias laborales y pensionales .......................................... 21
2.2.
Las acreencias fiscales ................................................................ 24
2.3.
Limitantes en cuanto a condonación o rebaja de impuestos ............. 26
3.
TRATAMIENTO QUE RECIBEN LOS ACREEDORES QUE
PERTENEZCAN A ESTA MISMA CLASE O GRADO ..................................34
4
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
1. REGULACIÓN NORMATIVA TRADICIONAL DE
ESTA CLASE DE ACREENCIAS Y
DISPOSICIONES ESPECIALES EXISTENTES EN
ESAS MATERIAS
Tradicionalmente en Colombia se tiene la concepción de que los concursos en
un régimen de insolvencia solo son útiles para los comerciantes, en pro de
favorecer la empresa y el desarrollo económico del país. Desde las Ordenanzas
de Bilbao hasta hoy, se ha sido renuente a unificar el régimen concursal para
personas naturales no comerciantes y los que ostentan la calidad de
comerciantes; ya que solo con el advenimiento de la Ley 222 de 1995, se
unificó el procedimiento concursal para todos, comerciantes y no comerciantes,
resultando inoperante para las personas naturales no comerciantes, dado que
los presupuestos y exigencias establecidos estaban pensados en la empresa,
siendo imposible para las personas naturales su cumplimiento, debido a que
estas no tenían la posibilidad de completar los requisitos exigidos a los
empresarios.
En el año 2009 la Ley 1116 excluyó expresamente a las personas naturales no
comerciante del trámite concursal establecido para los comerciantes. La corte
constitucional
en
sentencia
C699
de
2007
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cc_sc_nf/2007/c699_2007.html#1) analizó el recorrido histórico del concurso en Colombia así:
Desde la Constitución de 1821 se incorporaron a nuestra
legislación las Ordenanzas de Bilbao, que habían regido ya
durante el periodo colonial. En 1886 se unificó la legislación que
regiría para la República de Colombia, mediante la adopción,
entre otros, del Código de Comercio de Panamá que, con sus
reformas y adiciones - entre las que puede destacarse el Decreto
750 de 1940, sobre quiebras - constituyó la columna vertebral de
la legislación mercantil nacional hasta la expedición del Código de
Comercio de 1971.
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Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Desde el principio, la regulación colombiana ha enfrentado
el problema de la diferenciación del régimen aplicable
según como sea el deudor, comerciante o no comerciante.
Así, de acuerdo con el Decreto Ley 750 de 1940, uno de los
requisitos para la declaratoria del estado de quiebra, era la
calidad de comerciante del deudor, exigencia que se funda en el
carácter esencialmente mercantil de la institución de la quiebra.
Al explicar el proyecto, sus autores dijeron expresamente que “el
art. 4 se explica con saber que el procedimiento de quiebra
únicamente es aplicable a quienes ejercen el comercio y no
a personas ajenas a él”.
Ante la declaratoria de inexequibilidad del Decreto 750 de 1940,
el Gobierno expidió el Decreto 2264 de 1969, el cual introdujo
para los comerciantes la institución del concordato preventivo potestativo y obligatorio -. Debe señalarse que el objetivo de esta
figura era evitar la situación de quiebra que conduce a la
liquidación del patrimonio del fallido, pero para mantener el
propósito de preservar la confianza en el crédito y evitar que los
procesos concursales se usasen como mecanismo para defraudar
a los acreedores, se dispuso que a ese mecanismo solo
tuviesen acceso los comerciantes que acreditasen tener
bienes suficientes para el pago de todas sus acreencias o que
estuviesen en condiciones de ofrecer garantías reales o
personales satisfactorias.
En el Código de Comercio de 1971 se regularon dos
mecanismos para hacer frente a las situaciones de crisis
del comerciante: por un lado, los concordatos preventivos
potestativo y obligatorio y, por otro, la quiebra.
Posteriormente, el Decreto 350 de 1989 modificó integralmente el
título I del capítulo VI del Código de Comercio, referido a los
concordatos preventivos. La Corte ha destacado que dentro de los
cambios
que
esa
normatividad
introdujo
al
régimen
concordatario, está la manifestación expresa de la intención de
velar por la vida y recuperación de la empresa en dificultades
económicas.
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Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que, de acuerdo con el artículo
2492 del Código Civil,
[l]os acreedores, con las excepciones indicadas en el
artículo 1677, podrán exigir que se vendan todos los
bienes del deudor hasta concurrencia de sus créditos,
incluso los intereses y los costos de la cobranza, para que
con el producto se les satisfaga íntegramente, si fueren
suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata,
cuando no haya causas especiales para preferir ciertos
créditos, según la clasificación que sigue.
En ese contexto, los artículos 569 y 570 del Código de Procedimiento
Civil regulaban la figura del concurso de acreedores y disponían que el
mismo se seguiría al deudor no comerciante que se hallase en estado
de insolvencia, establecían
unas condiciones
especiales
de
procedencia, remitían en lo pertinente al régimen de la quiebra del
Código de Comercio, y hacían unas previsiones especiales en relación
con el concordato preventivo.
En el proceso de adecuación de los procedimientos concursales, en 1995 se
expidió la Ley 222 que eliminó el instituto jurídico de la quiebra, previsto en el
título II del libro sexto del Código de Comercio y sustituyó la normatividad
concordataria establecida por el Decreto 350 de 1989.
Mediante esta ley se pretendió, por una parte, unificar el trámite concursal
evitando la dispersión procesal y las dificultades prácticas que planteaban la
existencia de procesos separados, según se tratase de deudores con
posibilidad de recuperarse o que respecto de los cuales lo procedente fuese la
liquidación y, por otra, cobijar bajo un solo régimen, tanto a quienes
ejercen el comercio como a quienes no tienen la calidad de
comerciantes. Dentro de esta última perspectiva se derogaron expresamente
los artículos 569 y 570 del Código de Procedimiento Civil y se estableció como
sujeto procesal al deudor con independencia de su carácter individual o social
o de su naturaleza o actividad.
Así, pese al propósito declarado en el proyecto y a la consiguiente derogatoria
de las previsiones del Código de Procedimiento Civil sobre concurso de
acreedores aplicables a los deudores no comerciantes, el régimen de la Ley
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Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
222 de 1995 se desarrolló dentro del criterio de empresa, aspecto sobre el
cual la Corte Constitucional en la Sentencia C-1143 de 2000 señaló que, “en
general, los procesos concursales se orientan hacia la protección de la
organización empresarial y, a través de ella, hacia el mantenimiento
del empleo y la salvaguarda del sistema crediticio”, y que “…los
diferentes momentos del trámite concordatario, así como las atribuciones de
quienes participan en él y los efectos de su desarrollo, derivan su sentido y
naturaleza de la finalidad de salvar la empresa en crisis”.
De este modo, pese a que durante el trámite de la ley se exteriorizó la
intención de expedir un régimen unificado, propósito que encontró expresión
en la consagración genérica del deudor -sin distinguir si se trata de
comerciante o no comerciante, persona natural o jurídica- como sujeto de los
procesos concursales, y en la derogatoria de las disposiciones del Código de
Procedimiento Civil que hacían alusión a un régimen para los no comerciantes,
lo cierto es que la normatividad resultante respondió a una concepción de la
empresa como sujeto pasivo de los procedimientos concursales.
Así, aunque la Corte Suprema de Justicia, en Sentencia de Tutela de diciembre
de 1999 señaló que a los beneficios del régimen concursal establecido en la
Ley 222 de 1995 se podían acoger los deudores que cumplieran con los
presupuestos allí establecidos, independientemente de su condición de
comerciantes o no comerciantes, y por consiguiente ordenó al juez
competente resolver sobre la solicitud de apertura de trámite concursal
impetrada por una persona natural no comerciante, como lo ponen de
presente varios de los intervinientes, y el propio actor, ese régimen había sido
en buena medida inoperante, bien fuera porque los jueces se negaban a
admitir las solicitudes de concordato de personas naturales no comerciantes o
porque para el efecto exigían requisitos imposibles de cumplir para ese tipo de
personas, o porque para darles trámite hacían una valoración preliminar de la
seriedad de las propuestas y de la capacidad financiera del deudor o porque,
finalmente, en muchos casos, cuando efectivamente se daba trámite a las
solicitudes, la falta de especificidad del régimen se traducía en que se
desconocieran los objetivos propios de este tipo de procesos y se diese lugar a
comportamientos dilatorios en desmedro de los derechos de los acreedores.
Con posterioridad a la Ley 222 de 1995 y con el objeto de hacer frente a una
situación de crisis empresarial que afectaba a la economía colombiana, se
expidió la Ley 550 de 1999 que introdujo en nuestro ordenamiento los
acuerdos de reestructuración empresarial, estableciendo para efectos de su
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Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
trámite, como sujeto activo calificado, a los empresarios personas jurídicas
que realicen actividades mercantiles, aun cuando no tengan la calidad de
comerciantes.
En diciembre de 2006 se promulgó la Ley 1116 de ese año, por la cual se
estableció el “Régimen de insolvencia empresarial”. M.P. Rodrigo Escobar Gil.
En el desarrollo temático veremos que la base del manejo de las
acreencias públicas, laborales y pensionales, en el procedimiento
de persona natural no comerciante, debe estar irrigado por el
tratamiento que a estas mismas acreencias se le ha dado en los
procedimientos concursales aplicables a comerciantes, conforme
las normas especiales para este tipo de materias.
Teniendo en cuenta que los procedimientos concursales en Colombia siempre
se han desarrollado pensando en las unidades económicas denominadas
empresas, debemos observar cuál es el tratamiento que en el procedimiento
concursal para comerciantes le ha dado a las acreencias públicas, laborales y
pensionales, a sabiendas de que la protección de estos créditos es de gran
trascendencia y, por ende, de legislación especial, debido a que ellos surgen
por la insatisfacción de las necesidades básicas, tanto del Estado como de los
particulares.
Si analizamos detenidamente, los créditos laborales son de extraordinaria
protección en el ordenamiento nacional e internacional, debido que con el no
pago de estos se vulneran derechos fundamentales que generan una
descompensación personal del trabajador, repercutiendo en el orden social del
Estado, ya que ponen en peligro la estabilidad personal del trabajador y la
estabilidad económica de la sociedad. Al respecto la Corte Constitucional ha
manifestado lo siguiente:
Con las disposiciones de la Organización Internacional del Trabajo
(O.I.T), que en el Convenio 95 “relativo a la protección del salario”
establece que, en caso de quiebra o de liquidación judicial de
una empresa, los trabajadores empleados deben ser
considerados como acreedores preferentes en lo que
respecta a los salarios, y deben tener una relación de
prioridad frente a los demás créditos preferentes [Negrillas
fuera de texto]:
9
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
1. En caso de quiebra o de liquidación judicial de una empresa, los
trabajadores empleados en la misma deberán ser considerados
como acreedores preferentes en lo que respecta a los salarios que
se les deban por los servicios prestados durante un período anterior
a la quiebra o a la liquidación judicial, que será determinado por la
legislación nacional, o en lo que concierne a los salarios que no
excedan de una suma fijada por la legislación nacional. El salario
que constituya un crédito preferente se deberá pagar íntegramente
antes de que los acreedores ordinarios puedan reclamar la parte del
activo que les corresponda.
La necesidad de garantizar los derechos fundamentales de
los trabajadores de la empresa en liquidación impone a su
liquidador la obligación de adelantar las gestiones tendientes
al pago de las acreencias laborales, entre ellas los aportes a
la seguridad social. Estos rubros, en todo caso, constituyen
gastos de administración al interior del trámite liquidatorio.
Cuando la empresa se ha comprometido con el pago de las
pensiones de sus trabajadores, sin constituir las garantías
necesarias para asegurar el pago oportuno de las mesadas, o
si ha dejado de pagarlas oportunamente, es exigible la
realización de pagos de mesadas pensionales a cargo de la
entidad, “en consideración a los dineros disponibles que se
vayan recaudando, sin que para el efecto sea necesario
esperar a la terminación del proceso de liquidación
obligatoria” [Negrillas fuera de texto].
No es suficiente con que la empresa que se encuentra en un proceso
concursal establezca un acuerdo de pago con las entidades
administradoras de pensiones, referente a las mesadas dejadas de
cancelar. “Los derechos constitucionales en juego sólo
resultan debidamente protegidos a través del pago efectivo
de los aportes”. [Negrillas fuera de texto].
El empleador está obligado a asumir las prestaciones y
reconocer los perjuicios a que haya lugar, en relación con el
suministro de prestaciones médico asistenciales cuando haya
dejado de realizar los aportes oportunamente al Sistema de
Seguridad Social en Salud. [Negrillas fuera de texto]. En este
10
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
evento, “las E.P.S. que venían prestando el servicio deben hacerse
parte dentro del proceso liquidatorio con el fin de obtener el pago de
las
sumas
adeudadas.
Sentencia
C071
de
2010
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cc_sc_nf/201
0/c-071_1910.html).
Ahora, con relación a los créditos fiscales, tenemos que están basados en la
soberanía del Estado justificada en la obligación que tiene la Nación de atender
todas las necesidades sociales en el cumplimiento de los fines del Estado; en
consecuencia, es de vital importancia la recaudación de cada uno de estos
créditos, debido a que la insatisfacción en el pago de ellos genera un retroceso
en la realización de los fines, y de contera en el bienestar social. La Corte
Constitucional ha manifestado al respecto lo siguiente:
De acuerdo con lo previsto en el artículo 95-9 de la Constitución,
con el objeto de lograr una convivencia social conforme a
los valores y principios contenidos en la misma Carta
Política y lograr los fines del Estado, es deber de los
ciudadanos contribuir al financiamiento de los gastos e
inversiones del Estado dentro de los conceptos de justicia
y equidad.
Este deber ciudadano tiene como fundamento “el principio de
reciprocidad que rige las relaciones de los ciudadanos con el
Estado y entre estos y la sociedad, a fin de equilibrar las cargas
públicas que estructuran y sostienen la organización jurídicopolítica de la cual hacen parte, para armonizar y darle efectividad
al Estado Social de Derecho, siempre dentro de los conceptos de
justicia y equidad. De acuerdo con el artículo 363 de la
Constitución, el sistema tributario se funda en los principios
de equidad, eficiencia y progresividad, los cuales constituyen
el marco general que guía la imposición de las cargas fiscales a
través de las cuales el Estado obtiene los recursos
necesarios para su consecución y funcionamiento.
Es importante tener en consideración que los principios de
equidad, eficiencia y progresividad son predicables del sistema
tributario en su conjunto y no de un impuesto en particular. En
estos términos, para la Corte tales principios “constituyen los
parámetros para determinar la legitimidad del sistema tributario
11
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
y, como ha tenido oportunidad de precisarlo esta Corporación, se
predican del sistema en su conjunto y no de un impuesto en
particular”. El principio de equidad tributaria ha sido definido por
la Corte como una manifestación específica del principio general
de igualdad y comporta la proscripción de formulaciones legales
que
establezcan
tratamientos
tributarios
diferenciados
injustificados, ya sea porque se desconozca el mandato de igual
regulación legal cuando no existan razones para un tratamiento
desigual, o porque se desconozca el mandato de regulación
diferenciada cuando no existan razones para un tratamiento igual.
Este deber ciudadano tiene como fundamento “el principio de
reciprocidad que rige las relaciones de los ciudadanos con el
Estado y entre estos y la sociedad, a fin de equilibrar las cargas
públicas que estructuran y sostienen la organización jurídicopolítica de la cual hacen parte, para armonizar y darle efectividad
al Estado Social de Derecho, siempre dentro de los conceptos de
justicia y equidad. De acuerdo con el artículo 363 de la
Constitución, el sistema tributario se funda en los principios
de equidad, eficiencia y progresividad, los cuales constituyen
el marco general que guía la imposición de las cargas fiscales a
través de las cuales el Estado obtiene los recursos
necesarios para su consecución y funcionamiento.
