FIDUCIA, CLASES DE CONTRATOS, CLASIFICACIÓN NEGOCIOS

FIDUCIA, CLASES DE CONTRATOS, CLASIFICACIÓN
FIDUCIARIOS
Concepto 2008072571-003 del 31 de diciembre de 2008.
NEGOCIOS
Síntesis: Toda vez que no se puede entrar a evaluar las condiciones bajo las cuales fueron
realizados los diferentes contratos para describir las posibles clases de contratos por las
que la Fiduciaria está indagando, la Fiduciaria deberá tener en cuenta lo señalado por la
norma con el fin de aplicarlo con el buen criterio y la experticia que le debe caracterizar
como administrador profesional de recursos de terceros mirando caso por caso.
«(…) solicita una aclaración y definición de lo que se entiende por negocios fiduciarios de
conformidad con la Circular Externa 046 de 2008 que modificó la Circular Básica Jurídica
y la Circular Básica Contable y Financiera. En particular se refiere a “(…) lo relacionado con
los negocios fiduciarios públicos dado que de acuerdo con la modificación introducida por la
Circular Externa 046 de 2008 a los mismos, es necesario contar con la claridad respecto del
registro contable así como la elaboración de los estados financieros intermedios y de fin de
ejercicio en relación con Fidu(…) y con respecto a las funciones de la Revisoría Fiscal, se debe
tener certeza sobre los negocios fiduciarios que son considerados públicos y que por ello son
objeto de evaluación” (Negrilla fuera del texto original).
Sobre el particular, es preciso señalar que en efecto esta Superintendencia expidió la citada
Circular 046, mediante la cual modificó el Capítulo Primero, Título V de la Circular Básica
Jurídica y los Capítulos VIII y IX de la Circular Básica Contable y Financiera, aplicable a
los negocios administrados por las sociedades fiduciarias.
Ahora bien, las bases que la entidad deberá tener en cuenta para la clasificación de los
negocios fiduciarios administrados para efectos de su reporte a esta Superintendencia son
las establecidas por el numeral 9 del Capítulo Primero, Título V de la Circular Básica
Jurídica, a cuyo tenor:
“9. NATURALEZA DE LOS RECURSOS ENTREGADOS PARA EFECTOS DE LA
CLASIFICACIÓN POR TIPOS Y SUBTIPOS
“Como quiera que a través de los negocios fiduciarios enunciados en el numeral anterior, las
sociedades fiduciarias tienen la posibilidad de administrar recursos de carácter público o privado,
cada uno de los referidos subtipos se subdividirá a su vez al momento de su inscripción ante la
Superintendencia Financiera de Colombia en negocios fiduciarios públicos o privados,
dependiendo de la naturaleza de los recursos o bienes administrados.
“En tal sentido y para los efectos de esta circular se entiende que un negocio fiduciario administra
recursos o bienes de naturaleza pública cuando dichos recursos sean aportes patrimoniales al
fideicomiso y provengan directa o indirectamente de una entidad de carácter público, sea del nivel
nacional, departamental, municipal, distrital o de los organismos descentralizados que conforman
dichos niveles, sin tener en cuenta la modalidad de contratación utilizada para la celebración del
negocio. Igualmente y para los efectos de este Capítulo se entenderán como públicos los recursos
parafiscales.
“Cuando quiera que en el negocio fiduciario haya recursos públicos y privados deberán tenerse en
cuenta las siguientes condiciones para su identificación como públicos:
-
Cuando en el respectivo contrato está pactado que en caso de incumplimiento de su objeto
la totalidad o parte de los recursos deben retornar a un ente público, y/o
Cuando en el respectivo contrato está pactado que los recursos fideicomitidos deben
destinarse al cumplimento de las funciones propias del ente público.
“La anterior clasificación no modifica la naturaleza de los bienes y recursos fideicomitidos.
“La Superintendencia podrá ordenar en cualquier momento la reclasificación y exigir las
modificaciones a que haya lugar” (Negrilla fuera del texto original).
Toda vez que este Despacho no puede entrar a evaluar las condiciones bajo las cuales
fueron realizados los diferentes contratos, lo que desbordaría las funciones a nuestro cargo,
además que resultaría infinito entrar en el terreno de las hipótesis para describir las posibles
clases de contratos por las que la Fiduciaria está indagando, la Fiduciaria deberá tener en
cuenta lo señalado por la norma trascrita y en especial el aparte resaltado, con el fin de
aplicarlo con el buen criterio y la experticia que le debe caracterizar como administrador
profesional de recursos de terceros mirando caso por caso.
En este orden de ideas, los supuestos contenidos en los numerales 1 y 2 de la solicitud
elevada deben ser ponderados por la fiduciaria y con base en ello efectuar la clasificación
de los negocios fiduciarios de acuerdo con los diferentes tipos y subtipos establecidos por la
citada norma.
(…).»