Introducción al Estudio de las servidumbres.

ESTUDIOS
INTRODUCCION
AL
DE
LAS
-
Guillermo
Profesor
I
.
Dice
—
ESTUDIO
SERVIDUMBRES
CONCEPTO.
adjunto
ANALISIS
METODOLOGIA
Allende
L.
interino
DEL
de
Derecho
ARTICULO
Civil
2970
el articulo:
“Servidumbre
inmueble
ajeno,
tos
derechos
de
algunos de sus
el derecho
o
real, perpetuo
en
virtud
del cual se puede usar
disposición, o bien impedir que
derechos
de pmpiedad".
es
Conforme
al
debe
articulo,
temporario sobre un
él. o ejercer cierpropietario ejerza
de
el
existir:
a) Un inmueble;
b) inmueble
ajeno: c) que se ejerza sobre el
inmueble
ajeno. uno o más de los siguientes derechos:
l) uso del inciertos
derechos
de disposición:
2) ejercer sobre el inmueble
de pro3) impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos
o
piedad. Estos derechos pueden ser perpetuos
temporarios.
mueble;
Veamos
dichos
Un inmueble:
Está
tomada
la
inmueble
por su naturaleza
(art?
recae-r
la servidumbre.
también
él. Al estudiar las servidumbres
a)
de
puede
da
a
requisitos:
palabra inmueble,
tres
2314): Existiendo
en
este
sobre
cualquier cosa
personales, ya veremos
el
sentido
inmueble,
incorporasu
critica.
Inmueble
de las cosas,
la naturaleza
ajeno: Sería ir contra
pretender
de una
servidumbre
la existencia
sobre
la cosa
pr0pia. pues.
los derechos
están ya incluíde las servidumbres.
que pueden emerger
no
dos en el dominio.
En verdad,
el contenido
de las servidumbres,
(le propiedad, o para emplear las
más que una
es
parte del derecho
de
derecho
del
“Toda
desmembración
del
es:
Codificador,
palabras
propiedad" (nota al 297]) Ver además en el capítulo "De la extinción
breve
el artículo
3055 y su nota
de las servidumbres"
pero importante.
2928 y 2929. Aunque después
cuenta los artlculos
tener
en
También
sino
bien
sobre
este
volveremos
presente.
aspecto. cabe desde ya tener
la situación
a lo
una
dicho. al menos
especial, a que da
b)
excepción
lugar
el condominio
(art? 3058).
c) El tercer
requisito, admite,
del mismo,
La comprensión total
explicación que el propio Codificador
vimos,
clara,
como
resulta
nos
da
,tríple
una
si
la
en
nos
división.
atenemos
al 2971.
nota
la
a
cuan-
dice:
do
"La
restricción
restricción
La
consiste
en
consiste
de la nota
en
hacer
faciendo.
alguna cosa, non
alguna cosa, patiendo". La lectura
imprescindible en este curso.
creo
transprecisar su alcance
oportuno
no
..
sufrir
resulta
total y meditada
Para
recordarla
mejor y
cribir
los articulos
4735 y 4736 del Esbozo
de Freitas,
aclarando que el
con
el término
primero se relaciona
“patiendo” y el segundo con "no
faciendo”.
al
Art.
Servidumbres
son
las
confieren
4735:
afirmativas.
que
el derecho
de ejercer sobre
dominante
el predio sirviente
algún acto
le sería ilícito.
que, sin la servidumbre.
Art.
Servidumbres
4736:
negativas, son las que confieren al do
minante
el derecho
simplemente de prohibir que el poseedor del predio sirviente
le sería
ejerza en este algún acto que. sin la servidumbre,
r.
lícito.
de sus
elementos,
y pasemos a ° lo que
Dejemos ahora el estudio
es
una
de un
real.
caracteristica
esencial:
Se trata
derecho
enumerados
en
el art?
los derechos
reales
2503, reFigura entre
repite el concepto el 2980 y el 2807.
El profesor titular
son
ha
lo
derechos reales por
ya
explicado
que
lo que lógicamente no me
detendrá
al respecto.
Si, en cambio.
aborreales.
derechos
daré el tema,
del porqué las servidumbres
son
'
Aquí
en
que
nada
que Vélez
transcribo,
mejor que
da
nos
tener
las
su
para
razones.
bien presente
He dividido
estudio:
1a
nota
la
nota
al artículo
2970.
6 "razones"
en
fácil
más
a
atribuir
es
servidumbre
quien el-la perel fundo
gravado;
trae
cambio
los propietarios no
29) La
alguno en
las relaciones
recíprocas de las heredades;
39) El que por un titulo cualquiera adquiere un fundo, al cual
es
debida
una
servidumbre,
puede usar de ella, aunque no fuese indicada 'en el contrato
de venta;
serviEl
una
nuevo
de
heredad
una
con
49)
propietario
gravada
19)
tenece
dumbre,
El
un
objeto
derecho
mutación
debe
de
una
sobre
de
sufrirla
aun
cuando
hubiese
la
adquirido
sin
heredad
cargas;
del que ha
59) La muerte
tingue, lo que demuestra
que
una
obligación personal de
69) Si el dueño del predio
es
constituido
una
la servidumbre,
hacer
o
de
no
"su
en
sirviente
se
niega
del dueño
bre, el derecho
del predio dominante
obtener
los daños
y perjuicios. Puede
exigir que
de la servidumbre.
gan dar el goce efectivo
8
no la
constitución,
servidumbre
exno
hacer;
a
la
sufrir
no
los
se
servidum-
resuelve
tribunales
en
le ha-
Tener
también
la
nota
al 2807
presente
y en
especial. cuando
derecho
real porque
es un
en
dice: "El usufructo
pone a la persona
relación directa
o
inmediata
con
la cosa.
sin el intermediario
de un
deudor
considerarse
un
como
inmueble
y debe
particular. civilmente
separado de la propiedad".
Fundándolo
el Digesto,
tinuación
las
en
Icy 47:
comprador
cañerías
las
Ley
La
Y
el propio Codificador.
leyes 47 y siguientes,
leyes 47 y 48.
48: "aunque
primera ley es
este'n
ll
GRAN
PRIMERA
—
ahora
pasamos
las servidumbres.
o
ahora,
mos
fuera
de
de
39
18; transcribo
primera
reales
sea:
y
arriba
transcripto
a
con-
DE
LAS
de
Paulo.
de
que corresponde hacer
personales. Aclaro. no es que estudie-
clasificación
servidumbre
las
de
división
que. esta
sirvidumbre
y
es
la
segunda
SERVIDUMBRES
división
la
dicho.
‘nos define
la
Ulpiano,
CLASIFICACION
la
propiamente
297],
art.
punto
l. Lib.
la casa".
fragmento
un
a
que lo haremos
después. sino
esencia
del concepto
de lo que
El
el
Tit.
“Si a un
también
acueducto.
predio se le debiera
pasa al
el derecho
de agua.
nada
se
haya dicho, asi como
aunque
el agua,
por las que se conduce
a
servidumbres.
primera hace a
metodología.
el siguiente,
la
su
predial:
la
personal.
A
Dice
el art.
la
Servidumbres
reales
2971:
"Servidumbre
sobre
heredad,
De
-
real
otra
definición
Existencia
de
que emplea el Cód.,
29) La carga que
19)
es
el
heredad
derecho
resultan
los
establecido
utilidad
ajena
poseedor de
la primera".
al
de
para
dos
dos inmuebles.
de
sinónimo
debe
soportar
es
siguientes requisitos
Anoto
que
una
esenciales:
término
"heredad".
inmueble;
de
uno
ellos
es
a
beneficio
del
otro.
en
Aclara
bien
al propio articulo.
este
segundo requisito. la nota
“Para saber
el Codificador
dice:
donde
citando
a
Marcade,
pues, si el
servidumbre
real.
como
derecho
que se presenta.
que constituye una
no
sólo si está esno
esta
o
merece
clasificación, es preciso examinar
de los
si la carga
sino
también
sobre
los inmuebles,
a
uno
tablecido
".
de otra
hereda
a
beneficio
es
fundas
te:
llama
se
El inmueble
que se beneficia
la carga. heredad
el qce soporta
2973
La
nante,
y
o
heredad
predio
o
predio
dominan-
(ver artículos
sirviente.
2974)
carga
¿en
del
qué
fondo
sirviente,
debe
consistir?
o
sea
la
utilidad
del
fundo
domi-
9
Resuelvela
aquel
a
a
Este
principio
el titulo
y así
favor
general
vemos
aplicación
su
que
De
último
este
tener
Su
el
artículo
la
sin
ella".
el
Personales.
2972:
es
que
constituye
se
dependencia
de
el
científito.
traduce
se
en
la
utilidad
en
de
posesión de
la
un
alin-
y meditada.
algo extensa, debe Ser bien estudiada
mucho y tal
Codificador ha dudado
nota.
todo
más
3051.
se
expande luego por
particulares. que uno son
ejemplo: los artículos 3050 y
ejemplo que da su nota.
normas
Servidumbres
—
personal
3000:
art?
cualquiera que sea la restriclos inmuebles.
reales sobre
aunque
si ella no procura
alguna ventaja
de ningún valor".
aquí.
sentado
determinada,
persona
con
y que acaba
Aquí
es
aparecer
definiciónel
su
"Servídumbre
mueble,
pero
establece,
y desarrollo;
por
bien presente,
B.
da
Nos
guna
recreo:
se
cuyo
pregunta
servidumbre
derechos
"Se
pueden constituir
de otros
ción a la libertad
sea
de mero
la utilidad
ánimo
de
estado
cien-
ley.
del legislador
recelosa
Se ha dicho
actitud..llamémosla,
que esta
hacia
las servidumbres
personales _y su constante hesitación, proviene
no
cabe otro
de la forma
de legislar el' código francés
y del temor.
término, que las servidumbres
personales inspiraron a Portalis y demás
autores
de la obra de Napoleón.
Pero
tal
más
esto
es
antigua;
en
arranca
l.
De entrada
comienza
asi:
-
sobre
ser
cier-to' lo dicho
muchísimo
tradición
una
clásicos romanos
y se ob-
un
error.
Sin perjuicio de
la .duda
de Vélez
tiene
con-los
jurisconsultos
la Instituta
y en el Digesto.
ley- extranjera,
jetiva bien.
nos
"Hablando
sonales)
¿Y si
Luego
no
no
la
con
son
son
nota
'-
de
Vélez
nota
al
Incertidumbre
La
encontramos
exactitud,
la
con
tales
verdaderamente
artículo
(se refiere
servidumbres
servidumbres".
servidumbres personales, ¡porqué las hace
intenta
una
explicación, pero no convence.
Patentíza
más-aún,
cuando
dice:
este
estado
de duda.
la
nota
_
Vélez
ES que
"w
pensaba asi. ¿por .qué.dice
pesaba sobre él, llamémosla asi.
perasí?
anterior,
.
sólo darse a las
dos inmuebles.
"El nombre
de servidumbre,
a nuestro
juicio, debia
servrdumbres
existentes
entre
prediales, a las cargas
a
las servidumbres
reales."
Y si
que
las
a
artículo
al
2792,
figurar
lo contrario
una
larga
en
la
tradición
ley?
de duda.
2.
El
del
Digesto legisla
titulo
El
—
Digesto
y Ia Instituta
las servidumbres
Marciano
nos
dice:
sobre
I, citando
a
el libro
en
Vlll
y la
ley
l.
"Las
servidumbres
o
son
o
el uso
personales. como
y el usufructo.
las servidumbres
reales. como
de los predios rústicos
y urbanos."
Es decir. la servidumbre
es
el genero y el usufructo
la especie. Pero
en
el libro
las
a
luego el Digesto olvida a Marciano
y sólo se refiere
servidumbres
prediales. cual si éstas fueran las únicas. Y lo más extraño es que en
el libro
anterior
se
uso
legisló sobre el usufructo.
y habitación.
Es decir, se legisla primero sobre
unas
"especies". luego se
trata
el género y a renglón seguido se
legisla sobre otra especie de servidumbre.
La Instituta
En el libro
II. primesigue otro método muy distinto.
a las servidumbres
rq se refiere
De aquí
prediales y luego al usufructo.
más claro
es
seruna
podría deducirse
que aparece
que el usufructo
vidumbre,
no
es
al legislar sobre
el usufructo
asi. por cuanto
pero
cual si nada
tuviera
las servidumbres
y en cierto
que ver con
hasta
lo establece
dice:
cuando
expresamente,
haber
dicho esto, sobre las servidumbres.
el usufructo,
el uso
habitación."
lo hace
sentido,
“Basta
y la
3.
Si bien
no
otro
es
se
—
examina.
El
Digesto
resulta
del
Digesto. Asi
Digesto legisla
Código
y nuestro
claro.
el del
que
libro VII
y habitación
El
evidente.
y
el
que
método
de
Vélez
puntualizando:
uso
cuasi
sobre
usufructo,
usufructo.
el título
VII
interesa
"De
Y
(no
operis servorum"
el
en
nuestro
usufructo,
y cuasi
Código en el título X sobre usufructo
título XI. sobre
uso
A su vez el Digesto en el libro VIII
y habitación.
a
se
refiere
las servidumbres
y nuestro
Código las trata en los títulos
XII
y XIII.
Mayor semejanza no es posible hallar.
nos
‘
4.
—
Las
servidumbres
en
la
Edad
Media
derecho
romano fué mal comprendido en la Edad Media y las
hicieron
servidumbres
no
excepción. Se legísló sobre éstas. de muv
no
naturalmente
distinta
manera
que en el Digesto y en la Instituta;
En
factores
históricos.
también
todo
fué por incomprensión. mediaron
faciendo"
esencial
fué. que al "non
síntesis, la diferencia
y más grave
al
y
"patiendo’Üque ya vimos. se le agregó el "faciendo", con lo que
á la perafectaba
al fundo sirviente.
más que afectar
la servidumbre.
la cita
véase
sirviente.
Al respecto
al titular
del fundo
sona
misma.
El
hace
que
Esta
es
en
dado
de
nueva
verdad
las
con
Marcadé
la 'nota
servidumbre
que
una
servidumbre
palabras.
para
que
al
artículo
nace
y
se
personal.
éstas
no
297].
desarrolla
tenemos
Pero
confundan
en
la Edad
que
tener
los conceptos.
Media
culEsta
Il
personal nada tiene
derecho
romano,
o sea
nacida
en
servidumbre
servidumbre
nales-del
La
cador.
vidumbre
ya vimos:
personal propiamente
hacer,
no
o
soportar
las servidumbres
con
persoque ver
las que establece
con
nuestro
codifiMedia
la Edad
es de hacer
y la serdicha
no
puede salir del ámbito que
haga.
otro
que
servidumbres
a estas
La mejor critica
personales la hizo Pomponio.
Media
amaneciera.
de que la Edad
antes
mucho
Oigámoslo: “No es la
de las servidumbres
naturaleza
alguien haga alguna cosa, por
que
o
jardines, o proporcione una vista más amena
ejemplo, levante
que
no
la haga"
pinte en su propiedad, sino que tolere alguna cosa'o
(D. 15, l, 8).
5.
—
El
método
del
Codificador
bastante
sobre
nuestro
Ya conocemos
Código. Ahora haremos su crifaVOrable.
puede resultar
y ésta no
o admite
una
con
o no
institución
deterEl legislador debe decidirse,
característica
vez
decidido
el punto, el método debe guarminada
y una
con
tal decisión.
dar armonla
las servidumbres
Vélez admitió
pero
personales, ello es indudable,
de
dudó de su conveniencia
hesítante
la forma
y ello se tradujo en
tica
legislar.
Es necesario
que
pronto
que.
detenga
me
Opinión contraria,
la
dencia
nada
menos
sobre
que
dada
de admisión
indudable,
de Bibiloni
y de cierta
jurispru-
esto
veremos.
El articulo
de servidumbre
2972 establece
expresamente la existencia
El mismo por otra
directa
en
el articuparte tiene su fuente
lo 4732 de Freítas
esta
clase
y nadie
puede dudar que Freitas admitiera
de servidumbre.
No me
de brevedad.
detengo al respecto por razones
la simple lectura
del Esbozo
y además
porque
despejaría toda hesítaarmonía
del sabio jurisconsulto brasileño.
ción, dada la extraordinaria
"sólo comparable a Savigny".
Pero el artículo
2972 no resulta
una
norma
aislada, ella guarda perfecta relación. entre
con
los siguientes articulos:
otros,
3003, 3004, 3011.
303], 3078. 3083, 3093 y 3104.
personal
.
_Veamosla Opinión dc Bibiloni.
su Anteproyecto, que dicezl
“En nuestro
Código todas. las
Aparece
en
la
nota
al artículo
2697
de
diales.
puesto
tadas
en
minaciones
Y lo
“En
son
en
yen
que
que
malo
cs
que
Lo
con
1945/11/885)
12
que
la
Código
nuestro
prediales.
títulos y
la idea
las
de
.
servidumbres
son
reales, o mejOr preel articulo
2972 llama
personales. están tradenohabitacióno
y con
y uso
servidumbre."
propios —usufructo
excluyen la idea de
titulos
jurisprudencia
Civil
no
existen
lo
siguió:
servidumbres
personales,
todas
2972 llama
que el artículo
personales están legisladas
designaciones (usufructo, uso y habitación) que excluservidumbre."
(Cám. Civ. 23, abril 6/45, en J. A..
Con todo lo expuesto
que se incurre.
Además
del usufructo.
servidumbres
personales.
cerrada,
de duda,
se
se
condiciones
en
de
el
apreciar
en
error
uso
algunas
las
son
y que
cuatro
.
lll.
Habiendo
Esbozo
y al
sileño. LliJo
más, por
está
se
muchas
otras
y habitacón, se pueden crear
de las cua‘les el Código prevé y bien
X111.
que incluye en el titulo
tránsito, no solamente
puede ser servidumbre
personal.
caso
de duda
de una
heredad
y siempre que no se trate
considera
en
caso
personal (art. 3083); la de sacar
aguas.
también
reputa
personal (art. 3114)
expresamente
Así, la de
sino que, en
irancés,
dos
estos
al
seguir,
LEGISLACION
-
exposición
la
en
Código
COMPARADA.
vistazo
al derecho
¡il
romano,
el Código alemán
y el brade los más modernos
y científicos, y adede nuestra
métodos
materia.
y conceptos
dado
un
ahora
veremos
por ser
respecto
distintos.
a) Código alemán
El
libro
sección
lll.
V,
se
titula
"De
servidumbres”.
las
Se divide
a
su
vez
en
tres
titulos:
el primero trata
de
prediales;
las servrdunibres
el segundo. del usutructo
de las servidumbres
y el tercero.
personales
la división
de las servidumbres
en
restringidas. Es dear, admite
prediales y personales‘y da a estas
últimas
una
extensión
a ia
semejante
que
les acuerda
nuestro
Código. Facil se puede apreciar lo aprOpiado, mejor
diremos.
El
de
pertecto,
b) Código
libro
tación.
II
No
método.
su
brasileño
divide
se
más
aumue
cepuón adoptada,
capitulos, asi: Capitulo lll, servidumbres
Capitulo V. uso; Capitulo V1, habi-
en
1V, usufructo;
prediales; Capitulo
servrdumbres
distinta
que
la
las
que
del
de
Dentro
reales.
aleman.
método
su
no
es
la
con-
menos
excelente.
VI.
cierto
sentido
al artículo
nata
En
su
Su
método
Libro
es
el
servidumbres
"Pueden
otro.
de
al criticar
Bibiloni,
titulo
Del usufructo;
las servidumbres
1X:
prediales;
y de la haXI:
De las
Del uso
título
en. particular.
Como
puede observarse, el método,
al de nuestro
Código, con la diferencia
servidumbres
personales. En armonía
asi:
a las
servidumbres
2696 define
de
Y PROYECTO.
ANTEPROYECTO
siguiente:
título VIII:
título
X: De
III:
bitación;
—
el criterio
ya adelantamos
2697 del Anteproyecto.
en
en
lineas
sustancial
con
sobre
servidumbres
establecerse
el propietario de
cuya virtud
esta
generales,
de que
semejante
es
no
las
admite
articulo
concepción el
inmueble
para
derecho
este tiene
un
utilidad
de
usar
13
de
cierta
manera
ejerza alguno
de
del predio
los derechos
sirviente,
de
o
impedir que
propiedad respecto
en
del
él
su
predio
dueño
domi-
nante.”
En la "Exposición de motivos".
al refeEl Proyecto sigue a Bibiloni.
de servidumbres,
se
al- artículo
rirse
1673, que da el concepto
dijo:
Bibiloni:
“Con el nuevo
dejar bien
precepto se llegará a lo que deseaba
sobre
inmuebles
establecido
y para utilidad
que sólo hay servidumbres
de
14
éstos".