Es importante tener en consideración que los principios de
equidad, eficiencia y progresividad son predicables del sistema
tributario en su conjunto y no de un impuesto en particular. En
estos términos, para la Corte tales principios “constituyen los
parámetros para determinar la legitimidad del sistema tributario
y, como ha tenido oportunidad de precisarlo esta Corporación, se
predican del sistema en su conjunto y no de un impuesto en
particular”. El principio de equidad tributaria ha sido definido
por la Corte como una manifestación específica del principio
general de igualdad y comporta la proscripción de formulaciones
legales que establezcan tratamientos tributarios diferenciados
injustificados, ya sea porque se desconozca el mandato de igual
regulación legal cuando no existan razones para un tratamiento
desigual, o porque se desconozca el mandato de regulación
diferenciada cuando no existan razones para un tratamiento igual.
12
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
El principio de progresividad tributaria dispone que los
tributos han de gravar de igual manera a quienes tienen la misma
capacidad de pago (equidad horizontal) y han de gravar en mayor
proporción a quienes disponen de una mayor capacidad
contributiva (equidad vertical). En cuanto al principio de
eficiencia, también ha considerado la Corte que “resulta ser un
recurso técnico del sistema tributario dirigido a lograr el mayor
recaudo de tributos con un menor costo de operación; pero de
otro lado, se valora como principio tributario que guía al
legislador para conseguir que la imposición acarree el menor
costo social para el contribuyente en el cumplimiento de su deber
fiscal (gastos para llevar a cabo el pago del tributo). [Negrillas y
subrayados fuera del texto]. Sentencia C-397 de 2011
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cc_sc_nf/2
011/c-397_1911.html).
1.1.
De la regulación normativa del crédito laboral y
pensional
Ordinariamente, y cuando no se está en una situación de insolvencia por parte
del empleador, el trabajador, en caso de incumplimiento del pago de cualquier
obligación laboral por parte de su patrono, puede buscar el pago a través de
un proceso ejecutivo laboral. Si la obligación originada en una relación de
trabajo es clara expresa y exigible, y además consta en un acto o documento
que provenga del deudor o de su causante, o que emane de una decisión
judicial en firme, previo trámite de proceso ordinario jurisdiccional que declare
las obligaciones incumplidas.
En el caso de los Fondos Pensionales, estos están facultados para realizar el
cobro coactivo de los aportes que el empleador haya dejado de realizar en
favor del trabajador, artículos 24 y 57 de la Ley 100 de 19931.
1
Ley
100
de
1993
artículo
24
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0100_1993.html#24),
artículos
178
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0100_1993_pr001.html#57
)
y
179
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1607_2012_pr003.html#17
9) de la Ley 1607 de 2012
13
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Tenga en cuenta que
En el caso de que uno o varios empleados a cargo de la
persona natural no comerciante (deudor) estén por fuera
del sistema pensional por la omisión del empleador de
afiliarla a un fondo, es el deudor quien debe procurar en el
acuerdo de negociación de deudas proveer lo necesario
para que se estime la cuantía adeudada por pensión y, a
través de un cálculo actuarial, pagar por una sola vez la
suma que arroje la proyección o contratar con una
compañía aseguradora para que sea ella quien le pague
periódicamente la mesada pensional hasta que fallezcan el
o los trabajadores y sus beneficiarios.
Desde la legislación laboral, normativamente, se ha decantado una protección
prevalente de estos tipos de créditos cuando el empleador esté sometido a un
concurso por insolvencia. Es así como desde el la Ley 100 de 1993, artículo
270, artículo 157 y 345 del Código Sustantivo del Trabajo2, se especifica una
prelación de estos créditos en el orden de primera clase, según lo especificado
en
el
artículo
2495
del
Código
Civil
(
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_civil_pr07
7.html#2495), siendo jurisprudencialmente enlistados en el segundo grado en
la primera clase de créditos, después de los créditos que por alimentos se le
deban a los menores, Sentencia C-092 de 20023 ; siendo reiterativa en el
mismo sentido en sentencias de tutela, por ejemplo, al respecto la Corte
Constitucional en sentencia T-1033 de 20074, manifestó:
2
Ley
100
de
1993,
artículo
270
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0100_1993_pr008.html#27
0).
Código
Sustantivo
del
Trabajo.
Capitulo
V.
artículo
157
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_sustantivo_trabajo_pr005.
html#157)
y
345
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_sustantivo_trabajo_pr011.
html#345) Prelación de los créditos por salarios.
3
Prelación de créditos constitucional de créditos por alimentos de menores de edad, Sentencia
C-092 de 2002 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/c-092-02.htm
4
Prelación del crédito laboral protección constitucional, Sentencia T 1033 de 2007
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2007/T-1033-07.htm
14
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
En este punto se debe aclarar, que la prelación excluyente
señalada en la norma citada, no se hace efectiva frente a las
obligaciones alimentarias a favor de los menores de edad. Aun
así, los acreedores laborales, sí cuentan con una prelación
especial frente a los demás créditos que se pretendan
hacer
valer,
de
conformidad
con
la
protección
constitucional que ostentan dentro de una relación laboral,
como lo ha confirmado esta Corporación, pues el salario se
constituye en la contraprestación recibida por las tareas
desarrolladas, la que debe ser cancelada de manera
cumplida y oportuna, por constituirse en fuente de
sostenimiento del empleado y su grupo familiar, siendo por
regla general, parte de su mínimo vital. Lo anterior,
analizado a la luz de la normatividad que regula los
procesos concursales, permite concluir que los créditos de
carácter laboral gozan de una especial prelación, no sólo
constitucional, sino legal, al momento de efectuarse la
liquidación de la masa de bienes de la sociedad
concursada, [Negrillas y subrayado fuera de texto] respetando a
su vez la prevalencia que ostentan las obligaciones alimentarias a
favor de los menores de edad. Así, los acreedores que acrediten
tal calidad, gozan de dicha protección dentro del proceso
liquidatorio. M.P. Clara Inés Vargas Hernández, (2007).
15
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Tenga en cuenta que
La prelación del crédito laboral data desde la expedición del
Decreto 2663 de 1950 artículo 158 y 362 5, el cual privilegiaba los
créditos que se fundamentaran en los salarios y en las
prestaciones sociales respectivamente; numeración de los
artículos que fue variada por el Decreto 3743 de 1950 artículo 46
(http://normativa.colpensiones.gov.co/colpens/docs/decreto_3743_1950.
htm#46), quedando ubicados en el Código Sustantivo del Trabajo
en los artículos 157 y 345 respectivamente. Luego, el artículo 11
del
Decreto
2351
de
1965
(http://normativa.colpensiones.gov.co/colpens/docs/decreto_2351_1965.
htm#11) introduce una “clasificación” a la prelación del crédito
salarial, adicionando así:
1. Los salarios pertenecen al grupo cuarto de los créditos de
primera clase que trata el título 4° del Código Civil; 2. Cuando la
quiebra imponga el despido de trabajadores los salarios
pendientes se tendrán como gastos que deberán ser pagados de
preferencia; 3. Los créditos y los gastos a los que se refiere el
presente artículo podrán demostrarse por los medios de prueba
autorizados por la ley.
Complementando a su vez en el artículo 216, la prelación del
crédito para las prestaciones sociales, en el mismo tenor de los
salarios.
Posteriormente, la Ley 50 de 1990 con el artículo 36 modifica,
unificando el texto tanto del artículo 157, como del 345 del Código
Sustantivo del Trabajo quedando así:
Los créditos causados o exigibles de los trabajadores por concepto
de salarios, las cesantías y demás prestaciones sociales e
indemnizaciones laborales pertenecen a la primera clase que
establece el artículo 2495 del Código Civil y tienen privilegio
excluyente sobre todo lo demás.
5
Decreto 2663 de 1950, compilación inicial del Código Sustantivo del trabajo
http://normativa.colpensiones.gov.co/colpens/docs/decreto_2663_1950_pr004.htm#158
6
Decreto 2351 de 1965, artículo 21
http://normativa.colpensiones.gov.co/colpens/docs/decreto_2351_1965.htm#21
16
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
El juez civil que conozca del proceso de concurso de acreedores o
de quiebra dispondrá el pago privilegiado y pronto de los créditos
a los trabajadores afectados por la quiebra o insolvencia del
{empleador}.
Cuando la quiebra imponga el despido de trabajadores, los
salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones se tendrán como
gastos pagaderos con preferencia sobre los demás créditos.
Los créditos laborales podrán demostrarse por cualquier medio de
prueba autorizado por la ley y, cuando fuera necesario, producidos
extrajuicio con intervención del juez laboral o del inspector de
trabajo competentes.
PARÁGRAFO. En los procesos de quiebra o concordato los
trabajadores podrán hacer valer sus derechos por sí mismos o por
intermedio del sindicato, federación o confederación a que
pertenezcan, siempre de conformidad con las leyes vigentes.
1.2.
De la regulación normativa del crédito fiscal o
público
Cuando se hace referencia al crédito fiscal, debemos entender que son
aquellos que se acusan por los ingresos que tiene derecho a percibir el Estado
o algunos de sus entes descentralizados, como consecuencia del no pago
oportuno de contribuciones a cargo del ciudadano, conforme los lineamientos
constitucionales y legales.
Ordinariamente las acreencias públicas, por concepto de tributos u otras
contribuciones
fiscales
(http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1994/C-545-94.htm), pueden
ser cobradas de manera directa por la administración, a través de cobro
persuasivo o coactivo, pero con la posibilidad de escoger acudir ante la
jurisdicción ordinaria para que ejecutivamente se le pague la obligación. Al
respecto
la
Corte
Constitucional
en
sentencia
T-604
de
2005
(http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2005/T-604-05.htm), afirmó:
Por regla general, la decisión sobre el cobro de deudas
patrimoniales se debe efectuar a través de los jueces de la
República. Sin embargo, tratándose de deudas de carácter
fiscal, tal pauta goza de una excepción que encuentra
soporte en los artículos 2, 189 numeral 20, 209, 238 y 365
17
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
de la Constitución Política [Negrillas fuera de texto], en los
que se autoriza a la administración para que adelante el cobro
independiente de las obligaciones a favor de la Nación, a través
del proceso administrativo de jurisdicción coactiva. Las facultades
asignadas a la Administración para el cobro de las deudas a favor
de la Nación a través de los procedimientos de cobro coactivo sin
necesidad de acudir a los jueces, han sido estudiadas y aceptadas
por la jurisprudencia constitucional y administrativa de tiempo
atrás. En efecto, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de
Estado y esta Corporación, han identificado a la “Jurisdicción
Coactiva” como el “privilegio exorbitante” que tiene la
administración a partir del cual se entiende que “las acreencias
públicas están amparadas por un privilegio general de cobranza”.
Una vez indicada la legitimidad para que la administración
adelante cobros coactivos cuando quiera que se advierta la
existencia de un título ejecutivo contentivo de una obligación
tributaria clara, expresa y exigible, es imperativo diferenciar los
eventos en los cuales dicha atribución es facultativa y las
circunstancias bajo las que resulta obligatorio acudir ante los
jueces. En el primero de los casos, de acuerdo a las hipótesis
consignadas en los artículos 843 y 847 del Estatuto Tributario,
será potestativo para la Administración elegir entre: (i)
adelantar el cobro de la deuda mediante el cobro coactivo
sin necesidad de acudir a un juez o (ii) hacerlo a través del
proceso ejecutivo judicial. [Negrillas fuera de texto]. (E.T.
artículo 843). M.P. CLARA INÉS VARGAS HERNÁNDEZ, (2005).
Tradicionalmente desde la potestad del artículo 189 #20 de la Constitución
Política
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cp/constitucion_politica
_1991_pr006.html#189), el presidente de La República debe velar por la
estricta recaudación y administración de las rentas y caudales públicos, así
como decretar su inversión de acuerdo con las leyes, por ello en la facultad de
delegación que enviste al presidente, los entes de Estado, del orden nacional,
departamental, municipal o las entidades descentralizadas en cualquier
jerarquía, están habilitados para recaudar las contribuciones, tasas o
impuestos adeudados por los contribuyentes, de manera coactiva. Es así como
18
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
la Ley 6 de 1992 artículo 1127, la Ley 1066 de 2006, artículos 2 y 58 y el
Estatuto Tributario artículos 823 y siguientes9, establecen atribuciones y
competencias, para que cada entidad realice o procure realizar el cobro
persuasivo o coactivo de las acreencias fiscales adeudadas.
Enlace de Ampliación
Sentencia C-666 de 2000. La Jurisdicción Coactiva
como
un
"privilegio
exorbitante"
de
la
Administración.
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2000/C666-00.htm
Opcional
En cuanto a la posibilidad de la administración de participar en un concurso de
acreedores de los comerciantes, conforme la prelación de créditos que los
ubica en créditos de primera clase, tenemos que la Ley 222 de 1995 artículo
122
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1995/ley_0222_19
95_pr002.html#122), requería a los acreedores fiscales y parafiscales para
que concurrieran al concordato, supuestamente con las mismas prerrogativas
de los más acreedores de la misma clase. Pero con la regulación dada en los
Decretos
2249
de
2000
(http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=6192),
reglamentario de la ley 222, denota un desequilibrio en favor de estos créditos
público, rompiendo con el principio de igualdad de acreedores, ya que se
siguen
rigiendo
por
las
normas
del
Estatuto
Tributario
(http://www.estatutotributario.com/), tales como las que dan la posibilidad de
7
Ley 6 de 1992 Artículo 112, Facultad del cobro coactivo de las entidades estatales.
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1992/ley_0006_1992_pr002.html#11
2
8
Ley 1066 artículo 2 y 5. Facultad del cobro coactivo
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1066_2006.html#2
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1066_2006.html#5
9
Estatuto Tributario artículos 823 y siguientes. Procedimiento Coactivo.
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/estatuto_tributario_pr035.html#82
3
19
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
determinar las obligaciones fiscales según el artículo 867-1, la regulación
frente a los intereses de mora artículos 634, 635, 814 y 814-3.
De esta forma, el plazo para el pago puede ser superior a lo establecido en el
artículo 814; pero el periodo de gracia no puede ser mayor a dos años.
Además de esto, por su parte la Ley 550 de 199910, además se le concedía
una facultad exorbitante a la DIAN para que vetara, a su arbitrio, las cláusulas
de acuerdo que previeran la enajenación de activos, que afectaran el respaldo
de las acreencias de primera clase, así como la relación con la enajenación de
activos fijos no pactadas en el acuerdo, cuyo valor fuera superior al 40% del
monto del crédito de la DIAN, generándose un desequilibrio entre acreedores
de la misma clase, debido a que los créditos fiscales tenían mejor condición.
Con el advenimiento de la Ley 1116 de 2009, se ha creado una igual entre
acreedores, ya que según lo estipulado en el artículo 3411
Los créditos a favor de la DIAN y los demás acreedores de
carácter fiscal no estarán sujetos a los términos del estatuto
tributario y demás disposiciones especiales, para efectos
de determinar sus condiciones de pago y tasas, las cuales
quedarán sujetas a las resultas del acuerdo de
reorganización o de adjudicación. [Negrillas fuera de texto].
Teniendo claras las prerrogativas de los créditos fiscales, laborales
y pensionales, debemos enmarcarnos en el procedimiento de
insolvencia de persona natural no comerciante, ya que a pesar de
ser
un
procedimiento
concursal,
no
tiene
todos
los
condicionamientos del concurso de acreedores para comerciantes,
por ello teniendo en cuenta algunas de estipulaciones normativas
verificaremos las normas que al respecto trae la Ley 1564 de
2012.
10
Ley 550 de 1999 Artículos 30 # 7 y 34 # 14
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1999/ley_0550_1999.html#30
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1999/ley_0550_1999.html#34
11
Artículo 34 Ley 1116 de 2009
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1116_2006.html#34
20
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
2. ESTIPULACIÓN PARTICULAR DE ESTAS
ACREENCIAS A PARTIR DE LA CELEBRACIÓN
DEL ACUERDO DE PAGO EN EL CURSO DEL
PROCEDIMIENTO DE INSOLVENCIA
2.1.
Las acreencias laborales y pensionales
Con relación a todas las acreencias laborales no se estipuló un manejo
específico en la normatividad que reguló el procedimiento de insolvencia de
persona natural no comerciante. Pero realmente no era necesario debido a
que, constitucionalmente, este tipo de acreencias tiene protección suma y en
ese sentido no se puede, en el acuerdo de pago, transgredir los derechos
mínimos e transigibles del trabajador, como lo son la pensión, los salarios y
las prestaciones sociales.
Es así como estos derechos no pueden ser desconocidos en el procedimiento
de negociación de deudas, ni mucho menos en el de liquidación patrimonial,
ya que en innumerables ocasiones la Corte Constitucional ha establecido lo
siguiente:
Es relevante recordar que esta Corporación en sede de control
concreto de tutela ha propendido también por conceder otras
prestaciones derivadas de la relación laboral a aquellos
trabajadores cuya situación frente a la empresa en liquidación se
ve amenazada por una violación a sus derechos fundamentales,
tales como mínimo vital, seguridad social y trabajo. Dicho amparo
se han materializado bajo las siguientes premisas:
(i) Es necesario garantizar los derechos fundamentales de los
trabajadores de las empresas en liquidación y por tanto debe
imponerse a su liquidador la obligación de adelantar las gestiones
tendientes al pago de las acreencias laborales, dentro de las
cuales se encuentran los aportes a la seguridad social. Lo anterior
por cuanto constituyen gastos de administración al interior del
trámite liquidatorio.
21
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
(ii) En el evento en que la empresa se haya comprometido
con el pago de las pensiones de sus trabajadores sin
constituir las garantías necesarias para asegurar el pago
oportuno de las mesadas, o del mismo modo, en caso de
haber dejado de pagarlas oportunamente, es exigible la
realización de pagos de mesadas pensionales a cargo de la
entidad, “en consideración a los dineros disponibles que se
vayan recaudando, sin que para el efecto sea necesario
esperar a la terminación del proceso de liquidación
obligatoria”.
(iii) No es suficiente con que la empresa que se encuentra
en un proceso concursal establezca un acuerdo de pago
con las entidades administradoras de pensiones referente
a las mesadas dejadas de cancelar, ya que los derechos
constitucionales en juego sólo resultan debidamente
protegidos a través del pago efectivo de los aportes.
[Negrillas y subrayado fuera de texto].
(iv) Es obligación del empleador asumir las prestaciones y
reconocer los perjuicios a que haya lugar, en relación con el
suministro de prestaciones médico asistenciales cuando se haya
dejado de realizar oportunamente los aportes al Sistema de
Seguridad Social en Salud; ya que, en dicho evento, son las E.P.S
las obligadas a hacerse parte dentro del proceso liquidatorio con
el fin de obtener el pago de las sumas adeudadas.
En ese sentido, esta Sala concluye de un lado, que ha ampliado
notablemente la protección a los trabajadores en los eventos en
que las empresas entran en liquidación y, de otro, que no existe
duda alguna frente a la prelación de los créditos laborales, que
como derechos ciertos e indiscutibles se dan con ocasión a lo
preceptuado en el numeral 5 del artículo 50 de la Ley 1116 de
2006
y
comprenden
salarios,
prestaciones
sociales
e
12
indemnizaciones.
Sentencia
T-568
de
2011 .
(Corte
Constitucional, 2011).
12
Derechos laborales Sentencia T- 568 de 2011 Ver enlace
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/t-568-11.htm#_ftnref69
22
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Es claro que el acuerdo, producto de la negociación de deudas o de la
convalidación del acuerdo privado, no puede desconocer los derechos laborales
de los trabajadores a cargo de la persona natural no comerciante. Estos
empleados que pueden ser empleadas del servicio doméstico (tiempo
completo o por día), jardineros, conductores, etc., el Estado les reconoce sus
derechos laborales.
Por ello, en el marco de la protección constitucional, los derechos laborales de
los trabajadores riñen con lo preceptuado el artículo 553 #8 de la ley 1564 de
2012, el cual prevé la posibilidad de igualdad entre los acreedores de la misma
clase; para el caso específico, igualdad entre acreedores del primer orden de
la prelación de créditos. Y es que se hace difícil la aplicación de este artículo,
toda vez que los derechos laborales tiene la protección suma, no pudiéndose
sujetar estas a la igualdad de acreedores de la misma clase.
De otro lado, si posterior al cuerdo se configuran las causales 2 y 3 del artículo
563 de la Ley 1564 de 201213, para la apertura de la liquidación patrimonial,
se erige como efecto la terminación de los contratos laborales vigentes, con el
correspondiente pago de las indemnizaciones a favor de los trabajadores, de
conformidad con lo previsto en el Código Sustantivo del Trabajo, es decir, le
corresponde al juez civil municipal, en sede de liquidación patrimonial,
verificar el no menoscabo de los derechos fundamentales del trabajador,
conforme a la prelación de créditos establecida legal y constitucionalmente.
Es importante acotar que en esta etapa del procedimiento no es viable
aplicarles a las acreencias laborales o pensionales, como efecto de la
adjudicación en el procedimiento de la liquidación patrimonial, lo referente a
que los saldos insolutos de las acreencia mutan a obligaciones naturales, ni
que el acreedor laboral insatisfecho no pueda perseguir los bienes que el
deudor adquiera con posterioridad al inicio del procedimiento de liquidación,
artículo 571 #1, Ley 1564 de 201214; ya que con esta disposición se vulneraría
la naturaleza jurídica de las acreencias laborales que ostenta el grado de
protección constitucional por la vulneración de los derechos fundamentales del
trabajador.
13
Apertura de Liquidación patrimonial artículo 563 #2 y 3
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_2012_pr019.html#56
3
14
Efectos de la adjudicación Ley 1564 de 2012
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_2012_pr019.html#57
1
23
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Es por ello, realizando una interpretación sistemática, que no le es dable a una
norma legal de inferior jerarquía, contravenir los preceptos normativos de la
constitución, artículo 4, Constitución Política de Colombia15, en concordancia
con el artículo 9 de la Ley 153 de 1887 que regula: “La Constitución es ley
reformatoria y derogatoria de la legislación preexistente. Toda disposición
legal anterior a la Constitución y que sea claramente contraria a su letra o a su
espíritu, se desechará como insubsistente”.
Además, según se desprende del artículo 36 del Código Sustantivo del
Trabajo, en las sociedades de personas se podrá buscar el pago del crédito
insoluto a través del peculio personal de los asociados y esto se entiende
porque la persona jurídica, que se somete a un proceso de liquidación
patrimonial, al final pierde su personalidad y deja de existir para el orden
jurídico, debiendo responder las personas que la constituyeron, pero en el
caso de las personas naturales solo se liquida el patrimonio, pudiendo la
persona natural no comerciante crear un nuevo patrimonio con que responder
a los saldos insolutos, como los de las acreencias laborales.
2.2.
Las acreencias fiscales
Conforme a lo estipulado en la Ley 1564 de 2012, artículo 553 #7, tenemos
que el acuerdo de pago puede versar sobre todos los créditos estatales que
haya tenido el deudor, sujetándose estos a las reglas que se dispongan en el
acuerdo para los demás créditos, no pudiéndose aplicar ninguna norma
especial existente para el tipo de crédito estatal, haciendo la salvedad de que
en todos los créditos fiscales del orden nacional, departamental o territorial, el
acuerdo no puede contener disposiciones que impliquen condonación o rebajas
por impuestos, tasas o contribuciones, a no ser que medie autorización legal,
o haya una amnistía especial.
