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Oficio 220-220-030862 del 15 de junio de 2007
Asunto:
Embargo de
usufructuario
cuotas
dadas
en
usufructo-
derechos
del
Me refiero a sus comunicaciones radicadas con los Nos. 2007-01-099097 y 2007-01101415 mediante las cuales formula las siguientes preguntas:
- Puede un tercero embargar unas acciones sobre las cuales su titular ha constituido un
usufructo
-. Qué derechos tiene el usufructuario y,
- Quién queda con los derechos inherentes al accionista.
Poniendo de presente que todas las inquietudes están relacionadas con un mismo tema,
es pertinente efectuar a continuación las siguientes consideraciones generales de orden
jurídico y conceptual que permiten absolverlas de manera uniforme.
En primer lugar, se ha de precisar que de conformidad con el artículo 823 del Código Civil,
“ El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa
no es fungible, o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de
pagar su valor si la cosa es fungible” .
Así en términos generales, en virtud del usufructo el derecho de propiedad se desmembra,
en cuanto que por una parte el usufructuario utiliza la cosa dada en usufructo y percibe lo
que produce, es decir tiene el derecho de goce y por la otra, el propietario o nudo
propietario, conserva para todos los efectos el derecho de disponer de la misma.
En lo que se refiere particularmente a las acciones o cuotas sociales, el Código de Comercio
establece:
Artículo 410: “ La prenda y el usufructo de acciones nominativas se perfeccionarán
mediante registro en el libro de acciones; la de acciones al portador mediante la entrega
del título o títulos respectivos al acreedor o al usufructuario”
Artículo 412: “ Salvo estipulación expresa en contrario, el usufructo conferirá todos los
derechos inherentes a la calidad de accionista, excepto el de enajenarlas o gravarlas y el
de su reembolso al tiempo de la liquidación” .
“ Para el ejercicio de los derechos que se reserve el nudo propietario bastará el escrito o
documento en que se hagan tales reservas, conforme a lo previsto en el artículo anterior”
(entiéndase artículo 411).
Por consiguiente es claro que de acuerdo con las disposiciones legales invocadas, el
contrato de usufructo es procedente respecto de las acciones como de las cuotas sociales
(artículo 372 idem) y en tal virtud, el usufructuario adquiere el goce, disfrute y
administración de las mismas, así como la facultad de participar en las reuniones del
órgano social y votar en ellas, salvo pacto expreso en contrario, en el entendido que el
nudo propietario en todo caso conserva la titularidad plena de las mismas, es decir que el
derecho de propiedad permanece incólume.
Por su parte, es sabido que el embargo es una medida cautelar, cuya finalidad es colocar
fuera del comercio el bien sobre el cual recae, evitando así su libre disposición, para
garantizarle al acreedor el cumplimiento de una obligación.
A ese propósito, el artículo 414 del estatuto mercantil prevé, que "Todas las acciones
podrán ser objeto de embargo y enajenación forzosa. Pero cuando se presuma o se haya
pactado el derecho de preferencia, la sociedad o los accionistas podrán adquirirlas en la
forma y términos previstos en este Código.
El embargo de las acciones comprenderá el dividendo correspondiente y podrá limitarse
solo éste. En este último caso, el embargo se consumará mediante orden del juez para
que la sociedad retenga y ponga a su disposición las cantidades respectivas.".
Es así que el embargo como se vio, no afecta en absoluto la titularidad de las acciones o
cuotas sobre las que recaiga, ni tampoco impone restricción alguna aparte de la libre
negociación, pues tratándose de una medida cautelar, las partes alícuotas gravadas
quedan fuera del comercio, pero por lo demás, su titular conserva todos los derechos
previstos en el artículo 379, Vr. Gr. ser convocado y, participar en las deliberaciones de la
asamblea o la junta de socios y votar en ellas, quedando comprometidos, en todo caso,
los dividendos que pudieren corresponderle mientras dicha medida subsista.