UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDÍCAS Y SOCIALES "ANÁLISIS JURÍDICO DE LAS SERVIDUMBRES DE PASO AUTORIZADAS POR LA MUNICIPALIDAD DE SAN SEBASTÍAN HUEHUETENANGO,HUEHUETENANGO" TESIS DE GRADO MAIRENY EUNICE CARDONA LÓPEZ CARNET 21097-07 HUEHUETENANGO, AGOSTO DE 2014 CAMPUS "SAN ROQUE GONZÁLEZ DE SANTA CRUZ, S. J." DE HUEHUETENANGO UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDÍCAS Y SOCIALES "ANÁLISIS JURÍDICO DE LAS SERVIDUMBRES DE PASO AUTORIZADAS POR LA MUNICIPALIDAD DE SAN SEBASTÍAN HUEHUETENANGO,HUEHUETENANGO" TESIS DE GRADO TRABAJO PRESENTADO AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES POR MAIRENY EUNICE CARDONA LÓPEZ PREVIO A CONFERÍRSELE EL GRADO ACADÉMICO DE LICENCIADA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES HUEHUETENANGO, AGOSTO DE 2014 CAMPUS "SAN ROQUE GONZÁLEZ DE SANTA CRUZ, S. J." DE HUEHUETENANGO AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR P. EDUARDO VALDES BARRIA, S. J. RECTOR: VICERRECTORA ACADÉMICA: DRA. MARTA LUCRECIA MÉNDEZ GONZÁLEZ DE PENEDO VICERRECTOR DE INVESTIGACIÓN Y PROYECCIÓN: DR. CARLOS RAFAEL CABARRÚS PELLECER, S. J. VICERRECTOR DE INTEGRACIÓN UNIVERSITARIA: MGTR. LUIS ESTUARDO QUAN MACK VICERRECTOR ADMINISTRATIVO: SECRETARIA GENERAL: LIC. ARIEL RIVERA IRÍAS LIC. FABIOLA DE LA LUZ PADILLA BELTRANENA DE LORENZANA AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DECANO: DR. ROLANDO ESCOBAR MENALDO VICEDECANO: MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCÍA SECRETARIO: MGTR. ALAN ALFREDO GONZÁLEZ DE LEÓN NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIÓN LIC. CARLOS ROBERTO HERRERA PEREZ TERNA QUE PRACTICÓ LA EVALUACIÓN LIC. JOSE ALFREDO LAPARRA LOPEZ AGRADECIMIENTOS A: Dios: Por darme la vida, y porque en su divina gracia me permitió culminar mi carrera, ayudándome y protegiéndome en todo momento. Mi Familia: Por su apoyo, amor y comprensión, porque son el pilar de mi vida. Universidad Rafael Landívar: Por abrirme sus puertas y prepararme profesionalmente con conciencia social. DEDICATORIA: A: Dios: Por su bendita misericordia y la sabiduría e inteligencia provista en cada una de las etapas de mi vida, especialmente a lo largo de mi vida estudiantil. Mis Padres: Artífices y merecedores de este logro, por su apoyo incondicional y sacrificio, a quienes con su ejemplo me han inspirado para no desmayar hasta cumplir mis metas. Mis Hermanos: Por su apoyo incondicional, y quienes también triunfan conmigo. Mis Amigos: Quienes me han apoyado, alentándome siempre a seguir adelante. De quienes he aprendido tanto y a quienes siempre recordaré. Especialmente a Miriam Sarmiento Castillo. Mis Catedráticos y Asesores: Por compartir sus experiencias y conocimientos, por el apoyo científico y técnico brindado, por su voluntad y entrega en el ejercicio de la docencia. Gracias por su valioso tiempo dedicado en este trabajo, especialmente al Licenciado Luis Gustavo Mazariegos Ríos. Mi Familia en General: Porque directa o indirectamente me han respaldado y al igual que yo, comparten la alegría de éste logro. RESPONSABILIDAD: “La autora será la única responsable del contenido y conclusiones de la presente tesis”. ÍNDICE RESUMEN EJECUTIVO: ................................................................................................................................i INTRODUCCIÓN ……………………………………………………………………………….ii 1. DERECHO CIVIL ........................................................................................................................................ 1 1.1. Definición de Derecho Civil ................................................................................................................. 2 1.2. Origen y Evolución del Derecho Civil ............................................................................................... 2 1.3. Ubicación del Derecho Civil ................................................................................................................ 5 1.4. Contenido del Derecho Civil ............................................................................................................... 6 1.4.1. Plan Romano –Francés: .................................................................................................................. 6 1.4.2. Plan Alemán: ........................................................................................................................................ 7 1.4.3. Plan seguido por Guatemala: .......................................................................................................... 8 1.5. Relación del Derecho Civil con otras Ramas del Derecho ...................................................... 12 1.6. Regulación Legal del Derecho Civil en Guatemala ..................................................................... 15 2. DERECHOS REALES .............................................................................................................................. 19 2.1. Definición de Derecho Real ............................................................................................................... 19 2.2. Naturaleza Jurídica de los Derechos Reales ................................................................................ 20 2.2.1. Teoría Clásica ..................................................................................................................................... 20 2.2.2. Teoría Personalista u Obligacionista ............................................................................................... 20 2.2.3. Teoría Ecléctica .................................................................................................................................. 21 2.3. Elementos de los Derechos Reales ................................................................................................ 21 2.3.1. Elemento Interno: ............................................................................................................................... 21 2.3.2 Elemento Externo: .............................................................................................................................. 22 2.4. Características de los Derechos Reales ....................................................................................... 23 2.4.1. La intermediación del Sujeto Activo y a veces del Pasivo: .......................................................... 23 2.4.2. La corporeidad de la cosa ................................................................................................................. 23 2.4.3. La singularidad de su adquisición: ................................................................................................... 24 2.4.4. El escaso poderío creador de la voluntad:...................................................................................... 24 2.4.5. Derechos de preferencia y persecución: ......................................................................................... 24 2.4.6. La posibilidad del abandono: ............................................................................................................ 25 2.4.7. La duración ilimitada .......................................................................................................................... 25 2.5. Diferencias entre Derechos Reales y Derechos Personales ................................................... 25 2.6. Clasificación de los Derechos Reales ............................................................................................ 27 2.6.1. Clasificación basada en el Dominio ................................................................................................. 27 2.6.1.1. Derechos Reales similares al dominio ......................................................................................... 27 2.6.1.2. Derechos Reales Limitativos ........................................................................................................ 27 2.6.2. Otro criterio divide a los derechos reales en ................................................................................. 28 2.6.2.1. Principales o materiales ................................................................................................................. 28 2.6.2.2. Accesorios o formales ................................................................................................................... 28 2.6.3. La finalidad Institucional .................................................................................................................... 28 2.6.3.1. Derechos Reales de Goce: ............................................................................................................ 28 2.6.3.2. Derechos Reales de Garantía ....................................................................................................... 28 2.6.3.4. Derechos Reales de Adquisición: ................................................................................................ 29 2.7. Regulación Legal de los Derechos Reales en Guatemala ....................................................... 29 2.8. El número de los Derechos Reales. Los sistemas Numerus Clausus y Numeros Apertus ..................................................................................................................................................................... 31 2.8.1. El sistema Numerus Apertus ............................................................................................................ 31 2.8.2. La tesis Numerus Clausus ................................................................................................................ 31 2.8.3. Orientación de la Legislación Guatemalteca .................................................................................. 31 2.9. Derechos Reales de Carácter Limitativo ...................................................................................... 33 3. LAS SERVIDUMBRES ........................................................................................................................... 35 3.1. Definición de Servidumbre ............................................................................................................... 35 3.10. Servidumbre Legal de Desagüe .................................................................................................... 54 3.11. Servidumbres Voluntarias ............................................................................................................... 55 3.2. Naturaleza Jurídica de Servidumbre ............................................................................................. 36 3.3. Características de las Servidumbres ............................................................................................. 36 3.3.1. Inseparabilidad .................................................................................................................................. 36 3.3.2. Indivisibilidad .................................................................................................................................... 36 3.3.3. Excepcionalidad ............................................................................................................................... 37 3.3.5. Onerosidad o Gratuidad ................................................................................................................. 38 3.3.6. Perpetuidad ........................................................................................................................................ 38 3.3.7. Autonomía .......................................................................................................................................... 38 3.4. Elementos ............................................................................................................................................. 39 3.4.1. Predio Sirviente................................................................................................................................. 39 3.4.2. Predio Dominante ............................................................................................................................. 39 3.5. Clasificación Doctrinaria de las Servidumbres .......................................................................... 39 3.5.1. Por la naturaleza de los predios ................................................................................................... 39 3.5.1.1. Urbanas............................................................................................................................................ 39 3.5.1.2. Rústicas ........................................................................................................................................... 40 3.5.2. Por su contenido ............................................................................................................................. 40 3.5.2.1. Positivas .......................................................................................................................................... 40 3.5.2.2. Negativas........................................................................................................................................ 41 3.5.3. Por el ejercicio .................................................................................................................................. 41 3.5.3.1. Continuas ........................................................................................................................................ 41 3.5.3.2. Discontinuas................................................................................................................................... 41 3.5.4. Por las evidencias de su existencia ............................................................................................ 42 3.5.4.1. Aparentes ........................................................................................................................................ 42 3.5.4.2. No aparentes .................................................................................................................................. 42 3.5.5. Por la forma de su constitución ................................................................................................... 42 3.5.5.1. Legales ............................................................................................................................................. 42 3.5.5.2. Voluntarias ...................................................................................................................................... 43 3.6. Clasificación Legal ............................................................................................................................. 43 3.6.1. Continuas ........................................................................................................................................... 43 3.6.2. Discontinuas ...................................................................................................................................... 43 3.6.3. Aparentes ........................................................................................................................................... 43 3.6.4. No aparentes...................................................................................................................................... 43 3.6.5. Legales ................................................................................................................................................ 44 3.6.6. Voluntarias ......................................................................................................................................... 44 3.7. Servidumbres Reguladas en el Código Civil Guatemalteco ..................................................... 44 3.7.1. Servidumbre Forzosa de Acueducto ........................................................................................... 44 3.7.2. Servidumbre Forzosa de Estribo ................................................................................................. 46 3.7.3. Servidumbre Forzosa de Abrevadero ........................................................................................ 47 3.7.4. Servidumbres Legal de Paso ....................................................................................................... 48 3.7.4.1. Requisitos de la Servidumbre Legal de Paso ....................................................................... 50 3.8. Servidumbre para establecer Comunicación Telefónica .......................................................... 53 3.9. Servidumbre para Conducción de Energía Eléctrica ................................................................. 53 4. CONSTITUCIÓN DE SERVIDUMBRE DE PASO ............................................................................... 57 4.1. Modos de Constitución de la Servidumbre ................................................................................... 57 4.1.1. Constitución de Servidumbres por la Ley ................................................................................. 57 4.1.2. Constitución de Servidumbres por Negocio Jurídico ............................................................ 59 4.1.3. Constitución por Presunción Especial de la Ley ..................................................................... 61 4.1.4. Constitución por Usucapión .......................................................................................................... 62 4.2. Cumplimiento de la Servidumbre ................................................................................................... 63 4.2.1. Cumplimiento por parte del dueño del predio dominante ..................................................... 63 4.2.2. Cumplimiento por parte del dueño del predio sirviente ......................................................... 64 4.3. Incumplimiento de la Servidumbre ................................................................................................. 64 4.3.1. Incumplimiento por parte del dueño del predio dominante .................................................. 64 4.3.2. Incumplimiento por parte del dueño del predio sirviente ...................................................... 65 4.4. Extinción de las Servidumbres ........................................................................................................ 66 4.4.1. Prescripción negativa .................................................................................................................... 66 4.4.2. Por el no uso...................................................................................................................................... 66 4.4.3. Cuando sin culpa del dueño del predio sirviente, esta ya no pueda usarse ................... 67 4.4.4. Por la remisión gratuita u onerosa hecha por el dueño del predio dominante ................ 67 4.4.5. Cuando se constituya por circunstancia que cause extinción ............................................ 68 5. ANÁLISIS JURÍDICO DE LAS SERVIDUMBRES DE PASO AUTORIZADAS EN EL MUNICIPIO DE SAN SEBASTIÁN HUEHUETENANGO, HUEHUETENANGO ............................ 69 5.1. Necesidad de la Constitución de Servidumbres de Paso en el Municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango ................................................................................... 69 5.2. Intervención de la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, en la constitución de Servidumbres de Paso ........................................................................................ 70 5.3. Forma en que se autorizan las Servidumbres de Paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango ....................................................................................................... 71 5.3.1. Constitución de Servidumbres de Paso mediante Acta Municipal ..................................... 71 5.3.2. Constitución de Servidumbre de Paso mediante Acta de Consejo Comunitario de Desarrollo .................................................................................................................................................. 72 5.4. Eficacia jurídica de las Servidumbres de Paso constituidas en actas municipales en San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango ................................................................................... 73 5.5. Conflictividad derivada de las Servidumbres de Paso constituidas mediante actas municipales en San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango ............................................. 74 5.5.1. Conflictos derivados del incumplimiento de las obligaciones del dueño del predio dominante ................................................................................................................................................. 75 5.5.2. Conflictos derivados del incumplimiento de las obligaciones del dueño del predio sirviente ..................................................................................................................................................... 75 5.5.3. Conflictos derivados de la intervención de terceros en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal ............................................................................................... 76 5.6.1. Intervención de los Consejos Comunitarios de Desarrollo .................................................. 79 5.6.2. Intervención de la municipalidad ................................................................................................. 80 5.6.3. Intervención del Juzgado de Paz del municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango ....................................................................................................................................... 81 5.6.4. Intervención del Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango .................................................................................................................... 82 5.6.5. Intervención del Ministerio Público ............................................................................................. 82 5.6.6. Intervención del Centro de Mediación del departamento de Huehuetenango ................. 83 6 6. PRESENTACIÓN, INTERPRETACIÓN y DISCUSIÓN DE RESULTADOS .................................. 86 6. Efectos jurídicos de las servidumbres de paso constituidas en actas autorizadas por la Municipalidad de San Sebastián Huehuetenango. ............................................................. 84 6.1. Presentación e Interpretación de Resultados .............................................................................. 86 6.2. Discusión de resultados .................................................................................................................... 98 CONCLUSIONES ........................................................................................................................................ 107 RECOMENDACIONES............................................................................................................................... 110 BIBLIOGRAFÍA ........................................................................................................................................... 112 ANEXOS …………………………………………………………………………………………………………………………………… 116 RESUMEN EJECUTIVO: El presente trabajo de Tesis aborda el tema de “Análisis Jurídico de las Servidumbres de Paso autorizadas por la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango”; teniendo como objetivo general analizar la legalidad de la constitución de las servidumbres de paso autorizada en dicho municipio a través de actas municipales; y como objetivos específicos: establecer la efectividad jurídica de los documentos mediante los cuales la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango constituye las servidumbres de paso; indagar sobre el estado jurídico en el que se encuentran las servidumbres de paso que han sido constituidas mediante este procedimiento y determinar la juridicidad de las servidumbres de paso que han sido constituidas a través de actas municipales en el referido municipio. El hecho de que una municipalidad se arrogue la atribución de autorizar la constitución de servidumbres de paso y que los usuarios se acerquen a ella para solicitar que se les autorice la constitución de un gravamen de ese tipo, demuestra claramente la inobservancia de la normativa jurídica que rige tal institución, puesto que el Código Civil de Guatemala es taxativo al señalar las únicos dos medios para constituir servidumbres de paso; los cuales son: una sentencia judicial o una escritura pública, ello induce a establecer que las servidumbres de paso constituidas mediante actas municipales son nulas ipso jure, en virtud de que carecen de fundamento legal para validar su existencia y además contrarían los preceptos legales establecidos al respecto. i INTRODUCCIÓN El municipio de San Sebastián Huehuetenango, departamento de Huehuetenango, posee un clima agradable y una riqueza de suelos que permiten que se cultive toda clase de granos básicos y hortalizas, lo cual hace imprescindible la existencia de caminos, los cuales se utilizan para facilitar la comercialización de los productos que se cosechan y también permiten el acceso de los pobladores al casco urbano. Las distintas comunidades que componen el municipio han ido desarrollando proyectos sociales como la introducción de los servicios esenciales de agua y electricidad, para ello se ha buscado la forma de facilitar a los habitantes el goce de estos y otros servicios esenciales inclusive la educación y los servicios de salud. Ante dichas circunstancias, es inexcusable el uso de la institución de las servidumbres de paso, puesto que son el medio que permite el desarrollo de las comunidades a través de proyectos que los mismos pobladores promueven o que son ejecutados en coordinación con la municipalidad. En consecuencia, el presente trabajo de investigación se realizó sobre las servidumbres de paso que son autorizadas por la Municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, con el objeto de conocer la forma en la que dicha acción se lleva a cabo y también determinar lo que la norma jurídica establece al respecto, ello con la finalidad de establecer los efectos jurídicos que surte la autorización de una servidumbre de paso constituida a través de la municipalidad, así como las consecuencias jurídicas que traen aparejadas las mismas y lo que la ley establece a cerca de la institución de un derecho real de este tipo. ii Resulta importante mencionar que la Municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, desde siempre ha autorizado servidumbres de paso dentro del municipio, lo que da lugar a analizar el nivel de conocimiento de la normativa jurídica que rige la institución del referido gravamen por parte de la municipalidad, ya que la ley establece claramente el procedimiento. Entonces, es importante conocer las razones por las cuales los funcionarios municipales se arrogan tal facultad y los motivos por los cuales los usuarios se acercan a esta institución para constituir dichos gravámenes a sabiendas que existe una materia legal que regula la constitución de servidumbres de paso, para el efecto se analizaron las leyes que rigen este aspecto, entre ellas la Constitución Política de la República de Guatemala, el Código Civil guatemalteco, Código Municipal, Código de Notariado, Ley del Organismo Judicial y las fuentes bibliográficas que se detallan en el presente trabajo. La investigación tuvo un enfoque jurídico y doctrinario especialmente sobre la normativa que regula la constitución de servidumbres de paso, contrastado con las funciones y atribuciones que la ley establece para los funcionarios municipales, estudio que permitió establecer con claridad la importancia de los gravámenes de esta naturaleza y el procedimiento correcto para constituirlos a efecto que los mismos tengan la certeza jurídica evitando una serie de conflictos que de ellos se deriven entre los usuarios. Como complemento del estudio jurídico y doctrinario, se recopiló información de campo por medio de una encuesta dirigida y aplicada a profesionales del derecho para validar el estudio, lo que permitió conocer la opinión de abogados y notarios, y operadores de justicia, porque son los sujetos que están estrechamente relacionados con el objeto de la investigación. iii El trabajo está estructurado en seis capítulos, el primero de ellos hace referencia al Derecho Civil, sus orígenes, su contenido y la regulación legal de este en Guatemala; el segundo capítulo trata sobre los Derechos Reales, tema del cual se desprende el tercer capítulo que se refiere a las Servidumbres de Paso, en este se tratan aspectos legales y doctrinarios relativos a las servidumbres de paso. El cuarto capítulo se refiere a la Constitución de Servidumbres de Paso, estableciendo las formas que la legislación civil vigente y positiva señala para la constitución de gravámenes de esta clase; y en el quinto capítulo se encuentra un análisis jurídico relativo a las servidumbres de paso que son constituidas mediante acta municipal en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, tomando en cuenta para su desarrollo los resultados obtenidos del cuestionario que resolvieron Abogados y Notarios en ejercicio en la ciudad de Huehuetenango, y de la investigación que se realizó en el Juzgado de Paz del municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, Ministerio Público de la ciudad de Huehuetenango, el Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo del departamento, y el Centro de Mediación de Huehuetenango, que en algún momento tienen injerencia en los conflictos derivados de la constitución de servidumbres de paso mediante el servicio que prestan a la población huehueteca. iv CAPITULO I 1. DERECHO CIVIL DE GUATEMALA El hombre necesita vivir en sociedad esto implica armonía y libertad, para la coexistencia y el orden social. El ejercicio arbitrario de la libertad haría imposible la coexistencia humana; de ahí la necesidad de una disciplina u orden que regule la sociedad. Ese orden que regula el desenvolvimiento de la comunidad humana tiene como meta la satisfacción de necesidades colectivas de justicia y seguridad, que son los fundamentos esenciales de cualquier regla de derecho. El Derecho, nace como una necesidad impuesta por el orden que toda sociedad requiere, a manera de limitación de las actividades del individuo y se impone como el medio más eficaz de asegurar la coexistencia y evitar la anarquía. El Derecho está sujeto a la ley de la finalidad. El fin del derecho no es otro que practicar la justicia, aproximando la conducta humana lo más posible al ideal que los hombres se han forjado de lo justo. El Derecho es un producto social que ha surgido para armonizar la vida de los miembros de una sociedad. Aparece como un reflejo de la relación social humana y manifestación de la cultura del hombre. La normatividad jurídica del hombre comprende la pluralidad de manifestaciones de la vida social, puesto que en ella hay muchos acontecimientos que son regulados por normas de naturaleza diferente1. En ese orden de ideas, nace el Derecho Civil como la normativa jurídica que regula la conducta del hombre, primeramente de forma general y con el paso del tiempo se centra únicamente en los actos de la vida privada de los ciudadanos, tal como sucede en la actualidad. 1 Matta Consuegra, Daniel. Derecho de las Personas y de la familia guatemalteco. Ediciones MAYTE. 2005. Pág. 1-2. 1 1.1. Definición de Derecho Civil Según Orgaz, citado por Manuel Osorio;2 Derecho Civil: es el que comprende el régimen de los bienes, (derechos reales), de las obligaciones y contratos, de la familia y de las sucesiones, además de cierto número de nociones generales y comunes a todas esas instituciones especiales. Para Hernández Gil3, Derecho Civil: es el derecho privado general que tiene por objeto la regulación de la persona en su estructura orgánica, en los derechos que le corresponde como tal, y en las relaciones derivadas de su integración en la familia y de ser sujeto dentro de un patrimonio en la comunidad. Es pues, el Derecho Civil el conjunto de principios y normas jurídicas que regulan las relaciones generales y cotidianas de la vida de las personas, considerando a las personas en cuanto tal, como sujeto de derecho, o como aquel que rige al ser humano como tal, sin consideración de sus actividades peculiares; que regula sus relaciones con sus semejantes y con el estado, cuando este actúa en su carácter de simple persona jurídica y en tanto esas relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carácter genéricamente humanas. 1.2. Origen y Evolución del Derecho Civil En su origen, el Derecho Civil contenía tanto derecho privado como derecho público. En el Derecho Romano, el derecho civil era conocido como el Ius Civile que hacía referencia al derecho de la ciudad, de los ciudadanos romanos, ya que Justiniano lo caracterizó como el derecho de los 2 Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Primera edición electrónica. Página 299. 3 Garrido De Palma, V.M.: El Derecho Civil, Protector del ser humano, anuario de derecho civil, tomo XXXVI, fascículo III, 1983. 2 ciudadanos romanos, contraponiéndolo al Ius Gentium que era el derecho común a todos los pueblos en relación a Roma. Federico Puig Peña, en su obra Tratado de Derecho Civil Español III, Volumen I Teoría General de los Derechos Reales, hace referencia a cuatro significados distintos del Ius Civile 1.2.1. El Derecho Nacional: en ese sentido Justiniano lo definía como el derecho que cada pueblo construye exclusivamente para sí y que es propio de los individuos de cada ciudad. 1.2.2. El Derecho Privado Strictu Sensu: en este sentido formaba parte del Derecho en general; que abarcaba el natural, el de gentes y el civil. 1.2.3. El derecho como conjunto de leyes, plebiscitos, cenado-consultos, decretos de los príncipes y autoridad de los jurisconsultos: Oponiéndose en este sentido al Derecho Pretorio, introducido por los Edictos del Pretor; y 1.2.4. El derecho que no podía aplicársele una denominación especial. Aunque la tercera opción se considera la más antigua, debemos tener presente que la acepción fundamental del Derecho Romano es aquella que designa al Derecho Civil como “El Derecho de los ciudadanos romanos. El Derecho de la ciudad del pueblo-rey (ius nos, trae civitatis) y que en otras palabras representa a aquel derecho que se opone al ius gentium, que era el derecho común de todos los pueblos.” La acepción del ius civile era esencialmente política ya que se construía sobre la naturaleza y posición singular del ciudadano romano, como ente personal básico del a organización política de Roma. Comprendía tal derecho la vida total del ciudadano, (sus facetas públicas y privadas).4 4 Matta Consuegra, Daniel. Op.Cit., Pág. 10- 11. 3 Por lo tanto, el derecho civil, fue en un principio concebido como todo el derecho de todo un pueblo, comprensivo de lo público, y de lo privado, en acepción estricta que pierde importancia práctica en el año 212 de la era cristiana al promulgar Caracalla el edicto que otorgó la ciudadanía romana a todos los habitantes del imperio romano; y esto, complementado con la influencia del ius gentium, constituye el punto de arranque del Derecho Romano hacia la total privatización del Derecho Civil, que continúa hasta nuestros días por lo que la acepción original del ius civile perdió importancia. En la Edad Media, la expresión IUS CIVILE ya no significó el derecho de una ciudad, de un pueblo, (nostre civitatias); sino que significa, nada más y estrictamente, derecho romano, el derecho romano, cuya influencia es notoria en toda esa época, al extremo de ser el derecho común de cada pueblo, hasta que las singularidades nacionales se imponen y propician la creación, aunque sea lentamente, de los derechos propios. En la época moderna el derecho civil paulatinamente deja de comprender aspectos de derecho público y separa su contenido hasta llegar a contener únicamente aspectos de derecho privado, tales como: la persona, los bienes y todo lo relativo a ellos, las obligaciones y los contratos. Es con la revolución francesa y el movimiento científico posterior que se dota a los países europeos de los Códigos Civiles, la tendencia hacia la privatización se consagra de una manera definitiva, y el derecho civil es fundamentalmente derecho privado, complementándose la referencia por la evolución de cada país en particular. Es decir, el derecho civil llegó a constituir una acepción general como derecho privado de cada pueblo en particular. 4 1.3. Ubicación del Derecho Civil El derecho civil ha sido desde la época del derecho romano el conjunto de normas que constituyen el derecho privado, entendiendo por tal, a aquel que regula las relaciones entre las personas, crea derechos subjetivos, permite la libre contratación y puede ser modificado y renunciado en virtud del principio de la autonomía de la voluntad, facultad jurídica que viene a ser una consecuencia de la libertad natural de los seres humanos para intervenir o no en relaciones jurídicas voluntarias y para darle a estas el contenido que crean conveniente dentro del marco autorizado por el derecho, quien deja así, un campo vastísimo a los particulares para crear y regular sus relaciones jurídicas como mejor les parezca, siempre que con ello no vulneren la ley, la moral o el orden público. Se opone, por tanto, al derecho público, que regula las relaciones de las personas con los poderes del estado y de los poderes públicos entre sí, este presenta como característica fundamental el ser irrenunciable e inmodificable por aquellos que están obligados a cumplirlo.5 En realidad, por un lado, el derecho público que contenía la compilación justiniana, cayó en progresivo desuso (por la evolución de las organizaciones políticas), aplicándose solo el derecho privado de tal compendio, de modo que lo que se había denominado derecho civil quedó reducido en la práctica al derecho privado; por otro lado, el advenimiento de los derechos nacionales acarrea su denominación como derecho civil francés, italiano, etcétera, para referirse a los respectivos derechos privados. De ahí la confluencia de la denominación derecho civil para referirse exclusivamente el derecho privado. 5 Gutiérrez de Colmenares, Carmen María; Josefina Chacón de Machado. Introducción al Derecho. Quinta reimpresión de la tercera edición. Pág. 77. 5 Desde la perspectiva subjetiva (de aplicación a la persona), el derecho civil contiene normas que regulan las relaciones jurídicas privadas aplicables a todos los individuos, independientemente de factores como nacionalidad, profesión, religión. Se aplica a todos los que se hallan en la misma situación jurídica social, por ello, actualmente el derecho civil es el llamado a juzgar de todos los actos o hechos de la vida privada social. Las normas del derecho civil se aplican a algunas otras derecho materias de que no tienen una regulación especial de carácter legal. La evolución del derecho, y su especialización, hicieron nacer ramas específicas del derecho privado como el derecho mercantil o el derecho laboral. Estas ramas tienen en común el hecho de mantener como Derecho supletorio al Derecho civil, que se instituye así como Derecho común. 1.4. Contenido del Derecho Civil El derecho civil como conjunto de normas, técnicas y doctrinas, dedicado a la regulación de los aspectos fundamentales de la vida humana como la persona, familia y patrimonio, determina también las consecuencias esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana, entre ellos el nacimiento, mayoría de edad y matrimonio y la situación jurídica del ser humano en relación con sus semejantes: capacidad civil, deudas y créditos o en relación con las cosas propiedad, usufructo. Desde el punto de vista histórico han sido dos los criterios que han definido la formulación del plan de división del derecho civil, Alfonso Brañas los expone de la siguiente manera: 1.4.1. Plan Romano –Francés: Se llama así porque fue creado por los jurisconsultos Gayo y Justiniano, y dicen que el derecho civil debe estudiarse desde tres puntos de vista, como son: las personas, cosas y acciones; (esta 6 última – las acciones-, no son en realidad parte del derecho civil, sino actualmente forman parte del derecho procesal, y se definen como la facultad que tienen las personas de acudir a los tribunales a hacer valer sus derechos). Así mismo, patrimonio y cosas son sinónimos. Aunque el plan romano fue criticado desde el siglo dieciséis, mantuvo firme influencia a través de los tiempos y con modificaciones es aceptado a principios del siglo diecinueve por el Código Civil Francés, que consta de un título preliminar y tres libros concernientes en su orden, a la persona, a los bienes y modificaciones de la propiedad, y a los diferentes modos de adquirir la propiedad. Por la enorme influencia del Código Francés en Europa y América, el denominado plan romano-francés predomina todavía en los países que mantienen el concepto tradicional de la legislación civil. 1.4.2. Plan Alemán: Fue expuesto fundamentalmente por el tratadista alemán Savigni, quien se basó en las ideas esbozadas de otros y es aceptado en la época moderna. Conforme al plan alemán, el derecho civil, se divide en: Parte General o Introducción, Derechos Reales, Derecho de obligaciones, Derecho de Familia, Derecho de Sucesión. Para comprender el orden de ese plan es necesario apuntar que Savigni parte de la idea que el derecho solo existe para el hombre, y que este, al producir relaciones jurídicas sobre su propia persona, crea derechos absolutos, originarios, y al producirlas sobre otros entes, crea derechos adquiridos, cuando se dirigen al mundo exterior en busca de satisfacción de ciertas necesidades, constituyen los derechos reales, y a los demás seres humanos, los derechos de obligaciones; que por su naturaleza el hombre produce relaciones que componen la familia, relaciones que pueden subsistir no obstante el fallecimiento de la persona, dando origen a las relaciones que 7 constituyen los derechos de sucesiones. Las ideas de Savigni predominaron en la redacción del Código Alemán de mil novecientos.6 1.4.3. Plan seguido por Guatemala: El derecho civil de Guatemala se ha inspirado fundamentalmente en las ideas del derecho civil romano – francés, pero con determinadas variantes, por ejemplo: separa el Derecho Civil Sustantivo y el Derecho Civil Adjetivo, creando para el efecto dos cuerpos legales, que si bien es cierto son distintos, pero están íntimamente concatenados puesto que uno no puede existir sin el otro, el primero consagra los presupuestos, y el otro contiene las normas procesales para dichos presupuestos. El código civil guatemalteco tiene un libro dedicado al derecho sucesorio, uno referente al registro de la propiedad y otro para las obligaciones en general y contratos en particular, que corresponden a los libros tres, cuatro y cinco del actual código civil; a diferencia del sistema romano-francés, que dedica un solo libro a las cosas. El término “cosa” es usado como sinónimo de la palabra bien, es decir; que este último sistema comprende en un solo libro todo aquello que se relacione con los bienes, la forma de adquirir los derechos y obligaciones que de ellos devienen. El Derecho es un acontecimiento, una obra humana producto de las necesidades de la vida social. Surgiendo de modo espontáneo, a través de las costumbres, o de modo reflexivo, mediante el dictado de leyes, reglamentos, resoluciones judiciales. El derecho civil es quizás la muestra más grande de la necesidad que tiene el ser humano de reglamentar sus relaciones y conductas. 6 Matta Consuegra, Daniel. Op.Cit., Pág. 14-15. 8 En Guatemala, la ley civil es bastante amplia y por ello sirve como norma común o general cuando en leyes de distintas materias existen vacíos o lagunas. El código civil está dividido en cinco libros y se compone de dos mil ciento ochenta artículos. El primer libro lo dedica a la persona y a la familia, en virtud de que es la persona el motivo por el cual existe el estado, es decir; sin personas no existiría el estado. La Constitución Política de la República de Guatemala establece en su parte introductoria que el estado afirma la primacía de la persona como sujeto y fin del orden social; reconociendo a la familia como génesis primario y fundamental de los valores espirituales y morales de la sociedad. El artículo primero de la Constitución Política de la República de Guatemala, establece: El estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la realización del bien común. De aquí entonces, la existencia de un libro específico en el Código Civil para la persona y la familia. El segundo libro del Código Civil, trata de los bienes de la propiedad y demás derechos reales. Este libro regula aspectos como la adquisición de la propiedad, la transmisión y el ejercicio de la misma, creando un marco de respeto en el que la persona tenga libre disposición sobre lo que es suyo sin interferencia, pero sin interferir en la propiedad ajena. Al respecto el artículo treinta y nueve de la Constitución Política de Guatemala establece: se garantiza la propiedad privada como un derecho inherente a la persona humana. Es decir toda persona puede disponer libremente de sus bienes de acuerdo con la ley. El estado garantiza el ejercicio de este derecho y las condiciones que faciliten al propietario el uso y disfrute de sus bienes, de manera que 9 se alcance el progreso individual y el desarrollo nacional en beneficio de todos los guatemaltecos. El libro tercero del Código Civil trata de la Sucesión Hereditaria, este libro adquiere el nombre exacto que le corresponde a la adquisición de bienes por muerte del causante, en virtud de que el sistema hereditario de Guatemala es romanista y sus principios fundamentales son los siguientes: a. La sucesión se produce inmediatamente desde la muerte del causante, sin necesidad de que el heredero manifieste su voluntad, presumiéndose su aceptación mientras no exprese lo contrario; b. No se reconocen más que dos formas de sucesión: la testamentaria y la intestada. La sucesión contractual es prohibida; c. Se da preferencia a la sucesión testamentaria, teniéndose como supletoria la intestada; y d. Se admite compatibilidad de las dos formas de sucesión; la herencia puede ser en parte testada y en parte intestada.7 La existencia de este libro deviene de la necesidad de regular legalmente la situación de los bienes de las personas después de su muerte. El cuarto libro del código civil se refiere al registro de la propiedad, el cual tiene un origen constitucional, según el artículo doscientos treinta de la Constitución Política de la República de Guatemala, el Registro General de la Propiedad deberá ser organizado a efecto de que cada departamento o región, que la ley específica determine, se 7 Sigüenza Sigüenza, Gustavo Adolfo. Decreto Ley 106, Código Civil, Anotado y Concordado, 2010. pág 164. 10 establezca su propio registro de la propiedad y el respectivo catastro fiscal. Actualmente en Guatemala existe el Registro General de la Propiedad ubicado en la ciudad de Guatemala, el Segundo Registro de la Propiedad que se ubica en la ciudad de Quetzaltenango, en los libros del Segundo Registro de la Propiedad se encuentran registrados los bienes inmuebles que se ubican en los departamentos de Quetzaltenango, San Marcos, Huehuetenango, Quiché, Totonicapán, Sololá, Retalhuleu y Suchitepéquez, y una tercera sede de esta institución funciona en el departamento del Petén, en la cual se inscriben los actos referentes a inmuebles ubicados en esa región, correspondiéndole al Registro General de la Propiedad la inscripción de los bienes inmuebles de los demás departamentos. La presencia de un libro dedicado al registro de la propiedad en la legislación civil guatemalteca se debe a que es necesario tener un control sobre el ejercicio de la propiedad, y con el objetivo de tener un control de ello, se crea el registro de la propiedad, dejando a su cargo la inscripción, anotación y cancelación de los actos relativos al dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles y muebles identificables que se encuentran en el territorio nacional. El último libro del código civil guatemalteco, se ha titulado: Del Derecho de obligaciones, se divide en dos partes: la primera corresponde a las obligaciones en general y la segunda a los contratos en particular, es el libro más grande del código civil, ya que cuenta con novecientos veintinueve artículos y trata como su nombre lo indica, de todas las obligaciones que según su capacidad, la persona puede adquirir y de todos aquellos contratos o negocios en los que podría figurar. 11 1.5. Relación del Derecho Civil con otras Ramas del Derecho Una de las relaciones más importantes del derecho civil es la que tiene con el derecho constitucional, aunque esta rama del derecho sea puramente pública, sin embargo están relacionadas, puesto que en las normas constitucionales se fundamenta toda norma que rige dentro de un país. El derecho constitucional reconoce garantías individuales como la capacidad de tener personalidad jurídica, o de tener derechos y obligaciones, aspectos que son regulados por el derecho civil. La mejor relación está en que ambas son ramas del derecho, que buscan armonizar la convivencia entre los seres humanos. El derecho constitucional, contiene las normas generales de un estado y señala los derechos y deberes de la persona y estructura el mismo estado, estableciendo las facultades e instituciones indispensables para la consecución del bienestar general y siendo la norma superior, las demás normas jurídicas deben estar relacionadas con ella. El derecho civil, señala las normas de la persona; de ésta con las otras personas y con las cosas, pero deben estar ajustadas a lo contemplado en la Constitución, porque si no están acordes con ella, simplemente no se pueden aplicar El derecho civil ha sido el tronco común del cual se han desprendido las restantes ramas del derecho privado, pero esa separación no es total; aquellas ramas no poseen una completa autonomía ni pueden, por sí solas, resolver todos los problemas jurídicos que se presentan, por ejemplo: a los comerciantes o los trabajadores. En otras palabras, carecen de integridad; y cuando sus normas no prevén un caso dado, es necesario recurrir al derecho civil. El derecho comercial o mercantil, se relaciona con el derecho civil porque algunas disposiciones del código civil son necesarias para el derecho comercial. Por ejemplo el artículo uno del Título Preliminar del Código de 12 Comercio de Guatemala (Decreto número 2-70 del Congreso de la República de Guatemala), establece: los comerciantes en su actividad profesional, los negocios jurídicos mercantiles y cosas mercantiles, se regirán por las disposiciones de este código y en su defecto, por las del derecho civil que se aplicarán e interpretarán de conformidad con los principios que inspira el derecho mercantil. Muy estrechos son también los vínculos que unen al derecho civil con la legislación rural y laboral, ramas segregadas mucho después del derecho comercial. La legislación laboral, que regla las relaciones jurídicas nacidas del trabajo, si bien es discutible el carácter esencialmente privado de este derecho, que rige las relaciones entre patrones y obreros, no es menos cierto que, en algunos aspectos el estado interviene de forma imponente, por lo que se le ha ubicado como un derecho social. El derecho civil, figura dentro de esta rama del derecho, en virtud de que este regula aspectos como la capacidad, la personalidad, y también actúa en su forma procesal como supletorio en los casos en que sea necesario, tal como lo establece el artículo trescientos veintiséis del Código de Trabajo (Decreto número 14 – 41 del Congreso de la República de Guatemala), que dice de la siguiente manera: en cuanto no contraríen el texto y los principios procesales que contiene este código, se aplicarán supletoriamente las disposiciones del Código de Enjuiciamiento Civil y Mercantil (Código Procesal Civil y Mercantil) y la ley Constitutiva del Organismo Judicial (Ley del Organismo Judicial). Si hubiere omisión de procedimientos los Tribunales de Trabajo y Previsión Social están autorizados para aplicar las normas de las referidas leyes por analogía a fin de que pueda dictarse con prontitud la resolución que decida imparcialmente las pretensiones de las partes. 13 La legislación civil se relaciona también con la Legislación rural, ya que esta última regula las relaciones de vecindad rural y las cuestiones que surgen de la explotación agropecuaria, aspectos que también son materia del derecho civil, aunque no por el carácter rural, sino enfocado a la propiedad y demás derechos reales. De distinto carácter, aunque estrechísima, es la relación que une al derecho civil con el procesal, cuyo objeto es hacer efectivos los derechos reconocidos por aquél. Se comprende así por qué en la solución de los problemas procesales, está siempre presente la naturaleza y carácter de los derechos que se pretende hacer valer; por ello también, algunas materias están legisladas frecuentemente en ambos códigos, como suele ocurrir con los medios de prueba y con ciertas acciones. El Derecho Procesal contiene las normas a las que deben ajustarse los procedimientos a seguirse en el ejercicio de una acción ante los tribunales judiciales, como modos de presentación o plazos, y aquellas reglas a las que los jueces deben ajustarse para aplicar el Derecho en sus sentencias. El Derecho civil se relaciona también con el Derecho Penal ya que muchas de las nociones que se utilizan en el derecho penal provienen o son definidas en el derecho civil. Para que haya parricidio por ejemplo, debe haber parentesco y este es un concepto civil. Otra materia con la que guarda relación el Derecho Civil es con el derecho administrativo, puesto que en ocasiones es necesario recurrir a normas e instituciones jurídicas que pertenecen al derecho civil, para resolver necesidades que a la administración pública le son indispensables atender, por ejemplo: la adquisición de bienes por medio de la expropiación. El derecho civil se relaciona también con el derecho registral, ya que algunos de los actos del la vida de una persona deben registrarse, por 14 ejemplo los relativos al estado civil de las personas; pero también existe otro tipo de actos que deben registrarse especialmente los relativos a la propiedad. Otra rama del derecho con la que se relaciona, es con el derecho notarial ya que mediante estas prácticas se reconocen actos derivados de asuntos civiles, como es el caso de las compraventas, contratos de arrendamiento, y otros. 1.6. Regulación Legal del Derecho Civil en Guatemala En el gobierno del general Justo Rufino Barrios mediante el acuerdo de fecha veintiséis de julio de mil ochocientos setenta y cinco nombró una comisión codificadora integrada por eminentes juristas, y mediante el acuerdo de fecha veintiséis de septiembre de mil novecientos setenta y seis dio por terminada la obra encomendada. Finalmente el cinco de febrero de mil novecientos setenta y siete entrega el Proyecto de Código Civil y Procedimientos Civiles, y es mediante el Decreto ciento setenta y cinco emitido el ocho de marzo de ese mismo año, se convirtió en el primer Código Civil de Guatemala, cobrando vigencia el quince de septiembre de mil ochocientos setenta y siete; estaba contenido en tres libros: de las personas; de las cosas, del modo de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre ellas; y de las obligaciones y los contratos. Con fecha treinta de junio de mil novecientos veintiséis se emitió el Decreto novecientos veintiuno, por medio del cual se incorpora al código civil anterior el nuevo libro uno, relativo a las personas. El tercer código civil surgió a través del Decreto número mil novecientos treinta y dos de fecha trece de mayo de mil novecientos treinta y tres, el cual contenía el nuevo código civil conocido como el Código Civil de Jorge Ubico y constaba de cuatro libros ordenados de la siguiente forma: de las personas; de los 15 bienes; de los modos de adquirir la propiedad y de las obligaciones y contratos. Finalmente el catorce de septiembre de mil novecientos sesenta y tres el gobierno de facto emitió el Decreto Ley ciento seis, el nuevo Código Civil (actual Código Civil Guatemalteco, emitido por Enrique Peralta Azurdia Jefe del Gobierno de la República de Guatemala en el año 1,963), el cual cobró vigencia el uno de julio de mil novecientos sesenta y cuatro y distribuye su contenido en disposiciones relativas a las personas y a la familia, a las cosas o bienes y modo de adquirirlos, y a las obligaciones y contratos.8 El actual código civil guatemalteco se compone de dos mil ciento ochenta artículos, los cuales se distribuyen en cinco libros de la siguiente manera: 1.6.1. LIBRO I: De las Personas y de la Familia 1.6.2. LIBRO II: De los bienes de la Propiedad y demás Derechos Reales 1.6.3. LIBRO III: De la Sucesión Hereditaria 1.6.4. LIBRO IV: Del Registro de la Propiedad 1.6.5. LIBRO V: Del Derecho de Obligaciones; dividiéndose este último en dos partes, que comprende: las obligaciones en general y de los contratos en particular9. El ámbito material del derecho civil es sumamente privado; otorga facultades a los particulares o al estado, cuando este último no actúa en ejercicio de su poder soberano, sino colocado en el mismo plano que aquéllos, en el entendido de que el individuo es libre de ejercitar o no dichas 8 Matta Consuegra, Daniel. Op.Cit., Pág. 14-15 y 18-19. 9 Código Civil de Guatemala, (Decreto Ley 106 del Gobierno de Facto de 1963 y sus reformas). Fecha de Emisión: 14/09/1963; Fecha de Publicación: 16 prerrogativas otorgadas por la ley, a lo cual los romanos llamaron FACULTAS AGENDI o facultad de actuar. Doctrinariamente se ha establecido que el derecho civil crea los siguientes derechos subjetivos privados: a) Derechos Relativos: Son aquellos en los que el sujeto activo puede ejercer su derecho frente a un apersona o grupo de personas individualmente determinadas, el cual será correlativo de la obligación que estos tienen de hacer, dar, o no hacer algo. Dependen esencialmente de la autonomía de la voluntad y pueden crear relaciones humanas. Los principales derechos subjetivos privados relativos son: Derechos de Familia: son facultades derivadas de las relaciones de familia; y Derechos de Obligación o Creditorios; tienen su fuente en las diversas formas de contratación y crean facultades para la persona del deudor y el acreedor. b) Derechos Absolutos: En este tipo de derechos, el sujeto activo está específicamente determinado, pero el pasivo está conformado por la totalidad de las demás personas, las cuales tienen la obligación universal de respeto, y por lo tanto de no interferir en el ejercicio de estos derechos. Estos derechos comprenden: Derechos Personales: los cuales regulan los elementos constitutivos de la personalidad del sujeto tomando en cuenta sus diferentes aspectos (físico, moral, individual y social). Derechos Intelectuales: son aquellas facultades reconocidas a una persona para disponer de su creación, tanto en el aspecto intelectual como en el material; y Derechos Reales: que son las facultades que una persona tiene de obtener directamente de una cosa, todas o partes de las ventajas que esta es susceptible de producir, correlativa de un deber general de 17 respetar su ejercicio. Estos derechos comprenden todo lo relativo al dominio, tales como la propiedad y los derechos reales que recaen sobre las cosas, por ejemplo: el usufructo, la hipoteca o la servidumbre. Los derechos de propiedad, en algunos casos pueden ser incluidos tanto dentro de los derechos subjetivos privados, como en los derechos subjetivos públicos en virtud de que conceden facultades oponibles frente a terceros y frente al estado, de manera que el Derecho Privado Absoluto es el Derecho Real. 10 10 Gutiérrez de Colmenares, Carmen María; Chacón de Machado, Josefina. Op.cit., Pág. 87 – 88. 18 CAPITULO II 2. DERECHOS REALES 2.1. Definición de Derecho Real Durante todo el decurso del pensamiento jurídico tradicional ha dominado, un criterio definidor que fue aceptado casi con la categoría de un axioma. Con arreglo al mismo se definían los Derechos Reales diciendo que eran aquellos que otorgaban a su titular un poder inmediato y directo sobre una cosa. La visión, sumamente simplista y extraordinariamente práctica, contrapuso los derechos reales (ius in re) a los personales, debido a que suponía la existencia de una relación de hombre a cosa (a diferencia del derecho personal que era relación de persona a persona), y dio como característica esencial a los derechos reales la inmediatividad o lo que significa, que el titular del ius in re puede moverse solo, respecto de aquella relación, teniendo un poderío absoluto con caracteres de monopolio y sin precisar de la asistencia, mediación o amparo de nadie. Esta inmediatividad puede ser absoluta, como en el derecho de propiedad o limitada, como en los demás derechos reales, pero siempre será inmediatividad; es decir, que el titular del derecho real domina directamente la cosa con poder absorbente, no necesitando de nadie para la actualización de ese poderío. Con el tiempo se hizo necesario dotar a la definición del derecho real de un contenido jurídico, entonces empezó a dibujarse en la doctrina la llamada tesis obligacionista o personalista, que trata ya de dar precisión dogmática a la definición de los Derechos Reales11. 11 Puig Peña, Federico. Tratado de Derecho Civil Español III, Volumen. I Teoría General de los Derecho Reales. Pág. 2-4. 19 2.2. Naturaleza Jurídica de los Derechos Reales El debate surgido en torno a las teorías obligacionista y personalista sobre los derechos reales, puede sintetizarse en tres posiciones que son las siguientes: 2.2.1. Teoría Clásica El pensamiento clásico surgió en Roma, definiendo los derechos reales dentro del marco de esta orientación, como un poder inmediato y directo que su titular podía ejercer sobre una cosa; esta concepción fundamentaba el paradigma de la misma en la particularidad de la relación, la que en el derecho real se desarrolla entre un hombre y una cosa (ius in re) y en la inmediativiadad del vínculo, que puede ser absoluta y plena como en la propiedad o bien restringida como en los demás derechos reales. Es decir, el titular del derecho no necesita intermediarios para la actuación de su poderío. 2.2.2. Teoría Personalista u Obligacionista La teoría clásica perdió credibilidad cuando el jurista germano Windchaind argumentó en su crítica contra esta que si existe una relación entre una cosa y el hombre, esta relación es material y de hecho, muy estimable y muy económico, pero en ningún momento puede ser jurídica. Este argumento fue la génesis de la teoría obligacionista, que encontraba el fundamento del derecho real en un vínculo de carácter personal entre el titular del derecho y los demás hombres, conformado por la obligación de éstos de abstenerse de perturbarlo. 20 2.2.3. Teoría Ecléctica La doctrina jurídica, con afanes conciliadores estimó que ambas direcciones no estaban desposeídas de certidumbre, pecando únicamente de restringidas dado a que sus enfoques gravitaban de una parte del mismo. Es así como en una afortunada fusión conceptual se llegó a establecer que el derecho real es aquel que concede a su titular un poder inmediato y directo sobre una cosa, que puede ser ejercitado y hecho valer frente a todos.12 2.3. Elementos de los Derechos Reales Comúnmente se han establecido dos elementos principales del derecho real, los cuales son: elemento interno y elemento externo. 2.3.1. Elemento Interno: es la inmediatividad del poder del hombre sobre la cosa, en esta fase las expresiones fundamentales son tres: poder, cosa e inmediatividad. El poder, en cuanto representa potestad; es decir, poder legalizado, pues aún la misma posesión, si bien en principio representa una mera situación de hecho, sin embargo, esta situación de hecho es legalizada por el ordenamiento jurídico. Por otra parte, esa potestad de hacer no es una potestad de hacer sin límites, sino que está sometida y encuadrada dentro de los marcos jurídicos. Cosa es el término objetivo sobre el que se proyecta el poder o la potestad, y el mismo supone un punto de diferenciación con los derechos personales, ya que en estos el término final de la pretensión del acreedor estriba siempre en una conducta del deudor. Luego es la persona la que figura en primer término de la relación jurídica. 12 Flores Juárez, Juan Francisco. Los Derechos Reales. Pág. 35-37. 21 Inmediatividad es el modo de esa relación y supone la ausencia de un intermediario personalmente obligado. Eso debe ser interpretado en su propio y verdadero sentido, pues, el derecho real no supone la ausencia de todo intermediario, sino solo de un intermediario personalmente obligado. En una servidumbre, por ejemplo, el titular de la misma no puede, en principio, gozar de ella sino mediante la intervención pasiva del dueño del predio sirviente. Aquí, ciertamente, hay un intermediario; pero no está personalmente obligado, o lo que es lo mismo, el está obligado pero no por la condición personal de deudor, sino por su significación real de poseedor o propietario de las cosas que pierde tan pronto deje de ser tal, pasando al adquiriente de la misma el deber jurídico de abstención. Estas son las obligaciones propter rem o titularidades pasivas ob rem. 2.3.2 Elemento Externo: (la absolutividad). La absolutividad es el elemento externo del derecho real. Este es absoluto; es decir, que se da contra todos y frente a todos, a diferencia del derecho personal, que es relativo, pues que sólo se da contra la persona del deudor. Existe, pues, un deber universal de abstención. Deber, decimos y no obligación, pues no estamos en presencia de las típicas obligaciones del Derecho civil, sino de una situación impuesta ciertamente por el ordenamiento jurídico, pero no de alcance estrictamente privado, sino más bien lindante con el Derecho Público. Basta tener en cuenta que es un deber no inventariable, y que carece de contenido económico para describir las diferencias que le separan de la propia obligación del Derecho Civil. Ahora bien; ese deber, lo tienen todos los ciudadanos, sin excepción alguna, por lo que deviene indeterminado, o lo que es lo mismo, que en la zona personal de respeto se considera a todos por igual, incluso al mismo propietario. 22 Finalmente, en todos los ciudadanos ese deber fundamental es un deber de abstención, de respeto, de no molestar ni siquiera perturbar el goce del titular del ius in re. Con su no hacer, cumplen pues, por regla general, ya que el derecho real no impone nunca obligaciones positivas.13 2.4. Características de los Derechos Reales Los Derechos Reales presentan las siguientes características 2.4.1. La intermediación del Sujeto Activo y a veces del Pasivo: en los derechos reales, todos los ciudadanos, sin distinción, son sujetos pasivos, en los derechos personales siempre hay una persona individualmente determinada que es el acreedor o sus herederos. En el derecho real también eso puede estar circunstancialmente indeterminado. Por ejemplo, en una servidumbre, el titular activo no es una persona específica, sino que es el dueño del predio en cuyo beneficio se constituyó la servidumbre, por consiguiente el sujeto activo no tiene un nombre determinado sino que pasará a ser la persona que sea dueño del predio dominante. A ello se le ha denominado: titularidad ob rem, o también llamados derechos subjetivamente reales o derechos mediatamente determinados. 2.4.2. La corporeidad de la cosa: tradicionalmente la corporeidad de la cosa es el requisito esencial de los derechos reales, aunque hoy en día se admiten derechos reales sobre bienes inmateriales, como el caso de los derechos de autor o inventor. Sin embargo, se ha establecido que el objeto de los derechos reales es toda cosa del mundo exterior que no sea un acto de la voluntad humana. 13 Puig Peña, Federico. Op. Cit. Pág. 6-9. 23 Lo cierto es que la cosa objeto de los derechos reales ha de ser específica y determinada; no cabe derecho real sobre cosas genéricas. 2.4.3. La singularidad de su adquisición: el derecho real precisa de un acto ostensible de transmisión de la posesión, es decir; en la adquisición de los derechos reales es necesaria la concurrencia del título y del modo, pero los derechos reales también pueden adquirirse por prescripción, cosa que no sucede en los derechos de crédito. 2.4.4. El escaso poderío creador de la voluntad: en los derechos reales poco puede hacer la voluntad creadora del hombre, ya que las figuras de los derechos reales están determinadas por el derecho, que a su vez marca las líneas institucionales que las determinan. En el caso de la legislación guatemalteca sobre los derechos reales, esta determina las formas en que han de adquirirse los mismos, creando las instituciones o modos de transmisión, y toda una serie de circunstancias que pueden acaecer con ocasión de los derechos reales, pero en ningún momento faculta al ciudadano a establecer sus propias formas de adquirirlos, ni de nuevas figuras para los mismos; por lo cual el derecho civil guatemalteco, relativo a los derechos reales es números clausus, pues no admite más figuras concernientes a derechos reales que las ya establecidas en el Código Civil. 2.4.5. Derechos de preferencia y persecución: otra de las características del derecho real, es que, como consecuencia de su carácter de derecho absoluto, es ejercitable erga omnes, y brinda los derechos reales subsiguientes de: 24 Persecución, el cual permite al titular perseguir la cosa objeto de su derecho por medio de acciones reales como por ejemplo: la acción reivindicatoria, la acción confesoria o las acciones interdictales, todas dirigidas contra cualquiera que tenga su posesión, excepto en el caso de que un Juez paralice su ejercicio; y Preferencia, la cual permite excluir a todos aquellos que no tengan más que un derecho de crédito o un derecho real posterior en fecha o clasificado en inferior categoría, como consecuencia del principio prior in tempore potior in iure (primero en tiempo, primero en derecho). 2.4.6. La posibilidad del abandono: en los derechos reales existe la posibilidad de que el titular puede exonerarse de los gravámenes que pesan sobre la cosa, como un principio establecido en el ordenamiento de las cosas, el cual establece que se produce la liberación de la carga real si se abandona el derecho existente sobre la cosa. 2.4.7. La duración ilimitada: todos los derechos reales tienen duración ilimitada, salvo aquellos que son sustancialmente temporales, como el usufructo, el uso, la habitación son perpetuos, cumpliéndose su finalidad institucional y económica precisamente con su ejercicio. 2.5. Diferencias entre Derechos Reales y Derechos Personales En sus inicios el Derecho no reconocía distinción alguna entre derechos personales y derechos reales, puesto que existía homogeneidad en el pensamiento jurídico. En Roma todo fue moldeado sobre la figura de los derechos reales en el sentido de que su significado daba la idea de un poder inmediato, y directo, presumía pues una potestad absorbente y exclusiva. Esta homogeneidad jurídica sustantiva consecuentemente 25 suponía una homogeneidad jurídica procesal, ya que en el procedimiento romano de las legis actiones, en la legis actiones sacramento era conocida una sola fórmula y servía para todos los derechos. En Roma toda relación jurídica tuvo carácter real en su significación, por ejemplo la figura del pater familias ejercía un poder inmediato y directo sobre los alieni juris, que se manifestaba en la absoluta disposición que podía ejercer sobre los miembros de su familia, incluyendo la vida de los mismos. La distinción entre derechos reales y derechos personales, no podía aparecer mientras las personas y las cosas estuvieran tan unidas, y mientras no se reconociera la necesidad de relacionarse económicamente; pero al suceder este reconocimiento, surgió la idea de obligación. Fue hasta la publicación romana de la lex poeteria papiria en el siglo cinco, que apareció por primera vez el concepto de obligación y por ende la distinción entre derechos reales y personales. Modernamente, las diferencias más notorias entre derechos personales y derechos reales son las siguientes: En los derechos personales siempre hay un obligado o un deudor conocido o cognoscible desde el primer momento, al contrario de los derechos reales, en los cuales el resto de los ciudadanos son sujetos pasivos. El objeto de los derechos personales lo constituyen los actos de la voluntad humana, en cambio en los derechos reales el objeto son los bienes. En los derechos personales no es necesaria la corporeidad, y la corporeidad en los derechos reales es un requisito fundamental. En los derechos personales basta con la suficiencia del título para su adquisición, puesto que surte efectos desde que se actualiza la fuente de la obligación que los crea, sin ser necesario el acto de transmisión de la cosa, como sucede en el caso de los derechos reales. 26 En los derechos personales la voluntad humana es creadora, ya que cualquier prestación que sea lícita, es apta para constituir el objeto de una figura obligacional siempre que no ataque el ordenamiento jurídico. En cambio en los derechos reales, no pueden crearse más figuras de las establecidas en la ley de la materia. El derecho personal es por naturaleza temporal y transitoria, su ejercicio lo extingue, porque al satisfacer la prestación debida por el deudor, desaparece el vínculo obligacional debido a la consecución de su finalidad. 2.6. Clasificación de los Derechos Reales 2.6.1. Clasificación basada en el Dominio Sánchez Román, Jurista español, clasifica los derechos reales tomando como punto de referencia el dominio, de la siguiente manera: 2.6.1.1. Derechos Reales similares al dominio: entre estos derechos están: a) La Posesión b) El Derecho Hereditario c) La Inscripción Arrendaticia. 2.6.1.2. Derechos Reales Limitativos: a) Las Servidumbres b) Los Censos c) Las Hipotecas Esta clasificación, aunque muy aceptada, ha sido criticada por ser sumamente sencilla y porque los términos no son muy exactos, encontrando el mayor problema en el derecho hereditario, la inscripción arrendaticia y la posesión, puesto que a ellos no se les puede asignar el carácter de derechos reales. 27 2.6.2. Otro criterio divide a los derechos reales en: 2.6.2.1. Principales o materiales 2.6.2.2. Accesorios o formales Esta clasificación dependía de que las cosas tuvieran existencia per sé o independiente de toda relación, como por ejemplo: el usufructo; o por el contrario, que dependiera inmediatamente de otro derecho, por ejemplo: la prenda. La clasificación fue muy aceptada pero le agregaron otro grupo, el cual estaba integrado por los derechos reales de adquisición, porque asegura a su titular el poder de afectar una cosa mueble mediante la figura de la prenda, o inmueble a través de la institución de la hipoteca. 2.6.3. La finalidad Institucional: en esta clasificación se distingue en los derechos reales una finalidad de goce, ya sea de carácter temporal o de carácter perpetuo, una finalidad de garantía o una finalidad de adquisición. La clasificación hecha conforme a la finalidad institucional es la siguiente: 2.6.3.1. Derechos Reales de Goce: Usufructo Uso Habitación Servidumbre 2.6.3.2. Derechos Reales de Garantía: Prenda Hipoteca Anticresis 28 2.6.3.4. Derechos Reales de Adquisición: Retracto Tanteo Opción . En general la clasificación de los derechos reales se ha moldeado y desarrollado con base al dominio, colocándolo en un lugar preeminente en su modalidad de propiedad individual y propiedad pluripersonal, y ha colocado en segundo término a los derechos reales limitativos del dominio, tal como los derechos de goce, de garantía y de adquisición; teniendo estos últimos como referencia fundamental su carácter temporal, como en el caso del usufructo, el uso y la habitación; y sólo en algunos casos pueden adoptar la condición de perpetuidad como ocurre con las servidumbres y los derechos de superficies. Y finalmente ubica al derecho de tanteo y el derecho de retención como derechos reales de mera 14 adquisición. 2.7. Regulación Legal de los Derechos Reales en Guatemala La legislación guatemalteca no contiene una clasificación de derechos reales, aunque el código civil de Guatemala ha sido influenciado por la corriente italiana que disgrega la propiedad como derecho pleno, de los llamados derechos reales limitativos, que son los derechos reales de mero goce y derechos reales de garantía. Al respecto en el Código Civil guatemalteco se enumeran y regulan los derechos reales en el siguiente orden: 2.7.1. Derechos Reales de Goce y Disposición: 14 La Propiedad. Artículo 464 Puig Peña, Federico. Op. Cit. Pág. 17 – 21. 29 2.7.2. Derechos Reales de Mero Goce: Usufructo. Artículo 705 Uso y Habitación. Artículo 745 Servidumbre. Artículo 752 2.7.3. Derechos Reales de Garantía: Hipoteca. Artículo 822 Prenda. Artículo 880. La legislación guatemalteca regula lo relativo a derechos reales en el segundo libro del Código Civil, el cual se denomina: DE LOS BIENES DE LA PROPIEDAD Y DEMÁS DERECHOS REALES, este libro está compuesto por cuatrocientos setenta y cuatro artículos que regulan lo concerniente al tema. Se divide en cinco títulos, y su contenido se distribuye de la siguiente manera: Título I: DE LOS BIENES: el cual trata: Capítulo I: De las varias clases de bienes Capítulo II: De los bienes con relación a la persona a quienes pertenecen Título II: DE LA PROPIEDAD: cuyo contenido es el siguiente: Capítulo I: Disposiciones generales Capítulo II: De las limitaciones de la propiedad Capítulo III: De la copropiedad; que a su vez se divide en: Párrafo I: Disposiciones generales Párrafo II: Copropiedad en la medianería del Inmueble Párrafo III: De la propiedad horizontal Capítulo IV: De la Propiedad de Fideicomiso Capítulo V: De la Propiedad de las Aguas Capítulo VI: De la Propiedad por Ocupación Capítulo VII: De la Posesión Capítulo VIII: De la Usucapión Capítulo IX: De la Accesión 30 Título III: USUFRUCTO, USO Y HABITACIÓN: Capítulo I: Derechos y Obligaciones del Usufructuario Capítulo II: Modo de extinguirse el Usufructo Capítulo III: Uso y Habitación Título IV: DE LAS SERVIDUMBRES: título que se distribuye así: Capítulo I: Disposiciones generales Capítulo II: De las Servidumbres de Acueducto Capítulo III: Servidumbre legal de Paso Capítulo IV: De las Servidumbres Voluntarias Capítulo V: Extinción de las Servidumbres Voluntarias. Título V: DERECHOS REALES DE GARANTÍA: que contiene lo siguiente: Capítulo I: De la Hipoteca Capítulo II: Cédulas Hipotecarias Capítulo III: Prenda Común Capítulo IV: Prenda Agraria, Ganadera e Industrial. 2.8. El número de los Derechos Reales. Los sistemas Numerus Clausus y Numeros Apertus El dilema del número de los derechos reales se sintetiza en dos encontrados sistemas: 2.8.1. El sistema Numerus Apertus, fundamentado en el criterio de que los particulares pueden crear, dada la diversidad del negocio jurídico, figuras de derechos reales no consignados en la ley. 2.8.2. La tesis Numerus Clausus, establece que no existen más derechos reales que los puntualmente legislados. 2.8.3. Orientación de la Legislación Guatemalteca: En Guatemala no se reconocen otros derechos reales que no sean los ya establecidos en la ley civil positiva y vigente, practicando así la tesis numerus clausus, que preconiza que no existen más derechos 31 reales que los taxativamente legislados. Esta inclinación se fundamenta en los siguientes argumentos: a) El derecho real supone una obligación pasiva para los terceros, dando lugar a un deber exigible de respeto fijado por la ley y que es preciso guardar, pero sí el titular del derecho real se extralimita en su ejercicio, no puede exigir de ningún modo dicho respeto. b) La constitución de los derechos reales implica la observancia de ciertas formalidades contenidas en la ley, que encauzan la oponibilidad erga omnes y no puede eludirse el cumplimiento de las mismas con fundamento en el arbitrio humano aisladamente considerado. c) El sistema numerus clausus tiene la ventaja de uniformar toda la gama de derechos sobre las cosas, en una categoría perfectamente definida y con caracteres bien determinados; de tal manera que evita la riquísima floración de derechos reales, facilitando la labor del registrador en cuanto a su deber de calificación y se adquieren moldes fijos en los cuales se colocan las constricciones jurídicas, dejando expedito el camino de los derechos personales para la satisfacción de las exigencias jurídicas. El artículo mil ciento veinticinco del Código Civil de Guatemala, en su inciso segundo establece que se inscribirán en el registro: Los títulos traslativos de dominio de los inmuebles y en los que se constituyan, reconozcan, modifiquen o extingan derechos de usufructo, servidumbre uso, habitación, y cualesquiera patrimonio otros familiar, derechos hipoteca, reales sobre inmuebles; y los contratos de promesa sobre inmuebles o 32 derechos reales sobre los mismos. El texto de este artículo resulta inexacto para fundamentar el uso del sistema numerus clausus en cuanto a derechos reales en la legislación guatemalteca; pero sí se toma en cuenta la denominación del libro segundo del Código Civil (DE LOS BIENES DE LA PROPIEDAD Y DEMÁS DERECHOS REALES); se infiere que los legisladores utilizan en su redacción el término limitativo “demás”, del cual se deduce que los derechos reales legislados son en rigor, los únicos derechos reales existentes en Guatemala. 15 2.9. Derechos Reales de Carácter Limitativo Aún cuando los derechos reales van dirigidos a crear una potestad libre y absoluta sobre los derechos de los cuales se es titular, (dominio), existen entre ellos mismos, derechos reales que son limitativos del dominio como las servidumbres que constituyen cargas reales y que sí necesitan de un acto (aunque su caso, es un acto pasivo) por parte del propietario del predio sirviente. Los derechos reales de carácter limitativo dan lugar a que ocurra una modificación de carácter especial en el ejercicio del poderío que tiene el titular del derecho sobre la cosa que le pertenece, sea material o inmaterial; puesto que sin dejar de ser dueño o propietario no puede hacer o debe dejar hacer tal o cual cosa sobre lo que pertenece, por ejemplo: en el caso de la hipoteca, que si bien es un derecho real de garantía, trae aparejada una obligación limitativa, pues el propietario del bien hipotecado no puede hacer nada que cause detrimento al bien que es objeto de garantía. Las servidumbres que se imponen al dueño del predio sirviente, éste tiene la obligación de mantener expedito el paso de las mismas, en el caso de la obligación que tienen los propietarios de cerrar sus fundos, la 15 Flores Juárez, Juan Francisco. Op. Cit. Pág. 40 – 44. 33 ley establece la salvedad en cuanto a que las servidumbres ya establecidas no pueden ser cercadas o encerradas. En los derechos reales de uso y disfrute, se puede limitar el ejercicio de la potestad absoluta que deviene de los derechos reales, en virtud de una necesidad evidente, dando lugar a la utilización de las cosas ajenas, en beneficio de otros; creando así cargas reales que deben ser satisfechas por la persona que en cada momento sea el dueño de la cosa que se haya afectado, tal como sucede con las servidumbres. 34 CAPITULO III 3. LAS SERVIDUMBRES Dentro de los derechos reales de carácter limitativo se encuentran las servidumbres, debido a que limitan el dominio del titular del derecho sobre el predio sirviente y facultan al titular del derecho de servidumbre a disfrutar o servirse del bien de otro. La institución jurídica de la servidumbre ha sido considerada desde su nacimiento como un gravamen que es impuesto sobre un inmueble causando beneficio a otro inmueble perteneciente a un dueño distinto, suponiendo una relación entre el predio sirviente y el predio dominante; pero también puede ser ambos fundos de un mismo propietario. 3.1. Definición de Servidumbre De conformidad con el artículo setecientos cincuenta y dos del Código Civil guatemalteco, servidumbre es el gravamen impuesto sobre un predio para uso de otro predio de distinto dueño o para utilidad pública o comunal. Sin embargo, el propietario de dos fincas puede gravar una de ellas con servidumbre en beneficio de la otra. Guillermo Cabanellas de Torres, en su Diccionario Jurídico Elemental, apunta que servidumbre es un derecho real, perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede gozar de él o gozar de ciertos derechos de disposición o bien impedir que el propietario ejerza alguno de sus derechos de propiedad e impone obligaciones para este. En Guatemala por ejemplo, se impone al dueño del predio sirviente la obligación de no menoscabar de modo alguno la servidumbre constituida sobre un predio de su propiedad, obligación establecida en el artículo ochocientos nueve del Código Civil. Por lo tanto, las servidumbres son derechos reales que no solamente confieren el disfrute y el goce de los derechos que de su constitución se deriven, sino que también imponen obligaciones tanto para el dueño del predio dominante, 35 como para el dueño del predio sirviente; de tal manera que la constitución de una servidumbre limita el dominio del propietario del predio sirviente. 3.2. Naturaleza Jurídica de Servidumbre La servidumbre por definición, es un derecho real de disfrute y goce, limitativo del dominio. De conformidad con la legislación civil guatemalteca vigente y positiva, es un gravamen que se constituye sobre predios que deben ser propiedad de distintas personas, el predio que se beneficia se llama dominante y el predio sobre el que se constituye es llamado sirviente. 3.3. Características de las Servidumbres 3.3.1. Inseparabilidad Esta característica se refiere a que una vez constituida la servidumbre sobre el predio sirviente, no hay forma de separarla del mismo, salvo que ocurra una situación que obligue a que la servidumbre desaparezca, por ejemplo que la servidumbre se haya establecido temporalmente. El cambio de propiedad no modifica la situación de la servidumbre porque este gravamen está vinculado al predio y no a las personas. Las servidumbres son inseparables del inmueble al que activa o pasivamente pertenecen hasta que legalmente se extingan 16. Las servidumbres son doblemente reales y ambulatorias. Siguen a la cosa en manos de quien esté tanto en cargas como en facultades. 3.3.2. Indivisibilidad Las servidumbres son indivisibles, aún cuando el predio sirviente o el predio dominante sean fragmentados a través de enajenaciones 16 Código Civil guatemalteco, Op.Cit., art. 755. 36 parciales, la servidumbre persiste como si la enajenación no se hubiere efectuado. Si se divide el predio sirviente, cada una de sus porciones tiene que tolerarla en la parte que le corresponde. Si se divide el dominante, cada propietario de este puede usarla por entero, pero no alterarla ni gravarla17. Las servidumbres son derechos inseparables de la propiedad del fundo dominante, de modo que el propietario de este no pueda enajenar dicho fundo separadamente de la servidumbre ni la servidumbre separadamente del fundo. Lo expuesto no excluye que pueda cederse separadamente el ejercicio de la servidumbre sin ceder el fundo ni la servidumbre misma. En cuanto a cargas, las servidumbres se transfieren también al transferirse el fundo sirviente. 3.3.3. Excepcionalidad El estar gravado con una de las limitaciones de la propiedad establecidas en el interés privado, es el estado normal de la propiedad, el hecho de estar un fundo gravado con servidumbre constituye un estado excepcional de la propiedad, de allí que: La servidumbre no se presupone: porque su constitución y existencia deben probarse; El ejercicio de la servidumbre, si bien debe adaptarse al objeto y necesidades para el que se estableció, también debe efectuarse de manera que resulte lo menos gravoso posible para el fundo sirviente. 17 Código Civil guatemalteco, Op.Cit., artículo. 756. 37 3.3.4. Unilateralidad Las servidumbres son unilaterales en el sentido de que implican una carga para uno y en cambio un derecho para otro. Así pues, la limitación impuesta sobre la propiedad de uno no está compensada por una limitación correlativa de la propiedad del otro. Las aparentes excepciones de esta unilateralidad están constituidas por casos de que en realidad existen dos servidumbres de igual contenido y de signo contrario. 3.3.5. Onerosidad o Gratuidad Precisamente porque la servidumbre representa una carga unilateral sobre la propiedad del fundo sirviente, la constitución de las servidumbres suele hacerse por actos a título oneroso (aunque también pueda hacerse por actos a título gratuito). 3.3.6. Perpetuidad Las servidumbres tienden a la perpetuidad aunque pueden ser temporales sin que en este caso exista una duración máxima fijada por el legislador. 3.3.7. Autonomía La servidumbre no es un derecho autónomo en el sentido de que no puede existir, sino siendo inherente a un derecho de propiedad, pero sí es un derecho autónomo en el sentido de que originalmente 38 nace por título separado y de que puede extinguirse separadamente del correspondiente derecho de propiedad18. 3.4. Elementos 3.4.1. Predio Sirviente Es la finca que ha de soportar la constitución de una servidumbre. Es pues el predio que sufre la imposición de un gravamen para uso de otro. Predio que está sujeto a una servidumbre constituida a favor de otro fundo. 3.4.2. Predio Dominante Es la finca o inmueble a cuyo favor se constituye una servidumbre. Es el que cuenta con una servidumbre a su favor sobre otro, que por ello es designado como dominante19. 3.5. Clasificación Doctrinaria de las Servidumbres 3.5.1. Por la naturaleza de los predios 3.5.1.1. Urbanas Son aquellas servidumbres que se imponen para provecho o comodidad de un edificio o de una construcción de tamaño considerable, independientemente de que dichas edificaciones estén en la ciudad o en el campo. Es la servidumbre que afecta un predio urbano, es la especie contraria a la locución rústica y en esta clase se incluyen las servidumbres de luces y vistas, la de apoyar la 18 Aguilar Gorrondona, José Luis. Cosas, bienes y derechos reales. Derecho Civil II. 6ta Edición, Universidad Católica Andrés Bello. 19 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página 758. 39 construcción propia en la ajena, la de desagüe y la de no edificar o no hacerlo a más de cierta altura20. 3.5.1.2. Rústicas Son servidumbres rústicas cuando se constituyen sobre un predio sin edificar. Son servidumbres rústicas aquellas que se constituyen para provecho o comodidad de un objeto agrícola, independientemente de que esté en la ciudad o en el campo. Es la que recae sobre un predio rústico. A este grupo pertenece la servidumbre de paso, de acueducto, de abrevadero, de pastos y de extraer materiales para la construcción21. 3.5.2. Por su contenido 3.5.2.1. Positivas Se llaman servidumbres positivas a aquellas en las que para su ejercicio se requiere un acto del dueño de predio dominante. Es decir, cuando el propietario se obliga a dejara hacer algo a un tercero. Es la que permite al dueño del predio dominante realizar actos en propiedad ajena. Por extensión discutida, la que impone al dueño del predio sirviente hacer algo en provecho o en beneficio del titular de la servidumbre como la de paso y la de sacar agua. También es llamada afirmativa y se opone a la servidumbre negativa. 20 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página 892. 21 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página:892. 40 3.5.2.2. Negativas Se llaman servidumbres negativas aquellas que se ejercen sin ningún acto del dueño del predio dominante y también sin ningún acto del dueño del predio sirviente. También son las que prohíben al dueño del predio sirviente hacer algo que le sería lícito sin la servidumbre. Aquella que le prohíbe al dueño del predio sirviente algo que, en otro caso, le sería lícito, como no edificar a cierta altura22. 3.5.3. Por el ejercicio 3.5.3.1. Continuas Son aquellas cuyo uso es de carácter continuo, sin necesidad de actos actuales del hombre, este ejercicio no exige actos repetidos y sucesivos de parte del propietario del predio servidor. Lo anterior se debe a que consisten en un cierto estado de las cosas que resulta ventajoso y que una vez establecido, dura indefinidamente y procura obtener los beneficios de la servidumbre. La que para su ejercicio no requiere actos del hombre, como la de acueducto. 3.5.3.2. Discontinuas Es la servidumbre que es usada a intervalos y que por ello requiere acto humano, como la de paso o la de sacar agua. Las que se usan por períodos más o menos largos y dependen de actos del hombre23. 22 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página:892. 23 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página 891. 41 3.5.4. Por las evidencias de su existencia 3.5.4.1. Aparentes Son servidumbres aparentes las que su ejercicio se manifiesta por un signo exterior. Las que se anuncian y están continuamente a la vista por signos exteriores que revelan su uso y aprovechamiento24. 3.5.4.2. No aparentes Servidumbres no aparentes las que no requieren la existencia de signos exteriores. No presentan indicio de su existencia25. 3.5.5. Por la forma de su constitución 3.5.5.1. Legales Son las impuestas por la ley como consecuencia de la situación natural de los predios y tomando en cuenta un interés particular o colectivo. Las servidumbres legales se subdividen a su vez en naturales y legales. Son naturales las que impone la ley por la situación natural a los predios; son legales en estricto sentido las que impone el legislador para beneficio particular o colectivo, a pesar de que no las motive la situación de los predios. La establecida por ministerio de la ley ante necesidades de los predios y por indudable necesidad pública, se contrapone a las servidumbres convencionales26 . 24 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página 890. 25 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página 892. 26 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página 891. 42 3.5.5.2. Voluntarias Las servidumbres voluntarias son aquellas que se crean por contrato, por acto de muerte por testamento o por prescripción27. La que tiene su origen en un contrato. Admite el reconocimiento de la iniciada unilateralmente, que así no precisa el transcurso del lapso para prescribir28. 3.6. Clasificación Legal De conformidad con el artículo setecientos cincuenta y cuatro del Código Civil de Guatemala las servidumbres pueden ser: 3.6.1. Continuas Son continuas aquellas cuyo uso es o puede ser incesante, sin intervención de ningún hecho actual del hombre. 3.6.2. Discontinuas Aquellas cuyo uso necesita algún hecho actual del hombre. 3.6.3. Aparentes Son aparentes las que se anuncian por obras o signos exteriores dispuestos para su uso y aprovechamiento. 3.6.4. No aparentes Las que no presentan signo exterior de su existencia. 27 Dipietro , Alfredo y Ángel Enrique, Lapieza Elli. Manual de Derecho Romano. Editorial De Palma. Páginas: 235-241. 28 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Página: 890. 43 3.6.5. Legales Son las servidumbres impuestas por la ley. 3.6.6. Voluntarias Son las servidumbres impuestas por la voluntad de los propietarios. Las servidumbres que tienen por objeto el interés de los particulares pueden ser establecidas, derogadas o modificadas por la voluntad de éstos, siempre que tengan capacidad para disponer de sus bienes. Lo concerniente a las servidumbres legales establecidas para utilidad pública o comunal se regirá por leyes y reglamentos especiales. y en su defecto, por las disposiciones de este título29. 3.7. Servidumbres Reguladas en el Código Civil Guatemalteco 3.7.1. Servidumbre Forzosa de Acueducto Puede imponerse la servidumbre forzosa de acueducto, para la conducción de aguas destinadas a algún servicio de utilidad pública, previa indemnización. Puede imponerse también servidumbre forzosa de acueducto para objetos de interés privado, previa indemnización, en los casos siguientes: 1o. Establecimiento de aumento de riegos; 2o. Establecimiento de baños y fábricas; 3o. Desecación de lagunas y terrenos pantanosos; 4o. Evasión o salida de aguas procedentes de alumbramientos artificiales; y 29 Código Civil, Op.Cit., Artículo. 757 y 758. 44 5o. Salida de aguas de escorrederas (canal por donde se drena agua) y drenajes. En los tres primeros casos puede imponerse la servidumbre, no sólo para la conducción de las aguas necesarias, sino también para la evasión de las sobrantes. El dueño del terreno sobre que trate de imponerse la servidumbre forzosa de acueducto podrá oponerse por alguna de las causas siguientes: 1o. Por pretenderse construir acequia descubierta que sea perjudicial por su calidad de agua; 2o. Por ser peligrosa para el terreno del predio sirviente, cuando se intente utilizarla para objetos de interés privado; y 3o. Por poderse establecer sobre otros predios con iguales ventajas para el que pretenda imponerla y menores inconvenientes para el que haya de sufrirla. No puede imponerse la servidumbre forzosa de acueducto para objeto de interés privado, sobre edificios, ni sobre jardines, ni huertas existentes al tiempo de hacerse la solicitud. La servidumbre forzosa de acueducto podrá constituirse: 1o. Por acequia descubierta cuando no sea peligrosa por su profundidad o situación ni ofrezca otros inconvenientes; 2o. Con acequia cubierta cuando la exija su profundidad, contigüidad a habitaciones o caminos, o algún otro motivo análogo a juicio de autoridad competente; y 3o. Con cañería o tubería, cuando puedan ser absorbidas aguas ajenas; cuando las aguas conducidas pueden infeccionar a otras y absorber sustancias nocivas o causar daños a obras 45 o edificios siempre que resulte necesario del expediente que al efecto se forme. La servidumbre forzosa de acueducto puede establecerse temporal o perpetuamente. Se entenderá perpetua para los efectos de este código cuando su duración exceda de cinco años. Si la servidumbre fuese temporal, se abonará previamente al dueño del terreno el duplo del arriendo que correspondería por la parte que se le ocupa, con la adición del importe de los daños y desperfectos para el resto de la finca, incluso los que proceden de su fraccionamiento por interposición de acequia. Además, será cargo del dueño del predio dominante, el reponer las cosas a su antiguo estado, terminada la servidumbre. Si esta fuese perpetua se abonará el valor del terreno ocupado y de los daños y perjuicios que se causaren al resto de la finca. La concesión de la servidumbre de acueducto sobre predios ajenos, caducará si dentro del plazo que se hubiere fijado el concesionario no hiciere uso de ella; dicha caducidad se opera sin perjuicio de satisfacer al dueño de cada predio sirviente la indemnización que corresponde30. 3.7.2. Servidumbre Forzosa de Estribo Es la servidumbre en virtud de la cual se edifica un cimiento o soporte para una construcción que pertenece a dueño diferente del predio donde necesariamente deba crearse construcción de sostén. 30 Código Civil, Op.Cit.., Artículos 760 – 777. 46 En el caso de Guatemala, esta servidumbre se da cuando para el mejor aprovechamiento del agua de que se tiene derecho de disponer, fuere necesario construir una presa y el que haya de hacerlo no sea el dueño del terreno en que se necesite apoyarla, puede pedir que se establezca la servidumbre de un estribo de presa, previa la indemnización correspondiente. En los mismos casos que la servidumbre de acueducto, puede imponerse la servidumbre forzosa de estribo cuando el que intenta construir una presa no sea dueño de las riberas o terrenos donde haya de apoyarlas. Decretada la servidumbre forzosa de estribo de presa, se abonará al dueño del predio o predios sirvientes el valor que por la ocupación del terreno corresponda; y además se le indemnizará de los daños y perjuicios que hubieren experimentado las fincas. El que para dar riego a su heredad o mejorarla necesite construir compuertas o partidor en la acequia o regadora por donde haya de recibirlo, sin gravamen ni merma para los demás regantes, podrá exigir de los dueños de las márgenes, que permitan su construcción, previo abono de daños y perjuicios, incluso los que se originen por la nueva servidumbre31. 3.7.3. Servidumbre Forzosa de Abrevadero Las servidumbres forzosas de abrevadero y de saca de agua, solamente podrán Imponerse por causa de utilidad pública en favor de alguna población o caserío, previa la indemnización correspondiente. 31 Código Civil, Op.Cit., Artículos 778 – 780. 47 No se impondrán estas servidumbres sobre los pozos ordinarios, las cisternas o aljibes ni sobre los edificios o terrenos cercados con pared. Las servidumbres de abrevadero y de saca de agua llevan consigo la obligación, en los predios sirvientes, de dar paso a personas y ganados hasta el fundo donde haya de ejercerse aquellas, debiendo ser también extensiva a este servicio la indemnización. Son aplicables a las concesiones de esta clase de servidumbres, las prescripciones que se dejan establecidas para el otorgamiento de las de acueducto; al decretarlas se fijará, según su objeto y las circunstancias de la localidad, la anchura de la vía o senda que haya de conducir al abrevadero o punto destinado para sacar agua. Los dueños de predios sirvientes podrán variar la dirección de la vía o senda destinada al uso de estas servidumbres, pero no su anchura ni entrada, y en todo caso sin que la variación perjudique el uso de las servidumbres32. 3.7.4. Servidumbres Legal de Paso Es aquella servidumbre mediante la cual el propietario de un predio encerrado, sin acceso a la vía pública, puede reclamar el paso por predios sirvientes con el fin de obtener un camino que lo comunique con la vía pública, para lograr con ello el beneficio del predio enclavado33. El propietario de un predio enclavado entre otros ajenos que no tengan salida a la vía pública, o que no pueda procurársela sin excesivo gasto o dificultad, tiene derecho a exigir paso por los 32 Código Civil, Op.Cit., Artículos 781 – 785. 33 Gustavo Adolfo Sigüenza Sigüenza, Op.Cit., Pág. 136. 48 predios vecinos, para el aprovechamiento y explotación del mismo predio. El propietario de una finca rústica, tenga o no salida a la vía pública, podrá también exigir paso por los predios vecinos hasta la estación de cualquier ferrocarril. En ambos casos y mientras resuelven en definitiva las autoridades judiciales, podrá constituirse provisionalmente por estas, previa garantía de indemnización y de daños y perjuicios. La indemnización es equivalente al valor del terreno necesario y al perjuicio que ocasione ese gravamen. La misma disposición se aplica al que teniendo paso por predio de otro, necesite ensanchar el camino para conducir vehículos con los mismos fines. La acción para reclamar esa indemnizaciones prescriptible; pero, aunque prescriba, subsistirá la servidumbre obtenida. El dueño del predio sirviente tiene el derecho de señalar el lugar donde ha de constituirse la servidumbre de paso. Si no estuviere de acuerdo el dueño del predio dominante por ser impracticable o muy gravoso para este el lugar designado, podrá ocurrir al juez competente para que, oyendo el dictamen de expertos, resuelva lo más conveniente, procurando conciliar los intereses de los dos predios. Si hubiere varios predios por donde pueda darse el paso, el obligado a la servidumbre será aquél por donde fuere más corta la distancia. Si fuere igual por dos o más predios, el juez designará cuál de estos ha de dar el paso. En la servidumbre de paso, el ancho será el que baste a las necesidades del predio dominante, a juicio del juez, no pudiendo exceder de seis metros ni bajar de dos, sino por convenio de los interesados. 49 Si un fundo queda cerrado por todas partes, por causa de venta, permuta o división, los vendedores permutantes o copartícipes, están obligados a dar el paso sin indemnización alguna. Si obtenida la servidumbre de paso, deja de ser indispensable para el predio dominante por la adquisición de otros terrenos que le dan un acceso cómodo al camino o por otro medio, el dueño del predio sirviente tendrá derecho para pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que al establecer esta se hubiere pagado por el valor del terreno. Cuando la servidumbre de paso tenga por objeto un servicio público, debe darse por el punto menos perjudicial al predio sirviente; pero buscando siempre la mayor facilidad y menor distancia hacia el punto en que el servicio deba ser prestado. Todo propietario debe permitir la entrada y paso por su propiedad, siempre que sean absolutamente necesarios para construir o reparar un muro u obra de interés particular del vecino, o en interés común de ambos34. 3.7.4.1. Requisitos de la Servidumbre Legal de Paso Enclavamiento del predio dominante Esto se refiere a que el predio dominante debe estar encerrado entre otros predios de distinto o distintos dueños sin tener acceso o salida a la vía pública, o que para acceder a la vía pública deba hacer gastos muy elevados o que sea sumamente dificultoso el paso. El propietario de un predio enclavado entre otros ajenos que no tengan salida a la vía pública, o que no pueda 34 Código Civil, Op.Cit., Artículos 786- 795. 50 procurársela sin excesivo gasto o dificultad, tiene derecho a exigir paso por los predios vecinos, para el aprovechamiento y explotación del mismo predio. El propietario de una finca rústica, tenga o no salida a la vía pública, podrá también exigir paso por los predios vecinos hasta la estación de cualquier ferrocarril. En ambos casos y mientras resuelven en definitiva las autoridades judiciales, esta podrá constituirse provisionalmente, previa garantía de indemnización y de daños y perjuicios35. Pago previo o indemnización El propietario del predio sirviente puede pedir al dueño del predio dominante una suma dineraria en compensación por la carga que su propiedad debe soportar en virtud de una servidumbre. Al respecto el código civil guatemalteco establece que: se deberá siempre una indemnización equivalente al valor del terreno necesario y al perjuicio que ocasione ese gravamen. La misma disposición se aplica al que teniendo paso por predio de otro, necesite ensanchar el camino para conducir vehículos con los mismos fines36. La acción para reclamar dicha indemnización es prescriptible, pero, aunque prescriba, subsistirá la servidumbre obtenida37. 35 Código Civil, Op.Cit., Artículo 786. 36 Código Civil, Op.Cit., Artículo 787. 37 Código Civil, Op.Cit., Artículo. 788. 51 El propietario de las servidumbres legales de utilidad pública deberá pagar, anticipadamente y en efectivo, al propietario o poseedor del inmueble que deba soportar la servidumbre, la indemnización por daños y perjuicios que se prevea pueda causarse. El monto de la indemnización será fijada de mutuo acuerdo por el adjudicatario y el propietario o poseedor de la finca que soportará las servidumbres; en el caso de no arribar a un acuerdo en cuanto al monto de dicha indemnización cualquiera de las partes podrá acudir a un Juez de Instancia Civil para que mediante el trámite de los incidentes resuelva en definitiva, resolución contra la cual no cabe recurso de apelación. La indemnización que se pague por los daños que se causen en la constitución de las servidumbres reguladas en esta ley, no podrá consistir en el suministro gratuito de energía eléctrica, ni tratamiento preferente en la aplicación de las tarifas38. Excepción Si un fundo queda cerrado por todas partes, por causa de venta, permuta o división, los vendedores permutantes o copartícipes, están obligados a dar el paso sin indemnización alguna39. 38 Ley General de Electricidad, (Decreto. Número. 93-96 del Congreso de la República de Guatemala), Fecha de Emisión: Fecha de Publicación: Artículos 33 y 34. 39 Código Civil, Op.Cit., Artículo. 792. 52 3.8. Servidumbre para establecer Comunicación Telefónica Cuando para establecer comunicaciones telefónicas particulares entre dos o más fincas, o para conducir energía eléctrica a una finca, sea necesario colocar postes o tender alambres en terrenos de una finca ajena, el dueño de esta debe permitirlo, mediante la indemnización correspondiente, la que, a falta de acuerdo entre las partes, fijará el juez en las diligencias respectivas. Esta servidumbre comprende el derecho de tránsito de las personas y el de la conducción de los materiales indispensables para la construcción y vigilancia de la línea40. La instalación de redes lleva implícita la facultad de usar los bienes nacionales de uso común mediante la constitución de servidumbres o de cualquier otro derecho pertinente para fines de instalación de redes de telecomunicaciones, sin perjuicio del cumplimiento de las normas técnicas regulatorias, así como las ordenanzas municipales y urbanísticas que corresponda41. 3.9. Servidumbre para Conducción de Energía Eléctrica Las servidumbres provenientes de la conducción de energía eléctrica para las poblaciones y del paso de vehículos aéreos, se regirán por leyes especiales42. Las servidumbres legales de utilidad pública comprenden las de paso, que incluyan la construcción de senderos, trochas (atajos) y caminos; las de agua, acueducto y todas aquellas que señala la legislación ordinaria y que 40 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 796. 41 Ley General de Telecomunicaciones, (Decreto. 94-96 del Congreso de la República de Guatemala), Artículo 25. 42 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 797. 53 sean necesarias sobre la base de los estudios técnicos correspondientes, incluyendo el derecho de inspección y mantenimiento correspondiente. Las líneas de conducción de energía eléctrica podrán cruzar ríos, canales, líneas férreas, acueductos, calles caminos y otras líneas eléctricas, telegráficas, telefónicas o cablegráficas, debiéndose diseñar las instalaciones de tal manera que garanticen la seguridad de las personas y sus bienes, así como la prestación de los servicios. El cruce de líneas de transmisión de energía eléctrica de calles, caminos y carreteras no se consideran como utilización de bienes de dominio público. El plazo de las servidumbres será indefinido. Cuando ya no sea necesario mantener en el predio sirviente las instalaciones necesarias para la prestación del servicio de que se trate, se extinguirá la servidumbre. Tal extremo deberá declararse por el Ministerio a solicitud del interesado. En el caso de que se extingan las servidumbres por cualquier motivo, el propietario o poseedor del predio sirviente recuperará el pleno dominio del bien afectado y no estará obligado a devolver la compensación recibida43. 3.10. Servidumbre Legal de Desagüe Cuando un predio rústico o urbano se encuentre enclavado en otro u otros, de manera que no tenga comunicación directa con algún camino, canal o calle pública, estarán obligados los dueños de los predios circunvecinos a permitir entre estos, el desagüe del central. Las dimensiones y dirección del conducto se fijarán por el juez, previo informe de peritos y audiencia de los interesados, observándose, en cuanto fuere posible, las reglas dadas en este capítulo44. 43 Ley General de Electricidad, Decreto. 93-96 del Congreso de la República de Guatemala, Artículos 23-26. 44 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 798. 54 3.11. Servidumbres Voluntarias Servidumbres constituidas por voluntad de las partes. Al respecto el Código Civil establece: El ejercicio y extensión de las servidumbres establecidas por la voluntad del propietario, se regulan por los respectivos títulos, y en su defecto, por las disposiciones de este capítulo. Si fueren varios los propietarios de un predio, no se podrá imponer servidumbre sino con el consentimiento de todos. Si fueren varios los propietarios, y uno solo de ellos adquiere la servidumbre sobre otro predio a favor del común, todos los propietarios podrán aprovecharse de ella, quedando obligados a los gravámenes y a los pactos con que se haya adquirido. Los que sólo tienen dominio resoluble como aquel a quien se ha legado un fundo bajo condición no realizada y otros semejantes, pueden constituir servidumbre; pero queda sin efecto desde que se resuelve el derecho del constituyente. El dueño de un fundo hipotecado puede constituir servidumbre; pero si por tal motivo bajase el valor de aquel, de modo que perjudique al acreedor, tendrá derecho para hacer que se venda el fundo libre de la servidumbre. El dueño del predio dominante debe hacer a su costa las obras que fueren necesarias para que al dueño del medio sirviente no se cause por servidumbre, más gravamen que el consiguiente a ella. Si por su descuido u omisión se causare daño, estará obligado a la indemnización. El dueño del predio sirviente no podrá menoscabar de modo alguno la servidumbre constituida sobre aquel. Si el lugar primitivamente destinado para el uso de una servidumbre llega a presentar graves inconvenientes al dueño del predio sirviente, este 55 podrá ofrecer otro que sea cómodo al dueño de predio dominante, quien no podrá rehusarlo si no se perjudica. El cambio de sitio para ejercicio de una servidumbre puede también admitirse a instancias del dueño del predio dominante, si éste prueba que el cambio le reporta una notoria ventaja y no produce daño alguno al predio sirviente. El dueño del predio sirviente puede ejecutar las obras que hagan menos gravosa la servidumbre, si de ellas no resulta perjuicio alguno al predio dominante. Si de la ejecución de dichas obras se siguiere algún perjuicio al predio dominante, el dueño del sirviente estará obligado a restablecer las cosas a su antiguo estado, e indemnizar los daños y perjuicios. Si el dueño del predio dominante se opone a las obras de que trata el artículo ochocientos trece, la controversia se resolverá sumariamente. Cualquier duda sobre el uso y extensión de la servidumbre, se decidirá en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, sin imposibilitar ni dificultar el uso de la servidumbre45. 45 Código Civil, Op.Cit., Artículos: 799 – 803 y 809- 816. 56 CAPITULO IV 4. CONSTITUCIÓN DE SERVIDUMBRE DE PASO Las servidumbres como gravámenes impuestos pueden ser constituidas en virtud de distintas causas, la ley exige que no sean contrarias al orden público. La constitución de servidumbres regularmente se hace por escrito y está sometida a la seguridad y publicidad registral para poder alcanzar efectos contra terceros. En el caso de Guatemala las servidumbres se derivan de la situación natural de los predios, de las obligaciones impuestas por la ley o de la voluntad de los propietarios.46 4.1. Modos de Constitución de la Servidumbre 4.1.1. Constitución de Servidumbres por la Ley La ley por si misma tiene la fuerza para dar lugar al nacimiento de servidumbres, ya sea de modo inmediato o directo, o bien estableciendo las situaciones en las que de manera obligatoria debe constituirse una servidumbre en razón de la mera realidad física de los inmuebles; o bien estableciendo las circunstancias de hecho por las que ha de declararse la existencia de un derecho de servidumbre. Estas servidumbres, también llamadas legales, pueden constituirse a favor de la utilidad pública o en beneficio de particulares, dependiendo de la necesidad real existente. 47 Al respecto la ley civil de Guatemala establece algunos casos en los que han de constituirse servidumbres, las cuales se denominan servidumbres forzosas. De dicha denominación se infiere que su constitución es obligatoria cuando surja la necesidad de las mismas; como por ejemplo: la servidumbre forzosa de acueducto, contemplada 46 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 757. 47 Puig Peña, Federico. Op. Cit. Pág.: 489. 57 en el artículo setecientos sesenta del código civil, y la servidumbre forzosa de abrevadero y saca de agua establecida en el artículo setecientos ochenta y uno del mismo cuerpo legal. Se debe hacer notar que este tipo de servidumbres se constituye exclusivamente por causas de utilidad pública o en favor de alguna población; ello atendiendo al mandato constitucional de que el interés social prevalece sobre el particular. 48 El código civil guatemalteco, también contempla las servidumbres legales de paso, que son instituidas mediante la petición del dueño de un predio encerrado, sin acceso a la vía pública, para obtener de otros predios un camino que le comunique con la vía pública y con ello lograr una servidumbre en beneficio del predio enclavado. La acción lógica que deviene para reclamar la constitución de una servidumbre legal de paso, se ejercita a través de un juicio ordinario de constitución de servidumbre de paso, en el cual las pruebas adecuadas para probar la necesidad de la constitución de la servidumbre son los documentos relativos al predio dominante y los del predio sirviente, dictamen de expertos y el reconocimiento judicial. Se usa la figura del juicio ordinario civil en virtud de lo que establece el artículo noventa y seis del Código Procesal Civil y Mercantil de Guatemala (Decreto Ley 107), que literalmente señala: Vía Ordinaria: “Las contiendas que no tengan señalada tramitación especial en este Código se ventilarán en juicio ordinario”. Siendo que los asuntos relativos a servidumbres no tienen establecido un trámite específico, se sigue la vía ordinaria y la causa se dilucida ante el Juzgado de Primera Instancia Civil. 48 Constitución Política de la República de Guatemala, (Asamblea Nacional Constituyente de Guatemala de 1985) Emisión: 31/05/1985. Publicación: 03/06/1,985. Artículo: 44. 58 4.1.2. Constitución de Servidumbres por Negocio Jurídico Todas las servidumbres, cualquiera que sea su clase y características, pueden adquirirse en virtud de título, el cual es la forma normal de constituirse, y además la manera usual de establecer servidumbres continuas o discontinuas, sean aparentes o no. Se debe entender la expresión “título” en el sentido de negocio jurídico, comprendiendo los contratos inter vivos, en virtud de que las servidumbres pueden constituirse por cualquier manifestación de voluntad emitida de acuerdo con las prescripciones jurídicas. A la declaración de voluntad consistente en la exteriorización de un querer, dirigida a la producción de un determinado efecto, que es precisamente el querido por quien expresa su voluntad; se les llama negocio jurídico. Es pues, el negocio jurídico, un acto lícito, voluntario, consciente y libre, constituido por dos o más declaraciones de voluntad dirigidas de manera deliberada y específica a crear, modificar, transmitir o extinguir obligaciones, constituyendo con ello un contrato. Para que un negocio jurídico surta los efectos previstos se requiere: Que la voluntad realmente exista (capacidad real de quien declara su voluntad); Que la voluntad exista sin vicio o distorsión (que no esté viciada de error, dolo o violencia y que no esté distorsionada por la simulación); Que las cosas o los servicios sobre los que ha de recaer la declaración de voluntad sean posibles, reductibles a apropiación privada y compatible con la moral y la ley. Al respecto el código civil guatemalteco señala en su artículo un mil quinientos diecisiete que: “Hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación”. El artículo 59 un mil quinientos dieciocho del mismo cuerpo legal establece que: los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial para su validez. Y en el artículo un mil doscientos cincuenta y uno del cuerpo legal ya citado instituye que el negocio jurídico requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lícito. El artículo un mil quinientos setenta y seis del código civil guatemalteco estipula que: “Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor, deberán constar en escritura pública”. Sin embargo, los contratos serán válidos y las partes podrán compelerse recíprocamente al otorgamiento de la escritura pública, si se establecieren sus requisitos esenciales por confesión judicial o por otro medio de prueba escrita. En el caso de las servidumbres, estas deben inscribirse en el registro de la propiedad para que surtan los efectos jurídicos debidos, por lo tanto, el negocio jurídico relativo a servidumbres debe realizarse necesariamente en escritura pública. El artículo un mil ciento treinta y siete del código civil señala que las servidumbres se harán constar en la inscripción de la propiedad, tanto del predio dominante como del predio sirviente; pero si fueren constituidas con el carácter de uso público y a favor de pueblos, ciudades o municipios, sólo se harán constar en el predio sirviente, cuando no hubiere predio dominante determinado. De conformidad con el numeral segundo del artículo un mil ciento veinticinco del código civil, en el registro de la propiedad se inscribirán, entre otros, los títulos traslativos de dominio de los inmuebles y en los que se constituyan, reconozcan, modifiquen o 60 extingan derechos de usufructo, uso, habitación, patrimonio familiar, hipoteca, servidumbre y otros derechos reales sobre inmuebles; y los contratos de promesa sobre inmuebles o derechos reales sobre los mismos. Por lo tanto las servidumbres deben constituirse en escritura pública, la cual constituye el título que prueba el derecho adquirido. De acuerdo con los artículos ochocientos siete y ochocientos ocho del código civil, quien pretenda tener derecho a una servidumbre, le toca probar, aunque esté en posesión de ella, el título en virtud del cual la goza. La falta de títulos constitutivos de las servidumbres que no pueden adquirirse por prescripción, únicamente se puede suplir por confesión judicial o reconocimiento hecho en escritura pública por el dueño del predio sirviente, o por sentencia firme que declare existir la servidumbre. 4.1.3. Constitución por Presunción Especial de la Ley La servidumbre también puede adquirirse en virtud de la institución que la doctrina francesa llama distination du pére de famillie, la cual consiste en el acto del propietario el cual se establece entre dos predios que le pertenecen, o entre dos porciones de un mismo predio, un estado de hecho que evidentemente constituirá una propia manifestación de servidumbre como si se tratara de inmuebles pertenecientes a distintos propietarios. En este caso, mientras el inmueble pertenezca al mismo dueño, no se produce la servidumbre, pero desde el momento de la división del dominio se produce también la existencia de la servidumbre, para lo cual la existencia de un signo aparente de servidumbre entre dos fincas establecido por el propietario de ambas, se considerará si se enajenare una con el título respectivo para que la servidumbre continúe activa y pasivamente, a no ser que en el momento de la separación de la propiedad de las fincas se exprese lo contrario en el titulo de enajenación de cualquiera 61 de ellas o se haga desaparecer aquel signo antes del otorgamiento de las respectivas escrituras. 4.1.4. Constitución por Usucapión Las servidumbres también pueden adquirirse por medio de la prescripción adquisitiva que es la institución por la cual una persona poseedora de un derecho puede adquirir la propiedad de éste por la continuidad de la posesión durante el tiempo fijado por la ley. El artículo ochocientos cinco del código civil guatemalteco establece: “Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por cualquier título legal, inclusive la prescripción por el transcurso de diez años”. Mientras que el artículo ochocientos seis, del mismo cuerpo legal, establece que las servidumbres continuas no aparentes, y las discontinuas, sean o no aparentes, no podrán adquirirse por prescripción sino por título legal. La posesión aunque sea inmemorial no basta para establecerlas. Se constituyen pues, las servidumbres por usucapión cuando habiendo estado en posesión de ellas por el tiempo ininterrumpido que señala la ley (10 años), se reclama formalmente su constitución, mediante un juicio ordinario de constitución de servidumbre por usucapión, promovido por el dueño del predio que resultaría ser el predio dominante, ante el Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo que sea competente. Para el efecto y de conformidad con el artículo seiscientos cuarenta y nueve del código civil de Guatemala, el que alega la prescripción, debe probar la existencia del título en el que funda su derecho. El efecto de la prescripción, según el artículo seiscientos cincuenta del código civil, es que, una vez perfeccionada la prescripción, produce el dominio de la cosa adquirida, y con la acción que nace de el, puede reivindicarse de cualquier poseedor y utilizarse como acción o excepción por el usucapiente. 62 4.2. Cumplimiento de la Servidumbre 4.2.1. Cumplimiento por parte del dueño del predio dominante Las servidumbres se establecen siempre para utilidad y provecho de un fundo; pudiendo su titular disfrutar de todos aquellos beneficios que se derivan del contenido propio de la servidumbre impuesta, pero la actuación del propietario del predio dominante para no caer en la arbitrariedad debe estar sometido a ciertos límites, cuyo desarrollo integra la teoría normal del ejercicio de este derecho y en consecuencia el propietario del predio dominante debe acomodar su conducta a los siguientes aspectos: a. Ajustarse en su actuación a lo establecido en el título de constitución de la servidumbre o en definitiva, al contenido de su posesión, para dar cumplimiento de los derechos y obligaciones que de ella devienen. b. Comportarse en su actuación absteniéndose de practicar variación alguna que pueda constituir un exceso en el uso de la servidumbre, de utilizar la servidumbre para beneficio de fundos ajenos, debiendo utilizar la servidumbre sólo en lo necesario para el destino y uso conveniente del predio dominante con el menor daño al predio sirviente; y ejecutar y costear, en su caso, las obras necesarias para el uso y conservación de la servidumbre sin hacerla más gravosa.49 El dueño del predio dominante debe hacer a su costa las obras que fueren necesarias para que el dueño del predio sirviente no se cause por servidumbre más gravamen que el consiguiente de ella. Si por su descuido u omisión se causare daño, estará obligado a la indemnización. 50 49 Puig Peña, Federico. Op. Cit. Págs.: 497- 501. 50 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 809. 63 4.2.2. Cumplimiento por parte del dueño del predio sirviente En el caso del dueño del predio sirviente debe cumplir con no menoscabar en ningún modo el uso de la servidumbre legalmente constituida, debiendo realizar las prestaciones accesorias en determinados casos, como por ejemplo: el establecimiento de una compuerta para el uso de la servidumbre de paso; en este caso se habla de servidumbres que imponen la obligación de realizar obras necesarias para el ejercicio de las servidumbres, constituyendo una carga real accesoria de la servidumbre.51 4.3. Incumplimiento de la Servidumbre : 4.3.1. Incumplimiento por parte del dueño del predio dominante El incumplimiento se da cuando el titular del derecho se excede de los límites que el título o en su caso la posesión o la ley le señalan, es decir; en la constitución de la servidumbre se establecen normas con el fin de obligar al otro a que se abstenga de extralimitarse en sus derechos e indemnice en su caso los daños y perjuicios que con tal motivo se originen, en caso de realizar actos que hagan más gravosa la servidumbre para el predio sirviente o cuando no cumpla con la realización de las obras necesarias para la conservación y uso normal de la servidumbre.52 En el contenido del artículo ochocientos nueve del código civil se indica que si por descuido u omisión del dueño del predio dominante, se causaren daños al predio sirviente, éste estará obligado a la indemnización de los mismos. 51 Puig Peña, Federico. Op. Cit. Pág.: 501 – 503. 52 Puig Peña, Federico. Op. Cit. Pág.: 503 -505. 64 4.3.2. Incumplimiento por parte del dueño del predio sirviente Cuando el dueño del predio sirviente cause deterioro en el uso de la servidumbre, recae en una acción de incumplimiento de las obligaciones que impone la institución de la servidumbre, también incumple cuando no realiza las contribuciones accesorias que han sido determinadas para el ejercicio de la servidumbre cuando se instituye dicho gravamen.53 El artículo ochocientos diez del código civil establece que el dueño del predio sirviente no podrá menoscabar de modo alguno la servidumbre constituida sobre aquel. En caso de que el dueño del predio sirviente realice un acto que deteriore la servidumbre instituida sobre su predio, deberá responder por los daños ocasionados. Al respecto los artículos ochocientos trece y ochocientos catorce del código civil establecen que el dueño del predio sirviente puede ejecutar obras para hacer menos gravosa la servidumbre, cuidando que de ellas no resulte perjuicio para el predio dominante. Si de la ejecución de dichas obras se siguiere algún perjuicio al predio dominante, el dueño del predio sirviente estará obligado a restablecer las cosas a su antiguo estado, y a indemnizar los daños y perjuicios. De la interpretación del artículo ochocientos quince del código civil, se establece que en caso de que las obras del dueño del predio sirviente causen detrimento a la servidumbre que soporta su predio, la controversia se resolverá mediante un juicio sumario, conforme al procedimiento que establece el Código Procesal Civil y Mercantil. 53 Ibid. Página: 505 -506. 65 4.4. Extinción de las Servidumbres 4.4.1. Prescripción negativa Sucede cuando la servidumbre deja de usarse por el tiempo que determina la ley para declarar extinguido el derecho. En el caso de Guatemala la prescripción negativa es la única razón que el código civil contempla para la extinción de las servidumbres legales o forzosas. Al respecto establece que las servidumbres legales establecidas por utilidad pública o comunal, se pierden por el no uso de cinco años, si se prueba que durante ese tiempo se ha adquirido, por el que disfrutaba aquellas, otra servidumbre de la misma naturaleza por distinto lugar.54 4.4.2. Por el no uso Cuando la servidumbre fuere continua y aparente, por el no uso de tres años, contados desde el día en que dejó de existir signo aparente de la servidumbre. Cuando fuere discontinua o no aparente, por el no uso de cinco años, contados desde el día que dejó de usarse por haber ejecutado el dueño del fundo sirviente acto contrario a la servidumbre, o por haber prohibido que se usare de ella. Si no hubo acto contrario o prohibición, aunque no se haya usado de la servidumbre, o si hubo tales actos, pero continúa el uso, no corre el tiempo de la prescripción.55 54 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 820. 55 Código Civil, Op.Cit., Artículo: 817, numeral 1º. 66 4.4.3. Cuando sin culpa del dueño del predio sirviente, esta ya no pueda usarse Sucede esta circunstancia cuando sin mediar intención o acto del dueño del predio sirviente, éste llega a un estado en el que hace imposible el uso de la servidumbre, pudiendo llegar a restablecerse esta, si el predio regresa a su estado normal, pero sin que hayan transcurrido tres años contados desde el día en que la servidumbre ya no se haya podido usar, o que desde el día en que podía volver a usarse se haya dejado pasar el tiempo suficiente para la prescripción.56 En este caso, se extingue la servidumbre por una modificación externa del predio sirviente que impide seguir prestando el servicio de servidumbre. 4.4.4. Por la remisión gratuita u onerosa hecha por el dueño del predio dominante Se refiere al caso en que el dueño del predio dominante de forma gratuita o mediante compensación desista del derecho de servidumbre que tenía sobre el predio sirviente. Surge esta causa de extinción de servidumbre, cuando hay un acto unilateral de renuncia por parte del dueño del predio sirviente, hacia el derecho de servidumbre previamente adquirido, en caso de ser gratuita; o cuando se pacta la redención entre el titular del predio sirviente y el titular del predio dominante, convirtiéndose así, en un negocio jurídico bilateral que bien podría ser llamado convenio extintivo de servidumbre. En este caso, la declaración de voluntad se realiza en escritura pública y al enviar el testimonio respectivo al registro de la propiedad este opera la cancelación de la inscripción de la servidumbre en ambos predios. 56 Ibid. Artículo: 817, numeral 2º. 67 4.4.5. Cuando se constituya por circunstancia que cause extinción Se da la extinción del derecho de servidumbre, en el caso de que la servidumbre haya sido constituida en virtud de un derecho revocable, se venza el plazo para el que fue constituida, se cumpla la condición impuesta en su constitución o que sobrevenga la circunstancia que debe poner término a la misma. 57 Todas estas causas de extinción, deben tramitarse por el interesado, mediante un juicio ordinario de extinción de servidumbre, ya sea por prescripción negativa, por el no uso, en virtud de que el predio sirviente ya no puede usarse o por el cumplimiento de la causa que provoca extinción; ante el Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo que sea competente, la certificación de la sentencia de dicho juicio deberá enviarse al registro de la propiedad para la cancelación respectiva de la servidumbre. 57 Ibid. Artículo: 817, numeral 3º y 4º. 68 CAPITULO V 5. ANÁLISIS JURÍDICO DE LAS SERVIDUMBRES DE PASO AUTORIZADAS EN EL MUNICIPIO DE SAN SEBASTIÁN HUEHUETENANGO, HUEHUETENANGO 5.1. Necesidad de la Constitución de Servidumbres de Paso en el Municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, es un municipio ubicado en la región nor-occidente de la República de Guatemala, a una distancia de doscientos setenta y tres kilómetros de la ciudad capital y a veintitrés kilómetros de la cabecera departamental. Cuenta con una extensión territorial de ciento ocho kilómetros cuadrados, se compone de diez aldeas y para el año dos mil diez la población ascendía a veintisiete mil setecientos noventa y tres habitantes. La población de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, se dedica en su mayoría, al cultivo de granos básicos, hortalizas, verduras y frutas; por lo que resulta de suma importancia tener acceso al servicio de agua potable y a los caminos que conducen a la cabecera municipal y departamental para el comercio de sus productos. El municipio cuenta con los afluentes de los ríos Selegua e Isquizal que son los más grandes y por consiguiente los más utilizados en la agricultura; además existen muchos arroyos y la mayoría de las aldeas cuenta con nacimientos de agua, que son los que abastecen a las comunidades cercanas y en muchas ocasiones a algunas aldeas o caseríos que no cuentan con agua en sus territorios. Muchas comunidades que conforman el municipio de San Sebastián Huehuetenango, se han visto en la necesidad de comprar nacimientos de agua u ojos de agua como comúnmente les llaman los habitantes, ubicados en aldeas o caseríos distintos al de la residencia de los 69 interesados, este servicio vital sirve no sólo para el riego de plantaciones, sino también para la sobre vivencia de los pobladores. En estos casos las comunidades realizan sus proyectos con apoyo de la municipalidad especialmente en lo que respecta a la “legalización” de los pasos necesarios para llevar el servicio de agua a otras comunidades. Para el año dos mil diez, la densidad poblacional llegaba a los doscientos cincuenta y siete habitantes por kilómetro cuadrado, por lo cual se han tenido que crear muchos caminos y carreteras para que la población posible tenga acceso a vías públicas. Para este efecto la municipalidad ha gestionado proyectos en los cuales la población es la encargada de buscar acuerdos comunitarios para establecer servidumbres de paso y la municipalidad ejecuta los mismos después de tener pleno conocimiento de tales acuerdos entre los vecinos solicitantes y otorgantes; y sin más trámite las servidumbres quedan constituidas. 5.2. Intervención de la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, en la constitución de Servidumbres de Paso En el municipio de San Sebastián Huehuetenango, es la municipalidad la que se encarga de los trámites relativos a las propiedades inmuebles, como en el caso de la constitución de servidumbres de paso, por ser la máxima autoridad del municipio y porque la mayoría de los pobladores solamente tienen derechos posesorios sobre las tierras. Los habitantes de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, comúnmente acuden a la municipalidad para la realización de trámites relacionados a la constitución de servidumbres de paso, esto se evidencia más en las comunidades alejadas del casco urbano. Entre las principales causas por la cuales los vecinos de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, acuden a la municipalidad a realizar los trámites relativos a la constitución de servidumbres de paso, están: la falta de recursos económicos para acudir ante un notario o ante el Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de Huehuetenango, para la 70 constitución de las mismas, tal como está normado en las leyes que regulan la institución de las servidumbres de paso. La mayoría de gravámenes de este tipo que existen en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, han sido establecidos mediante actas municipales o mediante actas de las reuniones de los Consejos Comunitarios de Desarrollo que luego de la ratificación hecha por el Presidente y el Secretario del mismo, ante el Alcalde municipal, quedan establecidas de forma definitiva. 5.3. Forma en que se autorizan las Servidumbres de Paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango 5.3.1. Constitución de Servidumbres de Paso mediante Acta Municipal La municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, autoriza la constitución de servidumbres de paso a través de actas municipales; en dicho documento comparecen los dueños de los predios sirvientes y los dueños de los predios dominantes, quienes solicitan la suscripción del acta municipal para hacer constar bajo juramento, prestado ante el Alcalde municipal, que el dueño del predio sirviente desea otorgar derecho de paso sobre su predio, ya sea para caminos o para el paso de tuberías de conducción de agua; y que el dueño del predio dominante acepta para sí la concesión del derecho de paso que mediante la suscripción del acta se le cede. En dicha acta acuerdan el precio por el cual los predios han de soportar las servidumbres de paso y establecen que los derechos de paso se conceden de forma definitiva y a perpetuidad, facultando al o los beneficiarios para realizar los trabajos que sean necesarios para la conservación de la servidumbre de paso. En el acta, también se aclara que si los predios sobre los que se han 71 constituido servidumbres de paso llegaran a cambiar de dueño, éstos últimos, tendrán que respetar lo que se estatuye en las actas municipales en las que se ha concedido el derecho de paso, no interfiriendo por ninguna circunstancia el derecho ya establecido. 5.3.2. Constitución de Servidumbre de Paso mediante Acta de Consejo Comunitario de Desarrollo Otra forma de constituir servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, es mediante acuerdos alcanzados en reuniones de los Consejos Comunitarios de Desarrollo, en dichas reuniones se suscribe el acta respectiva, haciendo constar que la comunidad de manera unánime manifiesta que está consciente de la necesidad de los derechos de paso y por consiguiente no tienen ningún inconveniente en otorgarlas. Para las comunidades es de suma importancia poder alcanzar acuerdos en reuniones del Consejo Comunitario de Desarrollo, puesto que es condición que la Municipalidad les pone para la ejecución de proyectos para su beneficio. A través de los acuerdos comunitarios alcanzados se constituyen las servidumbres de paso, lo cual se hace constar en el acta de la reunión del Consejo Comunitario de Desarrollo, posteriormente el secretario de la directiva del Consejo Comunitario de Desarrollo realiza una certificación de los puntos que han quedado suscritos en el acta y que se refieren a la constitución de servidumbres de paso, luego remite la certificación del acta de reunión a la municipalidad, luego le fijan audiencia para que él y el presidente del Consejo Comunitario de Desarrollo, comparezcan a realizar la ratificación de la misma ante el Alcalde municipal, lo cual hacen constar en un acta y de esa forma queda constituida la servidumbre de paso. 72 5.4. Eficacia jurídica de las Servidumbres de Paso constituidas en actas municipales en San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango Las actas municipales mediante las cuales se constituyen servidumbres de paso prueban solamente la situación de los predios afectados, sin embargo, no existe perfección en los Derechos Reales constituidos por este medio ya que no se pueden inscribir en el Registro de la Propiedad (Segundo Registro de la Propiedad ubicado en el departamento de Quetzaltenango, en el caso de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango), como lo establece el Código Civil, artículo un mil ciento veinticinco, consecuentemente existe deficiencia en la certeza jurídica de dicha acción municipal. Los acuerdos entre las partes que se plasman en un acta municipal o en un acta de reunión de Consejo Comunitario de Desarrollo con el fin de constituir una servidumbre de paso, únicamente producen efectos relativos, ya que pueden ser utilizadas como medios de prueba escrita por contener un convenio entre partes, ello en virtud de que los contratos se perfeccionan con el simple consentimiento de las partes y en tales documentos se manifiesta la libre voluntad de los involucrados, pero para perfeccionar la constitución del gravamen es necesario el posterior otorgamiento de la respectiva Escritura Pública para luego realizar la inscripción registral, como es debido. Las servidumbres de paso se constituyen por resolución judicial cuando no son voluntarias, y por medio de escritura pública, cuando son constituidas voluntariamente entre el propietario del predio sirviente y el propietario del predio dominante, se toma en cuenta a la municipalidad únicamente en aquellos casos en los que es necesaria la autorización de la municipalidad, en el supuesto de que uno de los predios afectados sea 73 propiedad municipal o cuando de la constitución de la servidumbre se afecten de algún modo intereses municipales. Para la constitución de una servidumbre de paso han de observarse los preceptos constitucionales, debido a que toda la normativa ordinaria tiene su base en la Constitución Política de la República. El procedimiento de constitución y demás aspectos relacionados debe realizarse conforme a lo establecido al respecto en el Código Civil y para efectos prácticos ha de tenerse en cuenta el Código de Notariado. El Código Municipal se considera únicamente para efectos específicos relacionados con el Catastro. Cuando la contratación se da en forma verbal surte ciertas consecuencias jurídicas y en el caso de la manifestación de voluntad expresada ante el Alcalde municipal por la cual se constituye una servidumbre de paso, tiene aún más fuerza, aunque esta sirve únicamente para efectos prácticos ya que no es la forma que el Código Civil establece para constituir este tipo de gravámenes, en virtud de que la municipalidad no está facultada para imponer el gravamen que implica una servidumbre de paso cuando existe un propietario o poseedor privado. 5.5. Conflictividad derivada de las Servidumbres de Paso constituidas mediante actas municipales en San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango En entrevista sostenida con el oficial notificador del Juzgado de Paz del municipio de San Sebastián Huehuetenango, se logró establecer que existe un índice de conflictividad derivada de servidumbres de paso constituidas en actas municipales, el cual oscila entre uno y dos conflictos por mes, es decir; que ese órgano jurisdiccional anualmente atiende entre doce y veinticuatro conflictos de esta naturaleza, a continuación se describen algunos de los conflictos que se generan y sus causas. 74 5.5.1. Conflictos derivados del incumplimiento de las obligaciones del dueño del predio dominante El incumplimiento de las obligaciones derivadas de la constitución de una servidumbre de paso por parte del dueño del predio dominante, se da cuando el titular del derecho de servidumbre de paso se excede en el ejercicio del mismo. En el caso de las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, los dueños de los predios sirvientes se extralimitan en sus derechos exigiendo compensaciones a los dueños de los predios dominantes por las obras que hayan realizado dentro de sus predios y que de alguna forma afectan las servidumbres de paso constituidas sobre los mismos, aun cuando los daños sean leves se les exige un resarcimiento elevado, y no realizan los obras necesarias para la preservación de la servidumbre de paso constituida a su favor, pero sí exige que el dueño del predio sirviente cuide de la misma, lo cual da lugar a conflictos. 5.5.2. Conflictos derivados del incumplimiento de las obligaciones del dueño del predio sirviente El dueño del predio sirviente, es el sujeto que más tiende a incumplir las obligaciones relativas a las servidumbres de paso, en el caso de las servidumbres de paso constituidas en actas municipales en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, sucede que los dueños de los predios sirvientes, para otorgar el derecho de paso, solicitan otros beneficios aparte de la remuneración. Por ejemplo, cuando la servidumbre de paso se otorga con el fin de permitir que por un predio pase tubería para la conducción de agua potable, el dueño del predio sirviente exige que se le dé un servicio 75 de agua potable de forma gratuita, se le dé la tubería, y otros enseres que sean necesarios para el funcionamiento del servicio de agua y además de eso solicita ser indemnizado, pues de lo contrario no permitirá el paso de la tubería por su propiedad. En otros casos, los dueños de los predios sirvientes pretenden que a cada cierto tiempo se les dé más dinero del ya recibido en concepto de remuneración por permitir una servidumbre de paso por sus predios, y si esta no les es cancelada optan por cerrar los pasos cuando se trata de caminos o carreteras y cuando se trata de tuberías o cableado los cortan, los rompen y en el peor de los casos los destruyen totalmente para impedir que los beneficiarios se sigan sirviendo del gravamen y obligarlos a que paguen lo que se exige. 5.5.3. Conflictos derivados de la intervención de terceros en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal Los conflictos derivados por la constitución de servidumbres de paso no se dan solamente por la acción o inacción de alguno de sus elementos, es decir; del dueño del predio sirviente o por parte del dueño del predio dominante, sino que también pueden originarse por la intervención de terceros como en el caso de vecinos, Consejos Comunitarios de Desarrollo, la municipalidad o algunas Instituciones. 5.5.3.1. El sabotaje como conflicto derivado de la intervención de vecinos en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal: Los conflictos originados por la intervención de los vecinos, se dan cuando una comunidad interfiere en el uso de la servidumbre de paso porque el derecho se ha otorgado para una comunidad con la cual se tiene alguna 76 desavenencia, por lo que a manera de sabotaje interfieren deteriorando los medios por los cuales se utiliza la servidumbre con el fin de que esta no se siga usando y la comunidad beneficiada desista del derecho que ha adquirido. 5.5.3.2. Desarrollo de proyectos, un conflicto derivado de la intervención de Consejos Comunitarios de Desarrollo en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal: Otra situación de conflicto se da por la intervención de los Consejos de Desarrollo, pues estos al promover la realización de proyectos de beneficio para la comunidad, buscan que los integrantes de esta, o de otras comunidades, otorguen los derechos de paso de manera perpetua y sin recibir retribución a cambio, pero no todos los que deben soportar servidumbres de paso en sus predios resultan beneficiados con la realización del proyecto por lo que se genera un conflicto de intereses en la comunidad y el Consejo Comunitario de Desarrollo trata de forzar a los inconformes para que autoricen la servidumbre de paso en sus predios porque de lo contrario no obtienen el beneficio de la realización de algún proyecto en su comunidad. 5.5.3.3. La remuneración, un conflicto derivado de la intervención de la municipalidad en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal: Los conflictos que se generan por la intervención de la municipalidad en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal, se dan porque la municipalidad al gestionar proyectos para el municipio debe cumplir con el 77 requisito que le pone el Instituto Nacional de Fomento Municipal para autorizar proyectos, que es contar con acuerdos previos de las comunidades a través de los cuales se permitan los trabajos y pasos necesarios para la realización de los mismos, por lo que la municipalidad trata de aprovechar las servidumbres constituidas con anterioridad para darle paso a un nuevo proyecto, situación que en algunas ocasiones los pobladores no permiten, aduciendo que si se han autorizado servidumbres de paso en sus comunidades son única y exclusivamente en su beneficio y que si esos pasos se van a usar para otros fines se les debe pagar la respectiva remuneración, situación que da lugar a un conflicto entre las comunidades entre sí y con la misma municipalidad. 5.5.3.4. Tala de árboles como conflicto derivado de la intervención de Instituciones, como el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, en las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal: En el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango gubernamentales operan y no algunas gubernamentales, instituciones las cuales dependiendo de sus funciones pueden llegar a tener injerencia en los conflictos surgidos con ocasión de las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal. Por ejemplo, en el municipio existe una oficina del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, el cual actualmente está manejando un programa denominado PINFOR, el cual consiste en tener un registro de predios donde haya un cierto número de árboles, estos se inscriben en el programa y al dueño del predio se le paga una determinada 78 cantidad de dinero a cambio de que no tale ningún árbol en su propiedad por un tiempo que ellos determinan y que siembre una cierta cantidad de árboles que ellos establecen. Sucede que en algunos casos se hace necesario establecer una servidumbre de paso en un predio inscrito dentro del programa ya mencionado y para ello resulta inevitable tener que cortar algunos árboles que en el predio existan, generando de este modo un conflicto. 5.6. Alternativas de solución en los conflictos derivados de la constitución de servidumbres de paso a través de actas municipales, en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango Cuando se inicia un conflicto relacionado con las servidumbres de paso, autorizadas mediante acta municipal en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; las partes acuden a distintas instancias para solucionar sus diferencias, entre las cuales están: 5.6.1. Intervención de los Consejos Comunitarios de Desarrollo Ante la existencia de un conflicto relativo a una servidumbre de paso, los integrante del Consejo Comunitario de Desarrollo del lugar, tratan de buscar soluciones amistosas en beneficio de los comunitarios, instando a las partes a solucionar sus problemas sin necesidad de acudir a ninguna otra instancia o persona. Lo que se busca en estos casos es de persuadir a las partes acerca de la importancia que tiene para la comunidad la existencia de la servidumbre de paso y el valor que tiene la colaboración de los vecinos para la preservación de la misma para obtener un beneficio común. 79 Cuando el conflicto llega a un punto en el que ya no puede ser manejado únicamente dentro de la comunidad, es el momento de acudir ante otras instancias para tratar de buscar soluciones; aunque estas no siempre se obtienen de manera pacífica. En el caso de que el conflicto se origine de una servidumbre de paso que sea de utilidad pública es el Consejo Comunitario de Desarrollo del lugar el que se encarga de resolverlo y si no se logra conseguir un acuerdo, acuden a la municipalidad para que se designe a funcionarios municipales para que acudan a solucionar las diferencias entre los comunitarios, en caso de que no haya una solución factible entre las partes la municipalidad no ejecuta los proyectos. 5.6.2. Intervención de la municipalidad En las comunidades del municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; el Alcalde es considerado como una autoridad a la que se le debe gran respeto, por lo tanto acuden ante él para solucionar los problemas que con ocasión de las servidumbres de paso pudieran surgir. Cuando las partes acuden a la municipalidad para que el Alcalde esclarezca la problemática relativa a la servidumbre de paso, los funcionarios municipales tratan de avenir a las partes involucradas para que por sí solas arriben a un acuerdo que beneficie a ambas, de no lograr una solución y no existiendo voluntad entre ellos para solucionar el problema pacíficamente, la municipalidad refiere el asunto al Juzgado de Paz del municipio para que ahí se le dé una solución definitiva al conflicto, pero en la mayoría de casos, los interesados deciden acudir a la municipalidad para resolver su situación en virtud de que consideran al Alcalde como la autoridad que debe resolver. 80 Cuando el caso ya está en la municipalidad, se le señala una audiencia a las partes para que acudan a exponer el conflicto ante el Alcalde, éste escucha a las partes y les propone posibles soluciones o en el caso de que las partes no quieran adoptar una solución, es él quien decide cómo ha de resolverse la situación, estas circunstancias se hacen constar en actas municipales, lamentablemente en el curso de esta investigación, los funcionarios municipales no permitieron el acceso a dichos documentos. 5.6.3. Intervención del Juzgado de Paz del municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango Cuando las partes acuden al Juzgado de Paz del municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, para dilucidar la situación jurídica de sus predios y resolver el estado en el que ha de quedar la servidumbre de paso constituida mediante acta municipal; el Juzgado de Paz le da trámite al asunto y señala día y hora para una audiencia conciliatoria entre las partes, en la cual trata de avenir a las partes para que lleguen a un acuerdo de beneficio común y apegado a derecho. Si las partes arriban a un acuerdo se redacta un acta de respeto en la cual las partes se comprometen a acatar lo dispuesto en el acta municipal en la que se constituyó la servidumbre de paso. En el caso de que las partes no logren llegar a una solución amistosa, el caso se refiere al Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango, o al Ministerio Público para reclamar sus derechos por la vía penal, 81 5.6.4. Intervención del Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango El Juzgado de primera Instancia Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango, no cuenta con estadísticas oficiales relativas a conflictos derivados de la constitución de Servidumbres de Paso en actas municipales debido a que a esta instancia los conflictos de este tipo no llegan con esa denominación, sino que son tramitados bajo otras calificaciones, como por ejemplo interdictos de amparo de posesión o de tenencia o de apeo y deslinde. Sin embargo, de acuerdo a la información recibida de parte de funcionarios de dicha judicatura es muy poca la afluencia de conflictos relacionados con servidumbres de paso ya que los usuarios prefieren acudir a otras instancias debido a que la tramitación de estos asuntos debe hacerse por la vía ordinaria, lo cual resulta costoso en tiempo y dinero para los interesados, circunstancia que perjudica a los usuarios. 5.6.5. Intervención del Ministerio Público Otra opción que utilizan los usuarios de las servidumbres de paso autorizadas mediante actas municipales en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, para solucionar los conflictos derivados de estas, es acudir al Ministerio Público. Esta institución gubernamental al tener conocimiento de este tipo de problemas, en la mayoría de casos prefiere darles trámite, pero utilizando la prejudicialidad, puesto que no son considerados como hechos delictivos y no causan alto impacto para la sociedad y en pro de la economía procesal. 82 Según información obtenida en entrevista sostenida con Agentes Fiscales del Ministerio Público de Huehuetenango, los conflictos derivados de servidumbres de paso autorizadas a través de actas municipales, no son tramitados en el Ministerio Público con esa designación, sino que son gestionados como conflictos por aguas, en el caso de que la servidumbre se haya constituido para el paso de tuberías de conducción de agua y como conflictos por caminos, y otros casos se manejan bajo tipos penales como la coacción. Los pocos casos que son gestionados por esta institución ante el Juzgado Penal son tramitados como conflictos de usurpación de tierras o por invasión de propiedad ajena y no como conflictos por servidumbres de paso propiamente dicho; otros son referidos al Juzgado Civil correspondiente para que se tramiten en esa instancia. 5.6.6. Intervención del Centro de Mediación del departamento de Huehuetenango En la ciudad de Huehuetenango existe un Centro de Mediación que pertenece a la Unidad de Resolución Alternativa de Conflictos del Organismo Judicial; en esta institución le dan atención a cualquier persona interesada en someter sus diferencias de forma pacífica y voluntaria respecto a las dificultades derivadas de servidumbres de paso. Muchos de los involucrados en conflictos relativos a las servidumbres de paso acuden a esta institución para que les ayuden a encontrar una solución amigable a sus diferencias. Algunos de los casos que se conocen en esta instancia son referidos por el Ministerio Público; en estos casos el Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo, no deriva ningún caso de esta naturaleza. 83 Los conflictos que llegan al Centro de Mediación, en su mayoría son solucionados a través de este método alterno, lo cual resulta muy favorable a los interesados, puesto que al llegar a arreglos voluntarios, estos son acatados en virtud de ser la voluntariedad de la partes y por la homologación del acuerdo que realiza el Juez respectivo, con lo cual cobran mayor fuerza las fórmulas ecuánimes que adoptan para sí los interesados. 6. Efectos jurídicos de las servidumbres de paso constituidas en actas autorizadas por la Municipalidad de San Sebastián Huehuetenango. Resulta evidente la importancia que tienen las servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, por ello es imprescindible que estas sean autorizadas de conformidad con la ley y que se le dé cumplimiento tanto a los derechos, como a las obligaciones que de ellas se derivan; en tal sentido, es elemental que la municipalidad y los usuarios de las servidumbres de paso las constituyan de forma legal y conozcan los preceptos jurídicos establecidos al respecto, para dejar de contrariar los mismos y lograr minimizar la conflictividad derivada de la constitución de dichos gravámenes en el municipio, la cual hasta ahora se ha mantenido y tiende a aumentar, dando lugar al atropellamiento y en muchas ocasiones al abuso, de los derechos de los usuarios, propiciando con ello la comisión de ilícitos. Se debe hacer notar que muchos de los conflictos originados por la constitución de servidumbres de paso a través de actas municipales, llegan a las instituciones a generar retraso y acumulación de trabajo, puesto que los usuarios exigen la solución de sus conflictos y todo ello se podría evitar sí dichos gravámenes fueran constituidos tal como el Código Civil de Guatemala lo establece y cada uno de los involucrados cumpliera y respetara los derechos y obligaciones que surgen con la constitución de una servidumbre de paso. En algunos casos dichos problemas son resueltos por los mismos afectados y en 84 otros, estos optan por acudir al sistema judicial para poder resolverlos, pero un parte de los conflictos generados por la constitución de servidumbres de paso no son resueltos, causando con ello enemistad entre familias, entre vecinos y en algunas ocasiones se han dado conflictos entre comunidades o aldeas enteras, dando lugar con ello, a la comisión de actos vandálicos a causa de una errónea constitución de servidumbres de paso. Tales situaciones pueden prevenirse si la normativa civil que rige las servidumbres de paso se cumple a cabalidad, es decir; que si las servidumbres de paso son constituidas por los medios que la ley señala, como lo son: las escrituras públicas y las resoluciones judiciales, habrán menos posibilidades de que se origine un conflicto por su causa; además la municipalidad dejará de vulnerar el principio de legalidad que ha venido transgrediendo al constituir servidumbres de paso a través de actas municipales. 85 CAPÍTULO VI 6. PRESENTACIÓN, INTERPRETACIÓN y DISCUSIÓN DE RESULTADOS 6.1. Presentación e Interpretación de Resultados En el departamento de Huehuetenango hay alrededor de trescientos Abogados y Notarios en ejercicio, sin embargo el instrumento se aplicó en base a un muestreo aleatorio simple, se encuestaron treinta profesionales del derecho. Para tal efecto se formularon doce preguntas relacionadas con la constitución de servidumbres por la municipalidad, cuya investigación permitió los siguientes resultados: 1. Autorización de la constitución de servidumbres de paso en inmuebles ubicados en el municipio de San Sebastián Huehuetenango. Gráfica 1. 30 Si-03 20 No-27 10 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De treinta profesionales del derecho encuestados, veintisiete de ellos no han autorizado la constitución de servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, y tres sí han autorizado la constitución de servidumbres de paso en dicho municipio. 86 2. Autorización de la constitución de servidumbres de paso en inmuebles ubicados en otro municipio del departamento de Huehuetenango. Gráfica 2. 20 15 Si-19 10 No-11 5 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De treinta abogados y notarios en ejercicio encuestados, solo diecinueve de ellos han autorizado servidumbres de paso en otro municipio del departamento de Huehuetenango, distinto a San Sebastián Huehuetenango, y once profesionales dicen que no han autorizado gravámenes de este tipo en ningún municipio del departamento de Huehuetenango. 87 3. Normativa legal en que se fundamenta la constitución de las servidumbres de paso. Gráfica 3. 30 25 C.P.R.G. - 0 20 C.CIVIL - 30 15 C. Notariado - 0 C. Municipal - 0 10 Ley COCODES - 0 5 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De treinta abogados y notarios encuestados, los treinta coinciden en que la constitución de las servidumbres de paso tiene su asidero legal en el Código Civil guatemalteco, Decreto Ley ciento seis; sin embargo algunos de los encuestados consideran que las demás normativas también deben ser tomadas en cuenta al momento de constituir servidumbres de paso, sólo para algunos efectos específicos. 88 4. Instancia a donde se acude para constituir servidumbres de paso. Gráfica 4. 30 25 Juzgado - 3 20 Notaria - 27 15 Municipalidad -0 10 COCODE - 0 5 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De treinta abogados y notarios en ejercicio encuestados, veintisiete coinciden en indicar que para constituir una servidumbre de paso se debe acudir ante un Notario, y tres de ellos manifiestan que se tiene que acudir al Juzgado de Primera Instancia Civil y Económico Coactivo. 89 5. Instrumentos en que se constituyen legalmente servidumbres de paso. Gráfica 5. 30 25 Sentencia Judicial- 1 20 Escritura Pública- 28 15 Acta Notarial-1 10 Acta Municipal-0 5 Acta COCODE-0 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. A criterio de veintiocho abogados y notarios de los treinta encuestados, la Escritura Pública es el instrumento legal a utilizar para constituir una servidumbre de paso, uno de ellos también propone la Sentencia Judicial como medio legal para constituir servidumbres de paso y uno más opina que el instrumento legal para constituir este tipo de gravámenes es el Acta Notarial. 90 6. Lugar donde se registran las servidumbres de paso. Gráfica 6. 30 25 Registro de la Propiedad-29 20 Juzgado-1 15 Municipalidad-0 10 COCODE-0 5 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. Veintinueve de los treinta abogados y notarios encuestados concuerdan en que para que las servidumbres de paso legalmente constituidas surtan efectos jurídicos como tales, deben ser inscritas en el Registro de la Propiedad y uno de ellos opina que también deben registrarse en un Juzgado competente. 91 7. Facultad legal de la municipalidad para constituir servidumbres de paso. Gráfica 7. 20 15 Si - 12 No - 18 10 5 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. Dieciocho de los treinta abogados y notarios encuestados consideran que las municipalidades no tienen facultad legal para autorizar la constitución de servidumbres de paso, mientras que doce de ellos, manifiestan que las municipalidades si tienen facultad legal para autorizar la constitución de dichos gravámenes. 92 8. Eficacia jurídica de las servidumbres de paso constituidas en actas municipales. Gráfica 8. 20 15 Si - 13 No - 17 10 5 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. A juicio de diecisiete abogados y notarios de los treinta encuestados, las servidumbres de paso constituidas a través de actas municipales no surten efectos jurídicos como tales; y trece de ellos considera que si, aunque no de forma perfecta, sino que solamente generan certeza en cuanto a la situación de los predios. 93 9. Razón por la que las personas respetan las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal. Gráfica 9. Costumbre-17 20 15 Es un Derecho Adquirido-9 10 5 Respeto a la Autoridad municipal4 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De la totalidad de abogados y notarios encuestados, diecisiete manifiestan que los usuarios o beneficiarios de las servidumbres de paso constituidas mediante actas municipales, las respetan por costumbre, trece de ellos expresan que estas servidumbres son respetadas porque las consideran un derecho adquirido, y cuatro indican que se debe al respeto que se le tiene a la autoridad municipal. 94 10. Medio idóneo para legalizar las servidumbres de paso constituidas a través de acta municipal. Gráfica 10. Prescripción - 4 14 12 Sentencia Judicial-14 10 8 Obligando al dueño del predio sirviente a escriturar-10 6 4 Escritura otorgada por la municipalidad-2 2 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De los treinta abogados y notarios encuestados, cuatro consideran que el medio idóneo para legalizar una servidumbre de paso constituida mediante acta municipal, es la prescripción, mientras que catorce consideran que el medio más idóneo sería una sentencia judicial, diez opinan que la forma correcta de legalizar una servidumbre de paso constituida mediante acta municipal, sería obligando al dueño del predio sirviente a otorgar la escritura respectiva y dos consideran que se pueden legalizar dichas servidumbres mediante escritura pública otorgada por la municipalidad. 95 11. Conflictos que genera el hecho de que una servidumbre de paso no sea inscrita en el Registro de la Propiedad. Gráfica 11. 14 Inseguridad Jurídica-14 12 Inclumplimiento del dueño del predio sirviente-1 10 8 Abuso del dueño del predio dominante-0 6 Ninguno - 2 4 2 Todos - 13 0 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. Según el criterio de catorce de los treinta abogados y notarios en ejercicio que fueron encuestados, el hecho de no realizar la respectiva inscripción de una servidumbre de paso en el Registro de la Propiedad genera inseguridad jurídica, uno opina que ese hecho da lugar al incumplimiento por parte del dueño del predio sirviente, mientras que dos opinan que la no inscripción de la servidumbre de paso en el Registro de la Propiedad no crea ningún tipo de conflicto. Sin embargo, trece de los treinta encuestados considera que el no realizar la debida inscripción de la servidumbre de paso, desencadena inseguridad jurídica, incumplimiento del dueño del predio sirviente y abuso del dueño del predio dominante. 96 12. Tramitación de procesos sobre conflictos derivados de la constitución de servidumbres de paso en municipios del departamento de Huehuetenango. Gráfica 12. 16 15.5 Si - 14 15 No - 16 14.5 14 13.5 13 Respuesta Fuente: Trabajo de campo, 2,013. De treinta abogados y notarios encuestados catorce de ellos ha conocido y tramitado procesos judiciales derivados de conflictos sobre servidumbres de paso, mientras que dieciséis manifiestan que no han tenido conocimiento y que no han tramitado un caso de esa naturaleza. 97 6.2. Discusión de resultados El ochenta y uno por ciento de los abogados y notarios encuestados aducen que no han constituido servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, sin embargo el cincuenta y siete por ciento de éstos profesionales sí ha autorizado este tipo de gravámenes dentro del departamento de Huehuetenango, lo cual indica que en el municipio de San Sebastián Huehuetenango no ha habido mayor participación de notarios para constituir servidumbres de paso y que los usuarios de dicho municipio utilizan otras formas para la constitución de las mismas, (ver gráficas, números 1 y 2). En lo que respecta a la normativa legal que fundamenta las servidumbres de paso los abogados y notarios encuestados no dudan en que es el Código Civil vigente y positivo, ya que en este el título cuarto del libro segundo trata de las servidumbres de paso, dedicando a esta institución setenta artículos que demarcan los lineamientos generales para la constitución y posible extinción de las servidumbres de paso, además de contener en el resto del contenido del código civil, otras disposiciones relativas a servidumbres de paso (ver gráfica número 3). De conformidad con la pirámide legal creada por el jurisconsulto Hans Kelsen, la normativa interna de un estado debe tener como principio lo estatuido en la Carta Magna, por lo tanto, se deben observar los preceptos constitucionales para crear cualquier ley ordinaria, como es el caso del Código Civil. En consecuencia las normas de la Constitución deben tenerse siempre presentes en la realización de cualquier acto jurídico, no escapando a esto la constitución de las servidumbres de paso, en virtud de lo anterior, el Código Civil no es la única norma que debe observarse para la constitución de servidumbres de paso. En primer término han de considerarse los principios y normas constitucionales, luego ha de observarse lo preceptuado en el Código Civil, y en el caso de que las servidumbres de paso se constituyan mediante una 98 Escritura Pública han de tenerse en cuenta los requisitos legales y formales establecidos en el Código de Notariado a partir de su artículo veintinueve, para la autorización de este tipo de instrumentos; y si la constitución de la servidumbre de paso se da a través de una resolución judicial, esta debe apegarse a lo que establece el artículo ciento cuarenta y siete de la Ley del Organismo Judicial. Con respecto a la instancia a donde se debe acudir para la constitución de una servidumbre de paso, la mayoría de los encuestados coinciden con que una notaría es el lugar indicado para procurar la constitución de servidumbres de paso de forma legal, (ver gráfica número 4). El código civil contiene disposiciones específicas acerca de la constitución de servidumbres de paso, es así como de la interpretación de los artículos setecientos ochenta y seis, setecientos noventa y nueve, ochocientos cinco, un mil ciento veinticuatro, un mil ciento veinticinco y un mil quinientos setenta y seis; se infiere que las servidumbres de paso únicamente pueden constituirse mediante Sentencia Judicial, cuando la constitución de dicho gravamen no es consensuada o a través de Escritura Pública en el caso de que las partes voluntariamente acuerden constituirla; en el primero de los casos debe mediar la presencia de una autoridad competente que dicte la misma; es decir que debe existir un Juez y un procedimiento conforme a derecho, para que haya una resolución judicial, ello conforme al contenido del artículo setecientos ochenta y seis del código civil, del cual se puede establecer que debe existir tal acto jurisdiccional como conclusión o decisión de una causa conocida ya desarrollada; y en el segundo, debe haber un notario en ejercicio, en virtud de que es el único facultado para autorizar este tipo de instrumentos, tal y como lo expone en su definición de Escritura Pública el Doctor guatemalteco Nery Muñoz, la cual refiere que la escritura pública es el instrumento público autorizado por notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte, en la que se hacen constar negocios jurídicos, obligándose los otorgantes en los términos pactados. 99 La legislación civil de Guatemala, señala en su artículo un mil quinientos setenta y cuatro las formas de contratación que las personas pueden utilizar para contratar y obligarse, la primera forma que enumera este artículo es mediante escritura pública la cual se usa cuando los contratos son formales como sucede en el caso de los contratos que deben inscribirse o anotarse en algún registro, esto de acuerdo con el artículo mil quinientos sesenta y seis del código civil. A criterio de la mayoría de los abogados y notarios encuestados es la escritura pública el medio idóneo para constituir servidumbres de paso (ver gráfica número 5). Uno de los objetivos específicos de la realización de esta investigación era establecer la efectividad jurídica de los documentos mediante los cuales la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, constituye servidumbres de paso, en tal virtud, y de conformidad con el código civil los documentos legales para constituir servidumbres de paso son las escrituras públicas y las sentencias judiciales; en consecuencia las actas municipales mediante las cuales la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, autoriza la constitución de servidumbres de paso no producen realmente los efectos jurídicos de un documento constitutivo de servidumbres de paso, ya que por no ser un documento idóneo para constituir dichos gravámenes no tienen el poder suficiente para hacer valer la servidumbre de paso que mediante las mismas se pretenden establecer. Al respecto, del lugar en el que ha de registrarse la constitución de servidumbres de paso, el artículo mil ciento veinticinco del código civil señala que los títulos en los que se contrate sobre servidumbres de paso deben ser inscritos en el registro de la propiedad; por lo tanto, la contratación relativa a servidumbres de paso debe constar en escritura pública, cuando estas se constituyen voluntariamente y en sentencia judicial cuando las servidumbres son legales o forzosas, y es precisamente esta la inclinación de los abogados y notarios encuestados, (ver gráfica número 6). 