Para las acreencias fiscales no es viable aplicarles el efecto de la adjudicación
en el procedimiento de la liquidación patrimonial, en lo referente a que los
saldos insolutos de las acreencias mutan a obligaciones naturales, ni que el
acreedor fiscal insatisfecho no pueda perseguir los bienes que el deudor
adquiera con posterioridad al inicio del procedimiento de liquidación, artículo
15
La constitución es norma de normas
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cp/constitucion_politica_1991.html#4
24
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
571 #1 Ley 1564 de 2012; ya que con esta disposición, se vulneraría la
naturaleza jurídica de las acreencias fiscales, la cual está para procurar el
cumplimiento de los fines del Estado en favor de los asociados.
En consecuencia, y de igual forma que en las acreencias laborales, según se
desprende del artículo 794 del Estatuto tributario, en las sociedades de
personas se podrá buscar el pago del crédito insoluto a través del peculio
personal de los asociados, y esto se entiende porque la persona jurídica que se
somete a un proceso de liquidación patrimonial, al final pierde su personalidad
y deja de existir para el orden jurídico debiendo responder las personas que la
constituyeron. Pero en el caso de las personas naturales, solo se liquida el
patrimonio, pudiendo la persona natural no comerciante crear un nuevo
patrimonio con que responder a los saldos insolutos de las acreencias fiscales.
De otro lado, de acuerdo a lo que se estipula en el artículo 545 #6, en cuanto
a los impuestos prediales, cuotas de administración, servicios públicos y
cualquier otra tasa o contribución necesarios para obtener el paz y salvo en la
enajenación de inmuebles o cualquier otro bien sujeto a registro, solo podrá
exigirse respecto de aquellas acreencias causadas con posterioridad a la
aceptación de la solicitud. Las restantes que hayan sido causadas con
antelación a la aceptación de la solicitud, quedarán sujetas a los términos del
acuerdo o a las resultas del procedimiento de liquidación patrimonial.
Este tratamiento se aplicará a toda obligación propter rem que afecte los
bienes del deudor. Es decir, no hay una condonación de impuesto, tasas o
intereses, simplemente se prorroga hasta que en el acuerdo de pago o la
liquidación patrimonial se defina si se entrega en dación en pago o si se
adjudica a un acreedor.
En la fase de adjudicación para la transferencia del derecho de dominio de
bienes sujetos a registro, bastará la inscripción de la providencia de
adjudicación en el correspondiente registro, sin necesidad de otorgar ningún
otro documento. Dicha providencia será considerada sin cuantía para efectos
de impuestos y derechos de registro.
25
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Actividad de aprendizaje 1
Antes de continuar realice la actividad de
aprendizaje 1.
2.3.
Limitantes en cuanto a condonación o rebaja de
impuestos
En los créditos fiscales, debido a la naturaleza jurídica de estos, y teniendo en
cuenta el fin para los que han sido establecidos, no le está legalmente
permitido al delegado que concurra al concurso en la etapa de negociación de
deudas o en la liquidación patrimonial, hacer acuerdos donde se realice
condonación total o parcial de impuestos, tasas e intereses, ello debido a que
atenta contra los principios constitucionales de solidaridad e igualdad.
Y así es entendido por el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, en el oficio
emitido
en
el
radicado
No.
1-2013-019020
(concepto_Ministerio_Hacienda_010542-13.pdf), del 21 de marzo de 2013,
Tema: Procedimiento tributario y régimen sancionatorio. Subtema:
Tratamientos preferenciales.
Intereses de mora: En relación con los intereses de mora, el
artículo
141
de
la
Ley
1607
de
2012
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/l
ey_1607_2012_pr002.html#141), introdujo una modificación al
artículo 635 del estatuto Tributario Nacional, referida a la
“determinación de la tasa de interés moratorio” que a su turno
constituye la “sanción por mora” y que es aplicable en las
entidades territoriales por remisión expresa del artículo 59 de la
ley 788 de 2002, así como por disposición del mismo artículo 635
del Estatuto Tributario Nacional.
Ahora bien, de optar por la incorporación de tal norma en el
ordenamiento jurídico local, deberá hacerse en el preciso marco
26
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
literal allí contenido (sin hacer mención de lo allí mencionado en
relación con la DIAN). Incluir en la adopción normativa local de
manera expresa asuntos relativos a la aplicación de la ley en el
tiempo, puede resultar confuso tanto para la administración como
para los contribuyentes. En materia sancionatoria, como
corresponde a la tasa de interés moratorio, se aplica la
norma vigente al momento de ocurrencia del hecho
sancionado. En cuanto a la fórmula propuesta para efectos
de determinar la tasa de interés moratorio con la
modificación introducida por el artículo 141 de la Ley 1607
de 2012, al artículo 635 del estatuto Tributario Nacional,
sugerimos consultar el mecanismo empleado para el efecto
por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales.
[Negrillas fuera de texto].
Tratamientos preferenciales, Ley 1607 de 2012
Respecto de la terminación por mutuo acuerdo de los procesos
administrativos tributarios establecida en el artículo 148 de la Ley
1607 de 2012, manifestamos que tal disposición no
incorporó la posibilidad de que las entidades territoriales
aplicaran tal beneficio en los tributos de su competencia,
como si lo hizo en relación con la conciliación contencioso
administrativa tributaria (art. 147) y en relación con la
condición especial para el pago de impuestos, tasas y
contribuciones (art. 149). [Negrillas fuera de texto]. En este
sentido, en principio, no podría adoptarse tal tratamiento
preferencial de terminación por mutuo acuerdo de los procesos
administrativos tributarios, por lo menos con fundamento en la
Ley 1607 de 2012.
En ausencia de marco legal habilitante que ampare la
posibilidad de otorgar incentivos tributarios a los
contribuyentes, opera una prohibición general respecto de
la cual se ha pronunciado reiteradamente este Despacho
en los siguientes términos:
Condonación total o parcial de los intereses. [Subrayado
fuera de texto].
27
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Con sujeción al principio de legalidad establecido en la
Constitución Política, las entidades territoriales tienen la
obligación a través de sus corporaciones públicas de regular los
tributos acorde con la Constitución y las Leyes, razón por la cual
cualquier iniciativa en materia tributaria deberá observar los
principios constitucionales de equidad, igualdad, progresividad y
justicia.
Cuando se hace referencia a descuento de intereses de mora ya
causados, entendemos que esta medida corresponde a una
amnistía o condonación de obligaciones tributarias
[Negrillas fuera de texto], por lo que es necesario tener presente
diferentes fallos de la Corte Constitucional y los Tribunales de lo
Contencioso Administrativo, según los cuales estas medidas son
inconstitucionales por cuanto exceden el límite constitucional a la
autonomía de las entidades territoriales, toda vez que quebrantan
los principios de igualdad (artículo 13 de la Constitución) y el
principio tributario de equidad (artículo 363 Constitucional).
Citamos apartes de la Sentencia C-511 de 1996 de la Corte
Constitucional16, que dice:
“No obstante que las medidas mencionadas sean eficaces e
idóneas en relación con la finalidad pretendida, son claramente
desproporcionadas. El régimen que ordena la ley a la vista de una
diferenciación o distinción que efectúa, debe guardar una
razonable proporción con la disparidad de las situaciones que le
sirven de premisa. Si el término de comparación viene dado
por la condición de moroso de un contribuyente, a todas
luces resulta desproporcionado conceder al moroso el
beneficio de pagar al fisco - para solucionar la obligación
tributaria - sólo una fracción de lo que efectivamente pagó
el contribuyente puntual que satisfizo integralmente su
cuota de colaboración establecida por la ley.
Aquí la norma pervierte la regla de justicia, que ordena tratar a
los iguales de modo igual y a los desiguales de modo desigual. En
efecto, el criterio que introduce el legislador para conceder el
16
Saneamiento fiscal Sentencia C-511 de 1996
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=20758
28
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
beneficio es el estado de mora del deudor, de suerte que al
desacatar con esta decisión el principio de imparcialidad, la
aplicación de la norma inexorablemente conduce a una situación
inequitativa, como que quienes cumplieron oportuna y fielmente
con su deber de tributar son tratados peor que los que no lo
hicieron.
La equidad tributaria se desconoce cuando se deja de lado
el principio de igualdad en las cargas públicas. La
condición de moroso no puede ser título para ver reducida
la carga tributaria. La ley posterior retroactivamente está
produciendo una inequitativa distribución del esfuerzo
tributario que se supone fue establecido de manera
igualitaria. La reasignación de la carga tributaria
paradójicamente favorece a quienes incurrieron en mora y
se acentúa en términos reales respecto de quienes
observaron la ley.
No se ha demostrado que las medidas arbitradas por el legislador
sean estrictamente necesarias para alcanzar la finalidad que se
había propuesto realizar. Corresponde al Estado recaudar los
impuestos dejados de pagar y para el efecto dispone de
poderosas herramientas administrativas y judiciales, las que
ejercidas con eficiencia seguramente pueden redundar en la
recuperación inclusive mayor de las acreencias insatisfechas.
Los problemas de eficiencia o eficacia del aparato estatal,
no pueden resolverse a costa de la igualdad tributaria y de
la abdicación del Estado de derecho. En materia tributaria, la
eficacia puede, en ocasiones, desplazar la primacía que por regla
general debe mantener la equidad. Sin embargo, no puede
sostenerse que la solución de la ineficiencia del aparato estatal
dedicado a cobrar los créditos fiscales pueda ser la de alterar
retroactivamente la carga tributaria de los contribuyentes
colocados en la misma situación, salvo en lo que tiene que ver
con la mora en el pago de sus obligaciones. En estas condiciones
asimismo se sacrifica el estado de derecho. Las autoridades que
están instituidas para asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales de los particulares (C.P. art. 2), se ven compelidas por la
ley a resignar de esta función, no negociable, con el objeto de
29
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
superar las falencias que exhiben en materia de recaudo, las que
debían resolverse a través de otros medios distintos. La ley llega
hasta el extremo de renunciar a practicar las liquidaciones de
revisión respecto de los declarantes cumplidos, pero lo hace con
el objetivo de darle un barniz de postiza generalidad y legitimidad
a los beneficios que concede a los deudores morosos. El estado
de derecho que se sustenta, no sólo en el respeto de los
derechos, sino también en el acatamiento de los deberes y en la
seguridad de que el Estado impondrá su observancia, termina
convertido en el artículo negociable y en el precio que se ha de
pagar para colmar las aulagas y apremios del fisco, originados
claramente en la ineficiencia de la administración.
La ley no puede restarle efectividad a los deberes de
solidaridad y, en especial, al de tributación (C.P. art. 2 y
95-9). Las amnistías tributarias, transformadas en práctica
constante, erosionan la justicia y la equidad tributaria. Se
produce, en el largo plazo, un efecto desalentador, en relación
con los contribuyentes que cumplen la ley y, respecto de los que
escamotean el pago de sus obligaciones, un efecto de irresistible
estímulo para seguir haciéndolo. La ley no puede contribuir al
desprestigio de la ley. Resulta aberrante que la ley sea la causa
de que se llegue a considerar, en términos económicos, irracional
pagar a tiempo los impuestos.
El cumplimiento de un deber constitucional, como el de
contribuir al financiamiento de los gastos e inversiones del
Estado, reposa en la confianza legítima de que todos los
sujetos concernidos por la norma, lo observarán y que las
autoridades, en caso contrario, coercitivamente lo harán
exigible frente a los remisos. La ley que retroactivamente
cambia las reglas de juego y favorece a los deudores
morosos, viola flagrantemente el postulado de la buena fe
de que subyace al estricto cumplimiento del deber de
tributar (C.P. arts 83 y 95-9).
Ni siquiera resulta admisible este proceder frente a entidades del
Estado que sean sujetos de algún tributo u obligación de este
género. La buena fe exige de las autoridades del Estado un
comportamiento paradigmático. Mal puede pretenderse de los
30
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
particulares una conducta no desviada, cuando son las entidades
del Estado las que también concurren en la lesión colectiva de la
ley. La organización empresarial del Estado, de otro lado, abusa
de su condición cuando es objeto de injustas condonaciones
fiscales que afectan la libre competencia económica y de las
cuales no gozan los particulares que participan en el mismo
mercado (C.P. art. 333)”. [Negrillas fuera de texto].
Así las cosas, dado que el criterio expuesto por la Corte Constitucional se
fundamenta sobre la premisa de que es desigual e inequitativo el hecho de
otorgar beneficios a los contribuyentes que se encuentran en mora, implicaría
que están viciados de inconstitucional los tratamientos preferenciales que se
establezcan a favor de los morosos, es decir, de acuerdo con las definiciones
antes mencionadas, las condonaciones, amnistías y las rebajas de intereses.
Finalmente, a este respecto, es preciso mencionar que además de las
implicaciones presupuestales de establecer una medida de tratamiento
preferencial a los contribuyentes, recuerde que estamos en presencia de la
gestión de recursos públicos con los que están obligados a contribuir
determinados ciudadanos, los cuales deben ser recaudados en su totalidad, so
pena de incurrir en posibles responsabilidades fiscales o disciplinarias que en
todo caso le corresponderá determinar al órgano de control correspondiente.
Otra alternativa que prevé el Estatuto Tributario Nacional, aplicable
por disposición del artículo 59 de la Ley 788 de 2002
(http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2002/ley_0788_200
2_pr001.html#59), cuando el contribuyente no tiene capacidad de pago,
es el otorgamiento por parte de la administración de facilidades de
pago mediante la celebración de un acuerdo que difiera el pago en el
tiempo de las sumas adeudadas. Al respecto es preciso aclarar que la
facilidad de pago no es una condonación de sumas adeudadas por
ningún concepto (capital, sanciones o intereses), sino la posibilidad de
financiar la deuda difiriendo su pago en el tiempo.
En relación con las multas (de tránsito, ambientales, policivas, urbanísticas, de
gobierno, etc.), consideramos que la condición especial de pago autorizada en
el artículo 149 de la Ley 1607 de 2012, no resulta aplicable a tales conceptos
pues dicha norma está referida a tributos en sus tres manifestaciones:
impuestos, tasas y contribuciones (correspondientes a los períodos gravables
2010 y anteriores), de conformidad con el asunto objeto de regulación de la
31
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Ley 1607 de 2012, esto es, las normas en materia tributaria según se
desprende del epígrafe de la misma.
Los tratamientos preferenciales, dado su carácter exceptivo, son de aplicación
restrictiva por lo que no es jurídicamente posible “hacer extensivo” tal
tratamiento a recursos que no comparten la naturaleza de tributos.
En relación con la categoría de tributos y lo que ello comprende, citaremos un
apartado de la sentencia C-134 de 200917, proferida por la Corte Constitucional
que establece:
3.1. El Estado exige cargas económicas a los particulares en
función de la realización de sus cometidos y, específicamente,
prestaciones avaluables en dinero como medio financiero de la
actividad estatal. Así, en términos generales, son tributos las
prestaciones pecuniarias establecidas por la autoridad estatal, en
ejercicio de su poder de imperio, para el cumplimiento de sus
fines. Los tributos consisten en impuestos, contribuciones y tasas
(como se desprende del artículo 338 de la Constitución Política),
según la intensidad del poder de coacción y el deber de
contribución implícito en cada modalidad. (…)
3.5. La multa, en cambio, no participa de los elementos de un
tributo. En lo relativo a su naturaleza, el artículo 27 del Decreto
No. 111 de 1995 - normas orgánicas de presupuesto - prescribe
que se trata de un ingreso no tributario. Así lo ha contemplado
también la jurisprudencia de la Corte al precisar que “(…) Las
multas son sanciones pecuniarias que derivan del poder punitivo
del Estado, por lo cual se distinguen nítidamente de las
contribuciones fiscales y parafiscales, pues estas últimas son
consecuencia del poder impositivo del Estado. Esta diferencia de
naturaleza jurídica de estas figuras jurídicas se articula a la
diversidad de finalidades de las mismas. Así, una multa se
establece con el fin de prevenir un comportamiento considerado
indeseable, mientras que una contribución es un medio para
financiar los gastos del Estado”. (Ministerio de Hacienda, 2013).
[Negrillas fuera de texto].
