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PROBLEMAS QUE SUSCITAN LOS
RECONOCIMIENTOS
DE
TIEMPO,
AFILIACIONES Y DESAFILIACIONES DE
LOS SISTEMAS DE PREVISIÓN DE
FUERZAS ARMADAS Y DE ORDEN EN
RELACIÓN AL SISTEMA DEL DECRETO
LEY 3.500, DE 1980
Guillermo Vidal Giordano
Subjefe de la División de Toma de Razón y Registro
PROGRAMA
•
INTRODUCCIÓN: DUALIDAD DE SISTEMAS.
•
MARCO NORMATIVO DEL TEMA.
•
ASPECTOS
CENTRALES
DEL
TRASPASO
DE
COTIZACIONES PREVISIONALES A LA CAPREDENA O A
LA DIPRECA DESDE UNA AFP.
•
RECONOCIMIENTO DEL TIEMPO COTIZADO EN UNA
AFP PARA LOS EFECTOS DEL TIEMPO MÍNIMO DE
SERVICIOS EFECTIVOS REQUERIDO PARA CAUSAR
PENSIÓN EN EL SISTEMA CAPREDENA/DIPRECA
I INTRODUCCIÓN
•
Coexistencia de sistemas previsionales, estructuralmente
diferentes:
- CAPREDENA / DIPRECA
- AFP
- Antiguas Cajas Previsionales, reunidas hoy en el IPS.
•
Complejidad del Traspaso de Cotizaciones de un sistema a
otro.
•
Reconocimiento de tiempos computables y de servicios
efectivos y afectos.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
A.- DECRETO LEY Nº 3.500, DE 1980:
•
Concepto de afiliación: relación jurídica entre un
trabajador y el Sistema de Pensiones de Vejez, Invalidez
y Sobrevivencia que origina los derechos y obligaciones
que la ley establece, en especial, el derecho a las
prestaciones y la obligación de cotización.
•
Principio de permanencia y perpetuidad en la afiliación
del régimen previsional del decreto ley Nº 3.500, de
1980: artículo 2º.
•
Artículo 96: Situación del personal afecto a los
regímenes de la CAPREDENA y de la DIPRECA, y
referencia a la ley que regulará qué parte de dicho
personal deberá cotizar en alguna AFP.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
B.- LEY Nº 18.458 (Fecha de publicación en el D. O. 11-11-85)
•
La ley Nº 18.458 vino precisamente a regular el régimen previsional
del personal de la Defensa Nacional.
•
El artículo 1º de la ley contempla el personal que, a partir de la
fecha de entrada en vigencia de la misma, se sujetará a las normas
previsionales de los:
– DFL Nº 1, de la Subsecretaría de Guerra, de 1968;
– DFL Nº 2, del Ministerio del Interior, de 1968, y
– DFL Nº 1, de la Subsecretaría de Investigaciones, de 1980.
•
Por su parte, el artículo 3º contempla que el personal no
contemplado en el artículo 1°, que a partir de la vigencia de la ley
ingrese a las Instituciones, Servicios, Organismos y Empresas,
dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se
relacionen con el Gobierno por su intermedio, o a aquellos,
Servicios, Organismos o Empresas que leyes especiales les
hicieren aplicables los regímenes previsionales indicados en el
mismo artículo, quedará afecto al sistema de AFP.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
B.- LEY Nº 18.458 (Fecha de publicación en el D. O. 11-11-85)
El artículo 1º se refiere al siguiente personal:
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De las Plantas de las Subsecretarías del Ministerio de Defensa
Nacional
De las Plantas de oficiales, del cuadro permanente y gente de mar
y de empleados civiles de las Fuerzas Armadas;
De Reserva llamado al servicio activo;
De nombramiento supremo y Personal de nombramiento
institucional;
Contemplado en la Planta de oficiales, empleados civiles y
servicios generales de Policía de Investigaciones de Chile;
Alumnos de las Escuelas Institucionales de las Fuerzas Armadas,
Carabineros de Chile y Policía de Investigaciones de Chile, aunque
no sean personal de planta;
De las Plantas de la DIPRECA. El régimen de desahucio de este
personal se regirá exclusivamente por las normas contenidas en el
decreto ley N° 2.049, de 1977.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
B.- LEY Nº 18.458 (Fecha de publicación en el D. O. 11-11-85)
NORMAS PROTECTORAS
•
El artículo 2º de la ley señala que los imponentes de la CAPREDENA y de
la DIPRECA que con posterioridad a la fecha de publicación de la ley,
cambien de categoría o clasificación funcionaria en su misma Institución,
Servicio, Organismo o Empresa, dependiente del Ministerio de Defensa o
que se relacione con el Gobierno por su intermedio, o ingrese en una
distinta entre las ya señaladas, quienes, si es que no ha mediado
discontinuidad de servicios, continuarán afectos al régimen previsional y
de desahucio de la CAPREDENA o DIPRECA, según corresponda.
