Oficio 220-029090 Del 19 de Marzo de 2013

Oficio 220-029090 Del 19 de Marzo de 2013
ASUNTO. Derecho de negociación de las cuotas sociales.-exclusión de socio—conflictos
societarios.
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2013-01-031189, mediante la cual consulta si es
posible que un socio propietario del 42.5% de la sociedad pueda pedir la liquidación de la empresa ya que
los demás socios no están interesados en comprar dicho porcentaje.
Teniendo en cuenta que dentro de su planteamiento no se expresa el tipo de sociedad en el que se
concretan los hechos, pero partiendo del supuesto de que la expresión que se utiliza es la de “ socio” ,
propia de las sociedades de responsabilidad limitada, se responderá su inquietud bajo el entendido que
los hechos ocurren en una sociedad de este tipo, respecto de la cual resulta del caso precisar que no hay
ninguna que consagre la exclusión de los asociados, salvo la previsión del artículo 365 del Código de
Comercio, la cual opera ante la imposibilidad de ceder sus propias cuotas sociales, evento en el cual
también se contempla la posibilidad de que los socios opten por disolver la sociedad.
Las normas en mención disponen lo siguiente:
Art. 363.- Salvo estipulación en contrario, el socio que pretenda ceder sus cuotas las ofrecerá a los demás
socios por conducto del representante legal de la compañía, quien les dará traslado inmediatamente, a fin
de que dentro de los quince días siguientes manifiesten si tienen interés en adquirirlas. Transcurridos este
lapso los socios que acepten la oferta tendrán derecho de tomarlas a prorrata de las cuotas que posean.
El precio, plazo y demás condiciones de la cesión se expresarán en la oferta.
Art. 364.- Si los socios interesados en adquirir las cuotas discreparen respecto del precio o del plazo, se
designarán peritos para que fijen uno u otro. El justiprecio y el plazo determinados serán obligatorios para
las partes. Sin embargo, éstas podrán convenir en que las condiciones de la oferta sean definitivas, si
fueren más favorables a los presuntos cesionarios que las fijadas por los peritos.
En los estatutos podrán establecerse otros procedimientos para fijar las condiciones de la cesión.
Art. 365.- Si ningún socio manifiesta interés en adquirir las cuotas dentro del término señalado en el
artículo 363, ni se obtiene la autorización de la mayoría prevista para el ingreso de un extraño, la sociedad
estará obligada a presentar por conducto de su representante legal, dentro de los sesenta días siguientes
a la petición del presunto cedente una o más personas que las adquieran, aplicando para el caso las
normas señaladas anteriormente. Si dentro de los veinte días siguientes no se perfecciona la cesión, los
demás socios optarán entre disolver la sociedad o excluir al socio interesado en ceder las
cuotas, liquidándolas en la forma establecida en el artículo anterior. ( la negrilla no es del
texto).
Art. 366.- La cesión de las cuotas deberá hacerse por escritura pública, so pena de ineficacia, pero no
producirá efectos respecto de terceros ni de la sociedad sino a partir de la fecha en que sea inscrita en el
registro mercantil
Adicionalmente, cabe precisar que como la exclusión de un socio implica necesariamente disminución del
capital social por efectivo reembolso de aportes, el representante legal deberá solicitar autorización de
esta Entidad para llevar a cabo la referida reforma estatutaria que ha de ser aprobada y formalizada de
acuerdo con la ley y los estatutos (artículos 145 y 147 del C. de Co. y 86, num. 7º de la Ley. 222/95).
En este orden de ideas, si la decisión que finalmente adopten los restantes socios, es la de excluir al socio
cuyas cuotas no haya sido posible ceder, el representante legal deberá solicitar la autorización
correspondiente, acreditando que se agotó el procedimiento previsto en los estatutos o en la ley – arts.
363 y siguientes del ordenamiento mercantil- para la cesión de cuotas y allegará copia del acta de la
reunión de la junta de socios, donde conste que los asociados aprobaron la exclusión del socio y por ende
la disminución del capital de la compañía por reembolso del aporte al asociado interesado en ceder su
participación, así como copia notarial de los estatutos vigentes de la compañía y un certificado actualizado
de existencia y representación legal, expedido por la Cámara de Comercio respectiva, si éstos no reposan
en la Entidad por no encontrarse la sociedad sometida a la vigilancia.
Con relación a la designación de peritos, es pertinente manifestarle que de conformidad con lo dispuesto
en el artículo 136 de la Ley 446 de 1998, en el evento en que exista discrepancia entre lo asociados o
entre éstos y la sociedad respecto del valor de las cuotas cuya cesión no se perfeccionó, corresponderá en
primera instancia a las partes designar los peritos o, en su defecto, al Superintendente de Sociedades, si
la sociedad no se encuentra sujeta a la vigilancia de la Superintendencia Bancaria o de Valores, lo anterior
siempre que los estatutos de la compañía no establezcan un procedimiento diferente para determinar en
esos eventos el valor de las cuotas, pues en tal caso, habrá de darse aplicación al mismo.
Cabe precisar que los derechos inherentes a la calidad de socio en principio se mantienen durante el
tiempo en que el socio mantenga esta condición; están previstos en el artículo 379 del Código de Comercio
y se concretan el derecho a participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas y votar
en ella, recibir la parte proporcional de los beneficios sociales, negociar libremente las acciones a menos
que se estipule el derecho de preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas, o de ambos; el de
inspeccionar, libremente los libros y papeles sociales, derecho este último cuyo ejercicio está regulado
según el tipo social, así como el de recibir una parte proporcional de los activos sociales, al tiempo de la
liquidación y una vez pagado el pasivo externo de la sociedad.
Como se puede observar, la posibilidad de excluir a un socio en una sociedad de responsabilidad limitada,
está restringido al hecho de la imposibilidad de negociar las cuotas sociales y comporta la disminución de
capital con reembolso del aporte.
Finalmente, la posibilidad de intervenir la sociedad por parte de esta Superintendencia, es pertinente
señalar que dentro de las facultades asignadas no se encuentra esta competencia. Si bien, existe la
posibilidad de someter a control, esta atribución se restringe a unos supuestos que evalúa la entidad de
manera oficiosa y no a solicitud de parte.
Ahora bien, vale la pena señalar, que dentro de las facultades jurisdiccionales asignadas a esta Superintendencia, está
la prevista por el artículo 24 numeral 5) del Código General del Proceso, que faculta a esta Superintendencia para conocer
de las demandas relacionadas con “ la resolución de conflictos societarios, las diferencias que ocurran entre los
accionistas, o entre estos y la sociedad o entre estos y sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto
unilateral
En los anteriores términos se ha atendido su inquietud, no sin antes manifestarle que el presente oficio tiene los alcances
del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo .