EMISION DE ACCIONES PRIVILEGIADAS Aviso recibo de su

220-33389
Ref: EMISION DE ACCIONES PRIVILEGIADAS
Aviso recibo de su comunicación radicada en esta Entidad con el número 285.167-0, mediante la cual consulta
respecto de la viabilidad de emitir acciones privilegiadas.
Para dar respuesta a su petición se hacen las siguientes consideraciones:
I.- DEFINICION:
El artículo 381 del Código de Comercio define las acciones privilegiadas como aquellas que además de otorgar a
sus titulares los derechos consagrados en el artículo 379 ibídem, para las acciones ordinarias, conceden los
siguientes beneficios:
"1.- Un derecho preferencial para su reembolso en caso de liquidación hasta concurrencia de su valor nominal;
2.- Un derecho a que de las utilidades se les destine, en primer término, una cuota determinada, acumulable o no.
La acumulación no podrá extenderse a un período mayor de cinco años, y
3.- Cualquier otra prerrogativa de carácter exclusivamente económico."
II.- CREACION:
En cuanto a su creación existen dos momento:
2.1.- En el acto de constitución de la sociedad.
2.2.- Posteriormente, cuando ya la sociedad está constituida.
A este respecto vale aclarar que si en los estatutos sociales no se menciona el tipo de acciones que tiene la
compañía, se puede emitir y colocar posteriormente las acciones privilegiadas; en caso contrario, es decir si
expresamente se consagra que las acciones son ordinarias, se requiere la correspondiente reforma estatutaria que
incluya las acciones privilegiadas para poder emitirlas y colocarlas.
Revisados los estatutos sociales contenidos en la Escritura Pública No. 444 del 19 de Diciembre de 1996, otorgada
en la Notaría Unica de Palermo, se observó en el artículo 5o. que expresamente se consagró que las acciones son
de carácter ordinario, por lo tanto es imprescindible crearlas mediante una reforma estaturia, agotando el
siguiente procedimiento:
2.2.1.- Decisión adoptada por la asamblea general de accionistas:
Cumpliendo con todos los requisitos legales y estatutarios, en cuanto a convocatoria, quórum y mayorías.
2.2.2.- Solemnización de la decisión:
Para lo cual el presentante legal otorgará la correspondiente escritura pública, protocolizando copia autorizada del
acta respectiva y certificado de existencia y representación legal de la compañía.
2.2.3.- Inscripción en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio del domicilio social.
III.- APROBACION DE LOS PRIVILEGIOS:
Una vez creadas las acciones privilegiadas la asamblea general de accionistas, en la misma reunión o en otra,
deberá establecer los privilegios que tendrán dichas acciones. En este punto, se debe tener en cuenta que no
obstante que el artículo 382 del Estatuto Mercantil, establece una mayoría calificada del 75% de las acciones
representadas, ésta fue derogada por el artículo 68 de la Ley 222 de 1995 y por lo tanto, requiere para su
aprobación el voto favorable de la mayoría de las acciones representadas.
IV.- DERECHO DE PREFERENCIA:
En cuanto al derecho de preferencia en favor de los socios para suscribir las acciones privilegiadas, éste es un
imperativo legal consagrado en el artículo 382 ibídem y solo en el caso de que uno o varios de ellos no pudieran o
no quisieran ejercer su derecho, se podrán ofrecer a particulares.
Sin embargo, la asamblea general de accionistas con el voto favorable del 100% de las acciones suscritas, podrá
renunciar al derecho de preferencia en favor de terceros.
V.- REGLAMENTO DE COLOCACION DE ACCIONES:
La aprobación del reglamento de colocación de acciones le corresponde a Junta Directiva, según lo establecido en
el artículo 50 numeral 18 de los estatutos sociales, que a la letra dice: " Reglamentar la emisión y colocación de
acciones reservadas", por cuanto dentro del rubro de reservadas, se incluirán las acciones privilegiadas una vez
sean debidamente creadas y emitidas.
VI.- AUTORIZACION:
Finalmente, se hace necesario dilucidar cual es la entidad competente para autorizar la colocación de acciones
privilegiadas de una sociedad vigilada por la Superintendencia de Servicios Públicos, como es el caso que nos
ocupa. La respuesta la encontramos en el artículo 84 numeral 9o. de la Ley 222 de 1995, que asigna a este
organismo la función de autorizar la colocación de acciones privilegiadas de las sociedades sometidas a su
vigilancia. Norma que es complementada con el artículo 228 ibídem, que establece que tal facultad la ejercerá
cada Superintendencia sobre sus vigiladas, siempre y cuando tenga esta función expresamente asignada, en caso
contrario la asume la Superintendencia de Sociedades.
Verificadas las facultades legales asignadas a la Superintendencia de Servicios Públicos (Ley 142 de 1994 y demás
normas complementarias), no se encontró dentro de sus facultades, la de autorizar la colocación de acciones, por
lo que se concluye que la ejercerá esta Entidad por competencia residual.
Por lo tanto, si la sociedad continúa interesada en llevar a cabo la colocación de acciones privilegiadas, una vez
agotado el procedimiento antes señalado, elevará la correspondiente petición, en comunicación suscrita por el
representante legal de la sociedad, dirigida a la doctora Marcela Medina de Prat, Coordinadora del Grupo de
Análisis Jurídico, anexando los siguientes documentos:
a).- Copia notarial completa de la escritura pública de reforma estatutaria, mediante la cual se crearon las acciones
privilegiadas.
b).- Certificado de existencia y representación legal expedido por la Cámara de Comercio del domicilio social
c).- Copia del acta de la reunión del máximo órgano social en la cual se determinarán los privilegios,
d).- Copia autorizada o autenticada del acta de la reunión de la Junta Directiva, contentiva del reglamento de
colocación de acciones privilegiadas, debidamente aprobado.
e).- En caso de renuncia del derecho de preferencia por parte de los accionista, remitirá copia autorizada o
autenticada del acta correspondiente.
En los anteriores términos se da respuesta a su consulta.