100 De las acotaciones anteriores se establece que las servidumbres de paso constituidas en actas municipales no son legalmente valederas, por carecer de fundamento legal y de la certeza jurídica que brinda la inscripción del gravámen en el registro, en virtud de que al ser inscritos adquieren mayor firmeza y protección legal, puesto que la ley civil manda que debe enviarse al registro de la propiedad el primer testimonio de la escritura pública en la que se constituyó la servidumbre de paso para que se haga la respectiva inscripción tanto en el predio dominante como en el predio sirviente, salvo que se trate de servidumbres constituidas para uso público y a favor de pueblos, ciudades o municipios, en cuyo caso sólo se harán constar en el predio sirviente por no haber predio dominante determinado. Aunado a lo anterior y de acuerdo con las disposiciones del Código Municipal, Decreto número doce guion dos mil doce del Congreso de la República de Guatemala, los Alcaldes u otros funcionarios municipales no tienen facultad legal para autorizar la constitución de servidumbres de paso, puesto que dentro de las funciones y atribuciones establecidas en dicha normativa no figura, lo cual coincide con la opinión del sesenta por ciento de los abogados y notarios en ejercicio que fueron encuestados, (ver gráfica número 7). El Objetivo general de la presente investigación es analizar la legalidad de las servidumbres de paso autorizadas mediante acta municipal por la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; para tal efecto es necesario considerar que la legalidad está fundada en la ley y que el administrador no puede actuar si no existe una norma legal que le otorgue la competencia para poder actuar, es decir; que lo elemental en el principio de legalidad es que haya una norma legal y que el funcionario o administrador no se salga de la misma para resolver. En este caso concreto, no existe ninguna norma en el sistema jurídico guatemalteco que faculte a los funcionarios municipales para autorizar la constitución de servidumbres de paso, por lo que, evidentemente el actuar de la Municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, contraría uno de los principios 101 fundamentales de la función administrativa, como lo es el principio de legalidad. El artículo mil quinientos setenta y cuatro establece las formas mediante las cuales las personas pueden contratar y el numeral segundo señala que otra de las formas de contratación es a través de un documento privado o por acta levantada ante el alcalde del lugar, pero en el caso de las servidumbres de paso esto resulta a todas luces improcedente, pues como quedó aclarado con anterioridad, los contratos que deban registrarse tienen que constar en escritura pública. De la interpretación del párrafo segundo del artículo mil quinientos setenta y seis del código civil se colige que los contratos de tipo formal que no se den desde su incio en escritura pública, serán válidos si en la manifestación de voluntad de las partes, estas se compelen reciprocamente al otorgamiento de escritura pública, si se establecieren sus requisitos esenciales por confesión judicial o por otro medio de prueba escrita. Por lo tanto, las actas municipales mediante las cuales se constituyen servidumbres de paso solamente pueden ser usadas como medios de prueba escrita del consentimiento que libre y espontaneamente prestaron las partes para la constitución de la servidumbres, ya que en el contenido de dichas actas no consta que las partes vayan a otorgar escritura pública con posterioridad, consecuentemente de estas servidumbres de paso no se tiene conocimiento en el Archivo General de Protocolos y tampoco son inscritas en el registro de la propiedad; por lo tanto, las servidumbres de paso constituidas en un acta municipal no surten efectos jurídicos como tales, y carecen de inscripción registral, por lo cual no cuentan con la presunción de exactitud de que son investidos tales gravámenes, por la fuerza probatoria que la inscripción registral les da, coincidentemente el cincuenta y siete por ciento de los abogados y notarios de Huehuetenango que fueron encuestados, manifestaron que en su opinión las servidumbres de paso constituidas en actas municipales no surten los efectos jurídicos propiamente dichos de una servidumbre de paso, (ver gráfica número 8). 102 Otro objetivo específico de la presente investigación era determinar la juridicidad de las servidumbres de paso autorizadas por la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; al respecto Manuel Ossorio en su Diccionario de Ciencias Jurídicas y Sociales establece que Juridicidad es el criterio favorable al predominio de las soluciones de estricto derecho, es decir; la juridicidad es la tendencia a la aplicación del derecho estricto, lo cual implica que los actos, resoluciones y decisiones de la administración pública, como es el caso de las actuaciones de la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, deben estar sometidos al derecho. Se entiende que la aplicación del principio de juridicidad va más allá de la aplicación de la norma jurídica, ya que en caso de no haber una norma jurídica específica, se deben aplicar los principios generales del derecho y en última instancia se puede recurrir a las Instituciones doctrinarias del derecho. En el caso de la actuación de la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, son aplicables los principios generales y las instituciones doctrinarias del derecho administrativo por ser la municipalidad parte de la administración pública. De acuerdo con los argumentos esgrimidos las servidumbres de paso autorizadas por la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; están fuera de la juridicidad, puesto que existe en el sistema jurídico guatemalteco la normativa que regula lo relativo a la institución de servidumbres de paso y el hecho de que la municipalidad autorice la constitución de servidumbres de paso mediante actas municipales contraría evidentemente el contenido del principio de juridicidad. En cuanto a la razón por la cual los usuarios de las servidumbres de paso autorizadas mediante actas municipales en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, las respetan; el cincuenta y siete por ciento de los abogados y notarios en ejercicio que fueron encuestados, sostienen que es la costumbre (ver gráfica número 9), la más antigua de las fuentes del derecho, la cual es considerada el derecho no escrito que va formándose 103 insensiblemente mediante la repetición de ciertas formas de comportamiento que poco a poco van adquiriendo carácter de obligatoriedad, convirtiéndose en exigencias colectivas mediante el convencimiento tácito del grupo social donde ha surgido, de que su inobservancia trae consigo una especie de castigo. La costumbre requiere para su existencia dos elementos, el primero es la repetición constante de determinada conducta y el segundo es el convencimiento de la obligatoriedad del cumplimiento de esa forma de conducta. Tales elementos se encuentran presentes en los usuarios de las servidumbres de paso autorizadas por la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, a través de actas municipales, pues la mayoría de ellos aceptan la forma en que la municipalidad ha venido autorizando la constitución de servidumbres de paso y una vez que estas son instituidas, los vecinos las respetan porque a su parecer están “legalmente” constituidas y deben cumplirse, sin embargo las actas municipales por las cuales se instituyen dichos gravámenes carecen de eficacia jurídica. A consideración del cuarenta y siete por ciento de los encuestados el medio más idóneo para legalizar una servidumbre de paso constituida a través de un acta municipal es una sentencia judicial (ver gráfica número 10), pero para que haya una resolución de este tipo, debe existir un litigio instado por alguno de los usuarios afectados o inconformes con la constitución de la servidumbre de paso, en virtud de que una sentencia es la consecuencia lógica que pone fin a un proceso; y en el caso de las servidumbres de paso constituidas mediante acta municipal en San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, una de las partes tendría que llegar a tramitar ante un Juzgado competente la necesidad de que se declare judicialmente la existencia de la servidumbre de paso, el inconveniente que presenta esta posible solución es el costo económico que representa para las partes el hecho de ventilar en juicio de tal circunstancia; ante esta situación la otra posible solución sería que se obligue al dueño del predio sirviente a otorgar la escritura constitutiva de la 104 servidumbre de paso, el problema radica en el método a utilizar para lograr que el dueño del predio sirviente otorgue la escritura pública respectiva cuidando que el hecho de influir en su conducta no convierta la declaración de voluntad en un consentimiento viciado, ya que de conformidad con el artículo mil doscientos cincuenta y uno del código civil, la manifestación de voluntad sería ineficaz. Como se estableció con anterioridad, el hecho de que una servidumbre de paso no sea inscrita en el registro de la propiedad, la convierte en incierta puesto que carece de la certeza jurídica que brinda la inscripción registral. Además de ello, la inseguridad jurídica de las servidumbres de paso que no cuentan con la debida inscripción desencadena una serie de acontecimientos y actitudes por parte de los usuarios en virtud de los cuales se incumplen las obligaciones derivadas de la constitución de una servidumbre de paso y en algunos casos, las partes suelen extralimitarse en sus derechos, circunstancia que se da con más frecuencia por parte del dueño del predio dominante. Al respecto el noventa por ciento de los abogados y notarios encuestados opinan que efectivamente el hecho de no realizar el registro correspondiente de las servidumbres de paso, genera entre otros efectos, en primer término y con mayor frecuencia, inseguridad jurídica, seguida por el incumplimiento de obligaciones y abusos de derechos entre los usuarios (ver gráfica 11). Con la pregunta doce se cuestionó a los abogados y notarios encuestados sobre la tramitación o conocimiento de algún conflicto derivado de la constitución de servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; o de algún otro municipio del departamento de Huehuetenango; a lo cual el cincuenta y tres por ciento de ellos respondió que no tenía conocimiento de algún conflicto de este tipo (ver gráfica 12), sin embargo la frecuencia entre el conocimiento de conflictos originados por servidumbres de paso y el desconocimiento de los mismos es corta, lo cual induce a pensar que sí existe un número considerable de conflictos generados por la constitución de gravámenes de esta clase. 105 Respecto al estado jurídico en el que se encuentran las servidumbres de paso autorizadas por la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; se pudo establecer a través de la presente investigación que en virtud de que las actas municipales no son los documentos idóneos para constituir las servidumbres de paso y por no estar los funcionarios municipales facultados para autorizar tales gravámenes, jurídicamente las mismas no son válidas pues por carecer de eficacia jurídica no se puede exigir su cumplimiento, sin embargo, los usuarios de las servidumbres de paso, las respetan y les dan cumplimiento aunque hayan sido autorizadas de forma irregular, pero esto no ocurre en todos los casos, ya que hay situaciones en las que la constitución de servidumbres de paso mediante actas municipales da origen a conflictos entre los usuarios. 106 CONCLUSIONES 1. La necesidad de las servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; deviene de lo accidentado de su territorio y de la calidad de sus suelos, ya que dentro del municipio se cultiva gran cantidad de productos agrícolas, los cuales son conducidos a la cabecera municipal y en algunos casos a la cabecera departamental, para que sean comercializados. Además de ello, el crecimiento demográfico ha obligado a las autoridades municipales a realizar proyectos de desarrollo, como la construcción y mejoramiento de caminos vecinales y carreteras que comuniquen a las aldeas rurales alejadas del casco urbano, e ir proveyendo potable, a las comunidades los servicios esenciales como: agua electrificación y construcción de escuelas; para ello la municipalidad instituye servidumbres de paso en donde así convenga, para facilitar la ejecución de sus proyectos. Bajo dichas circunstancias, los pobladores del municipio también han buscado las formas de facilitar la obtención de algunos servicios y beneficios, cuando los favorecidos son particulares y no un grupo determinado, y es por medio de la municipalidad que establecen las servidumbres de paso que sean necesarias para satisfacer algunas de sus necesidades. 2. En el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango, se ha buscado alcanzar el progreso de las comunidades tanto rurales, como urbanas y en ese proceso ha surgido la necesidad de instituir servidumbres de paso, por lo que la municipalidad se ha arrogado la facultad de autorizarlas a través de actas municipales, en el caso de que el proyecto a ejecutar vaya a contribuir al desarrollo de una o varias aldeas o comunidades, son los funcionarios de la Oficina de Planificación Municipal quienes se encargan del establecimiento de las servidumbres de paso que 107 sean necesarias para la ejecución de los proyectos comunitarios, las cuales son instituidas con el apoyo del Secretario y el Alcalde Municipal, quienes faccionan un acta instituyendo las servidumbres de paso; en el caso de que esta sea necesaria únicamente para el beneficio de particulares, son los interesados quienes acuden a la municipalidad a solicitar la autorización de la alcaldía para establecer una servidumbre de paso, lo cual se materializa en un acta municipal o en el caso de que haya un acuerdo previo ante el Consejo Comunitario de Desarrollo acuden a la municipalidad a realizar una ratificación del acuerdo, circunstancia que también se hace constar en acta municipal. 3. Debido a la mala práctica de constituir servidumbres de paso con la “autorización” municipal, se ha originado una serie de conflictos que afecta a comunidades enteras y ocasiona conflictos entre vecinos e incluso entre familias, ya que mientras unos exigen el cumplimiento de lo estatuido en las actas municipales a través de las cuales se constituyeron las servidumbres de paso, los otros aducen que no están obligados a cumplir algo que está al margen de la ley; por ello acuden a instancias judiciales o prejudiciales para resolver sus conflictos, entre las instancias que conocen de estos conflictos se encuentran: el Juzgado de Paz del municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; el Juzgado de Primera Instancia de Civil y Económico Coactivo de la ciudad de Huehuetenango, el Ministerio Público de la ciudad y el Centro de Mediación. En algunos casos los interesados resuelven sus diferencias en la misma municipalidad o en alguna de las instancias mencionadas, pero muchos conflictos no son resueltos y tampoco son manejados debidamente, lo cual conduce a que los usuarios de las servidumbres de paso sostengan problemas que llegan a desencadenar hechos violentos y la comisión de ilícitos penados por la ley. 108 4. El Código Civil de Guatemala señala claramente las únicas dos formas de constituir servidumbres de paso, las cuales son: a través de una escritura pública faccionada por un Notario o mediante una sentencia judicial dictada por Juez competente. En dicha normativa jurídica no figura la posibilidad de que las actas municipales sean un medio idóneo para constituir este tipo de gravámenes, por lo tanto dichos documentos no son legales y no proveen certeza jurídica a los usuarios de las servidumbres de paso, y como consecuencia el documento en el cual se instituyen no es inscribible en el Registro de la Propiedad, por lo que no surten efectos jurídicos, además carecen de fundamento legal para su existencia; aun así, algunos de los involucrados respetan las servidumbres de paso constituidas a través de acta municipal por considerar suficiente la autoridad del Alcalde municipal para constituirlas y en otros casos se debe a costumbre, definitivamente existe desconocimiento de las normas que regulan el gravamen, ya que legalmente esta práctica no es valedera, puesto que los funcionarios municipales no están facultados para autorizar la constitución de servidumbres de paso y las actas municipales no son documentos apropiados para ello. 109 RECOMENDACIONES 1. De conformidad con la ley que rige lo relativo a las servidumbres de paso, y las funciones y atribuciones de cada uno de los funcionarios municipales, las actas municipales no son un instrumento legal para constituir servidumbres de paso y la ley no faculta a los funcionarios municipales para autorizar la constitución de las mismas; ante esta situación la municipalidad debe modificar el contenido de las actas a través de las cuales constituye servidumbres de paso, estableciendo que las partes interesadas se comprometan a realizar la respectiva escrituración con posterioridad y de ese modo viabilizar la legalidad de dicho gravamen evitando cualquier diferencia que devenga de la misma. 2. La municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; debe tener un control estricto de las servidumbres de paso que se autorizan dentro del municipio, para ello debería habilitar un libro de registro de las servidumbres de paso, el cual estaría a cargo de la secretaría municipal; en dicho registro se guardaría los datos más importante relacionada con la servidumbre de paso instituida a efecto de contar con información que posteriormente podría servirle a los usuarios y a la misma municipalidad, inclusive podría ser útil al momento de que se surja un conflicto al respecto, puesto que la municipalidad a la fecha no existe un control ni registro de las servidumbres autorizadas. 3. La municipalidad debe orientar y sugerir a los usuarios sobre la forma correcta de constituir las servidumbres de paso para que la constitución de tales gravámenes provean a estos de certeza jurídica y además de la necesidad de la inscripción de los mismos en el Registro de la Propiedad, evitando toda confrontación entre vecinos o usuarios a efecto se fortalezca la cultura de paz entre los beneficiarios, además la municipalidad dejaría de 110 transgredir el principio de legalidad que ha venido tergiversando al autorizar la constitución de servidumbres de paso mediante actas municipales. 4. Los usuarios de las servidumbres de paso deben acudir a la vía legal correspondiente para constituirlas, la municipalidad debe ser una medio para facilitar a los vecinos la obtención de beneficios y acceder a los servicios a través del cumplimiento de su función de administración y ejecución de proyectos de desarrollo para sus pobladores, pero debe hacerlo de forma correcta y no arrogándose atribuciones que no le corresponden, tal como la constitución de servidumbres de paso a través de actas municipales, porque ello la convierte en una fuente de conflictos que difícilmente llegan a solucionarse debido a que al momento en que los vecinos se enteran de que las servidumbres de paso constituidas a través de actas municipales no surten efectos jurídicos las irrespetan, es ahí cuando surgen los problemas y la municipalidad deja de ser la entidad que brinda soluciones a las necesidades de sus vecinos, incumpliendo de esta forma, con el objetivo de buscar y alcanzar el bienestar general. 111 BIBLIOGRAFÍA 1. Aguilar Gorrondona, José Luis. Cosas, bienes y derechos reales. Derecho Civil II. 6ta Edición, Universidad Católica Andrés Bello. 2. Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental, Editorial Heliasta, Printed in Colombia, febrero de 2,003. 3. Calderón Morales, Hugo Haroldo. (2005) Derecho Administrativo, Parte Especial, Quinta edición, Litografía Orión, Guatemala. 4. Dipietro, Alfredo y Ángel Enrique, Lapieza Elli. Manual de Derecho Romano. Editorial De Palma. 5. Flores Juárez, Juan Francisco. Los Derechos Reales. 6. García Urbano, José María. Instituciones de Derecho Privado, Universidad Nacional de Educación a Distancia. Facultad de Ciencias Políticas y Sociología. 7. Garrido De Palma, V.M. (1983) El Derecho Civil, Protector del ser humano, anuario de derecho civil, tomo XXXVI, fascículo III. 8. Gutiérrez de Colmenares, Carmen María; Chacón de Machado, Josefina. (2006) Introducción al Derecho, Quinta reimpresión de la Tercera edición. Serviprensa, Sociedad Anónima. Guatemala. 9. Magallon Ibarra, Jorge Mario. (2001) Instituciones de Derecho Civil, Tomo IV Derechos Reales. Segunda Edición, México. 10. Matta Consuegra, Daniel. (2005) Derecho de las Personas y de la familia guatemalteco. Ediciones MAYTE. 11. Muñoz, Nery Roberto. (abril 2006) El Instrumento Público y el Documento Notarial. Décima edición, Infoconsult Editores Guatemala. 12. Muñoz, Nery Roberto. (julio 2009) La forma Notarial en el Negocio Jurídico Escrituras Públicas –. Sexta edición Infoconsult Editores Guatemala. 112 13. Puig Peña, Federico. Tratado de Derecho Civil Español III, Volumen. I Teoría General de los Derecho Reales. 14. Sigüenza Sigüenza, Gustavo Adolfo. (2010) Decreto Ley 106, Código Civil, Anotado y Concordado; Editado y Compilado Instituto de Investigaciones Jurídicas, Universidad Rafael Landívar. Guatemala. 15. Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Sociales y Políticas. Primera edición electrónica. 16. Diccionario Jurídico ESPASA. Primera edición electrónica. 113 REFERENCIAS NORMATIVAS 1. Asamblea Nacional Constituyente. (1,985). Constitución Política de la República de Guatemala. 2. Gobierno de Facto. (1,963). Código Civil de Guatemala, Decreto Ley 106 y sus reformas. 3. Congreso de la República de Guatemala, Decreto 314, Código de Notariado de Guatemala. 4. Congreso de la República de Guatemala, Código Municipal de Guatemala, Decreto número 12 – 2002. 5. Congreso de la República de Guatemala, Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial, Decreto 82-96. 6. Congreso de la República de Guatemala, Ley del Impuesto de Timbres fiscales y de Papel Sellado Especial para Protocolos, Decreto 37-92. 7. Congreso de la República de Guatemala, Ley del Impuesto al Valor Agregado, Decreto 27-92. 8. Congreso de la República de Guatemala, Ley del Organismo Judicial, Decreto 2 – 89. 9. Congreso de la República de Guatemala, Ley General de Electricidad, Decreto. Número. 93-96. 10. Congreso de la República de Guatemala, Ley General de Telecomunicaciones, Decreto. 94-96. 114 REFERENCIAS ELECTRÓNICAS 1. http://enciclopedia.us.es/index.php/Servidumbre 2. http://es.wikipedia.org/wiki/Municipalidad 3. http://www.definicionabc.com/general/municipalidad.php 4. http://www.webs.cl/info/230/atribuciones-de-las-municipalidades/ 5. http://www.accionciudadana.org.gt/Documentos/funcionesmunicipales.pdf 115 ANEXOS 116 Anexo I. Ejemplar de instrumento aplicado en la presente investigación. UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CUESTIONARIO PARA ABOGADOS Y NOTARIOS DE HUEHUETENANGO, HUEHUETENANGO. INSTRUCCIONES: a continuación se le presentan varias preguntas relacionadas con el tema “SERVIDUMBRES DE PASO” las que deberá responder con una X según su criterio o juicio personal tomando en cuenta su experiencia y conocimientos. Por su cooperación y objetividad muchas gracias. 1) ¿Ha autorizado usted la constitución de servidumbres de paso en inmuebles situados en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango? Si_______ No______ 2) ¿Ha autorizado usted la constitución de servidumbres de paso en inmuebles situados en algún otro municipio del departamento de Huehuetenango? Si_____ No____ 117 3) ¿En qué normativa legal se fundamenta la constitución de servidumbres de paso? Constitución Política de la República de Guatemala_____ Código Civil _____ Código de Notariado_____ Código Municipal_____ Ley de Consejos de Desarrollo_____ 4) ¿A dónde tiene que acudir el interesado para constituir una servidumbre de paso? Juzgado de Primera Instancia Civil_____ Notaria_____ Municipalidad_____ COCODE_____ 5) ¿A través de qué instrumentos se constituyen legalmente servidumbres de paso? Sentencia Judicial____ Escritura Pública____ Acta Notarial____ Acta Municipal____ Acta de COCODE____ 118 6) ¿Dónde se registra la constitución de las servidumbres de paso? Registro de la Propiedad____ Juzgado ____ Municipalidad____ COCODE____ 7) ¿Considera usted que las municipalidades tienen facultad legal para autorizar documentos en donde se constituyen servidumbres de paso? Si____ No___ 8) ¿Considera usted que las servidumbres de paso constituidas en actas municipales surten efectos jurídicos? Si____ No___ 9) ¿Cuál es la razón por la que las personas respetan una servidumbre de paso constituida mediante acta municipal? Costumbre___ Porque es un derecho adquirido___ Por respeto a la autoridad municipal___ 119 10) ¿Cuál cree que es el medio idóneo para legalizar una servidumbre de paso constituida a través de acta municipal? Prescripción___ Por Sentencia Judicial___ Obligando al dueño del predio sirviente a otorgar escritura___ Por medio de escritura otorgada por la municipalidad___ 11) ¿Qué conflictos genera el hecho de que una servidumbre de paso no se inscriba en el Registro de la Propiedad? Inseguridad Jurídica____ Incumplimiento por parte del dueño del predio sirviente___ Abuso por parte del dueño del predio dominante___ Ninguno___ Todos___ 12) ¿Ha tramitado o conocido un proceso sobre un conflicto originado por la constitución de servidumbres de paso en el municipio de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango o de algún otro municipio del departamento de Huehuetenango? Si___ No__ 120 ANEXO II: Ejemplar de Acta faccionada en la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; a través de la cual se autoriza la constitución de una servidumbre de paso. 121 122 123 ANEXO III: Ejemplar de certificación de Acta faccionada por los directivos de un Consejo Comunitario de Desarrollo, la cual es ratificada en la municipalidad de San Sebastián Huehuetenango, Huehuetenango; para solicitar la la constitución de una servidumbre de paso. 124 125 126