17
Principio de legalidad tributaria Sentencia C-134 de 2009
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/C-134-09.htm
32
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Importante
Así las cosas, hay total prohibición para que en sede de
negociación de deudas o liquidación patrimonial, en el
procedimiento de insolvencia de persona natural no
comerciante, se conceda una condonación parcial o total de
impuestos, tasas o contribuciones que deba recaudar el Estado
a través de los entes del orden municipal, departamental o
nacional. Solo es viable dichas exenciones al momento en que
se declaren por ley, amnistías tributarias en beneficio de la
eficacia en el recaudo de impuestos por parte del Estado.
33
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
3. TRATAMIENTO QUE RECIBEN LOS
ACREEDORES QUE PERTENEZCAN A ESTA
MISMA CLASE O GRADO
Las acreencias fiscales, laborales y pensionales, están ubicados en los
Créditos
de
Primera
Clase.
(Artículo
2495
del
Código
Civil
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_civil_pr0
77.html#2495). Estos son créditos privilegiados de primera clase los que se
causan debido a la relación obligacional que se enumera a continuación,
debiéndose tener en cuenta la línea jurisprudencial que ha desarrollado la
Corte Constitucional18 frente a la prelación de créditos:
1. Los créditos por alimentos en favor de menores de edad
2. Los créditos provenientes de salarios, sueldos y todas las prestaciones
provenientes de contrato de trabajo
3. Los créditos por costas judiciales que se causen en el interés general de
los acreedores
4. Los créditos por las expensas funerales necesarias del deudor difunto
5. Los gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor. Si la
enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia
6. Los créditos que se generen en artículos necesarios de subsistencia,
suministrados al deudor y a su familia durante los últimos tres meses.
El juez, a petición de los acreedores, tendrá la facultad de tasar este
cargo si le pareciere exagerado
7. Los créditos del fisco y los de las municipalidades por impuestos fiscales
o municipales devengados
18
Línea Jurisprudencial conformada por Sentencias
SU 995 de 1999 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1999/SU995-99.htm
C 092 de 2002 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/C-092-02.htm
T 557 de 2002 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/T-557-02.htm
T 324 de 2004 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/T-324-04.htm
C 865 de 2004 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/C-865-04.htm
C 664 de 2006 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/C-664-06.htm
C 019 de 2007 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2007/C-019-07.htm
T-1033 de 2007 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2007/T-1033-07.htm
T 915 de 2008 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2008/T-915-08.htm
T 757 de 2009 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/T-757-09.htm
34
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Según la Corte Constitucional en sentencia C-092 de 2002, las características
del privilegio de los créditos de primera clase están dadas por:
El privilegio de los créditos de la primera clase tiene las siguientes
características: es general, de manera que afecta a todos los
bienes del deudor, y personal, pues no se transfiere a terceros
poseedores. Estos créditos tienen preferencia sobre todos los
demás, las acreencias se pagan en el mismo orden de
numeración en que aparecen incluidas en el artículo 2495 del
Código Civil, cualquiera que sea la fecha del crédito y, si existen
varios créditos dentro de una misma categoría, se cancelan a
prorrata si los bienes del deudor no son suficientes para pagarlos
íntegramente.
Dentro de esta clase se encuentran los salarios y prestaciones
provenientes del contrato de trabajo, las costas judiciales que se
causen en interés general de los acreedores, las expensas
funerales del deudor difunto, los gastos de la enfermedad de que
haya fallecido el deudor, los artículos necesarios de subsistencia
suministrados al deudor y su familia durante los últimos tres
meses y los créditos por alimentos a favor de menores y, por
último, los créditos del fisco y los de las municipalidades por
concepto de impuestos (art. 2495 C.C.). A la luz de estas
consideraciones, se hace necesario hacer efectiva la prevalencia
otorgada a los derechos de los niños en el artículo 44 superior, de
modo que sus créditos por concepto de alimentos
prevalezcan sobre los créditos de los demás acreedores
incluidos en la primera clase, M.P. Jaime Araujo Rentería,
(2002).
Por consiguiente, en los créditos de primera clase, el primer lugar está
ocupado por los créditos que provienen de los alimentos de niño, niña o
adolescente, ya que los derechos de los niños prevalecen sobre todos los
demás, Constitución Política artículo 44, y con un desarrollo jurisprudencial
como el antes señalado, posición que fue recogida por el artículo 134 de la Ley
1098 de 200619.
19
Artículo 134 Código de la Infancia y la Adolescencia
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1098_2006_pr002.html#13
4
35
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
En el segundo lugar, en la primera clase de créditos, está ocupado por los
créditos laborales y pensionales, los cuales tienen prevalencia constitucional
porque se vulnera el mínimo vital, enmarcado en los artículos 11, 49, 25 y 48
de la Constitución Política.
Los créditos fiscales son de primera clase pero, de acuerdo al artículo 553 #8
del Código General del Proceso, se dispone un mismo trato para todos los
acreedores que pertenezcan a una misma clase o grado, debiéndose aplicar el
principio de igual condición para los acreedores; es decir, los créditos fiscales
tiene la misma posición que los créditos por costas judiciales que se causen en
el interés general de los acreedores, los créditos por las expensas funerales
necesarias del deudor difunto, los gastos de la enfermedad de que haya
fallecido el deudor. Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, el
juez fijará, según las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la
preferencia, los créditos que se generen en artículos necesarios de
subsistencia suministrados al deudor y a su familia durante los últimos tres
meses. El juez, a petición de los acreedores, tendrá la facultad de tasar este
cargo si le pareciere exagerado.
En consecuencia, en el procedimiento de insolvencia de persona natural no
comerciante, es jerarquizado en mejor posición para el pago, los créditos
laborales y pensionales, siendo estos ubicados en segunda línea por debajo de
los créditos por alimentos que se deban a menores de edad. Pero para los
demás acreedores en la primera clase, se consagra el principio par conditio
creditorum. Únicamente se jerarquizan los créditos por alimentos que se
deban a menores y los aborales y pensionales.
Actividad de aprendizaje 2
Antes de continuar realice la actividad de
aprendizaje 2.
36
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Actividad de aprendizaje 1
1. Los procesos concursales en Colombia siempre
han sido para personas naturales no
comerciantes y para comerciantes. V F
2. Los créditos públicos o fiscales están basados
en la soberanía del Estado, justificada en la
obligación que tiene la Nación de atender
todas las necesidades sociales, en el
cumplimiento de los fines del Estado. V F
3. Según el Convenio 95 de la OIT, establece que
en caso de quiebra o de liquidación judicial de
una empresa, los trabajadores empleados
deben ser considerados como acreedores
preferentes en lo que respecta a los salarios, y
deben tener una relación de prioridad frente a
los demás créditos preferentes. V F
4. El sistema tributario se funda en los principios
de equidad, eficiencia y progresividad, los
cuales constituyen el marco general que guía
la imposición de las cargas fiscales a través de
las cuales el Estado obtiene los recursos
necesarios
para
su
consecución
y
funcionamiento. V F
37
Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
Actividad de aprendizaje 2
1. Los créditos fiscales en el procedimiento de
insolvencia de persona natural no comerciante
se rigen exclusivamente por lo establecido
íntegramente en el Estatuto tributario, en
razón de lo especial de la materia. V F
2. En los créditos fiscales solo pueden condonar
intereses moratorios al momento de realizar el
acuerdo. V F
3. En los créditos de primera clase en el
procedimiento de insolvencia de persona
natural no comerciante, únicamente se
jerarquizan los créditos por alimentos que se
deban a menores y los aborales y pensionales.
V F
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Manejo de acreencias, en especial las públicas, laborales y pensionales
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Eje temático
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Objeto Virtual de Aprendizaje
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Alfonso Gómez Méndez
MINISTRO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO
Edgar Ardila Amaya
DIRECTOR DE MÉTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
Tatiana Romero Acevedo
COORDINADORA DE PROYECTOS DE CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Ejecutores del proyecto
Juan Carlos Vásquez
Decano de la Facultad de Derecho
Gustavo Palacios Calle
Coordinador académico
Adriana del Pilar Henao Ochoa
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