•
El artículo 10 contempla que los pensionados de la CAPREDENA y de la
DIPRECA, seguirán afectos a dichos organismos de previsión en caso de
volver al servicio en otras plazas o empleos de instituciones, servicios,
organismos y empresas, dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o
que se relacionen con el Gobierno por su intermedio o, a aquellos servicios,
organismos o empresas que por leyes especiales estén afectos a los
regímenes previsionales de las citadas entidades.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
B.- LEY Nº 18.458 (Fecha de publicación en el D. O. 11-11-85)
NORMAS PROTECTORAS
•
El artículo 2º transitorio de la ley señala que el personal que
ingrese a las entidades mencionadas en el artículo 3° de la ley,
estando afecto al artículo 1° transitorio del decreto ley N° 3.500, de
1980, mientras no ejerza la opción allí contemplada, quedará
sujeto al régimen previsional de su última afiliación. Lo mismo
ocurrirá respecto de aquellas personas que no hubieren ejercido tal
opción habiendo vencido el plazo para ello.
•
El artículo 4º transitorio contempla que los imponentes de la
CAPREDENA y de la DIPRECA, según corresponda, a la fecha de
entrada en vigencia de la ley, no incluidos en el artículo 1° de ésta,
continuarán afectos a los regímenes previsionales y de desahucio
contemplados en sus respectivos estatutos y, en consecuencia,
afiliados a los organismos de previsión antes señalados.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
B.- LEY Nº 18.458 (Fecha de publicación en el D. O. 11-11-85)
NORMAS QUE REGULAN SITUACIONES ESPECIALES
•
El artículo 4º regula un bono de reconocimiento para el personal imponente en
la CAPREDENA o en la DIPRECA que se retire o se haya retirado de su
respectiva Institución sin derecho a pensión de retiro, y se incorpore o se haya
incorporado a una AFP, siendo necesario, para obtener dicho bono, registrar a lo
menos doce cotizaciones mensuales en alguna institución de previsión en los
cinco años anteriores a su cesación de servicio.
•
El artículo 5º establece que los regímenes previsionales y de desahucio de
CAPREDENA y DIPRECA serán también aplicables al personal que antes de
adquirir alguna de las calidades a que se refiere el artículo 1º de la misma ley, se
hubiere encontrado afecto al sistema de pensiones establecido en el decreto ley
N° 3.500, de 1980.
•
Finalmente, el artículo 9º se refiere al personal del artículo 3° que fallezca por
accidente en acto determinado del servicio o enfermedad profesional, el que
causará pensión de montepío e indemnización en los términos establecidos en
los estatutos de las FF.AA., Carabineros o Investigaciones, según sea el caso, la
que será de cargo fiscal y pagada por la TGR.
II MARCO NORMATIVO DEL TEMA
C.- LEY Nº 18.948
•
El artículo 77 establece como requisito para la jubilación del personal
castrense acreditar veinte o más años de servicios efectivos afectos al
régimen de previsión que contempla el Título V de la misma ley, señalando
en los incisos 2º y siguientes qué servicios se entienden útiles para
configurar también el requisito antedicho.
•
Por su parte el artículo 78 dispone casos de servicios que si bien son
computables para obtener pensión, no lo son para los efectos del requisito
de los 20 años. Este artículo se refiere a:
–
–
Los servicios prestados para en otros órganos de la Administración del Estado, y
Los servicios reconocidos en virtud de la ley N° 10.986.
D.- LEY Nº 18.961
•
Lo dicho respecto a las Fuerzas Armadas, está regulado de forma similar
en los artículos 57, 61 y 62 de la ley Nº 18.961, Orgánica Constitucional de
Carabineros de Chile.
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES PREVISIONALES A LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 5º DE LA LEY N° 18.458:
•
La norma del artículo establece un caso especial en que
habiéndose cotizado en una AFP, posteriormente se pasa a
imponer en la CAPREDENA o en la DIPRECA.
•
Dicho precepto presupone el hecho de desempeñar algunas
de las calidades del artículo 1º de la misma ley, lo que
configura una primera delimitación de su ámbito de aplicación.
•
Por su parte, el inciso 3º del artículo 5º, regulando el
reconocimiento de tiempo servido, se remite a los artículos
179 del DFL Nº 1, de la Subsecretaría de Guerra, y 85 del DFL
Nº 2, del Ministerio del Interior, ambos de 1968.
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES
PREVISIONALES
A
LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 5º DE LA LEY N° 18.458…
ARTÍCULO 179 DFL Nº 1, S. de Guerra, de 1968:
•
Servicios prestados en cualquiera de las instituciones de la Defensa Nacional.
•
Servicios prestados en Carabineros o en cualquier cargo o empleo fiscal, semifiscal,
beneficencia pública y en las Municipalidades y empresas del Estado, siempre que no sean
paralelos ni se hayan considerado en otra jubilación o retiro, y los reconocidos en virtud de
la ley Nº 10.986. Servicios que, en general, no son útiles para cumplir el requisito de los
veinte años para causar pensión.
•
A los Oficiales del Litoral y al personal de los Servicios Marítimos le será válido el tiempo
servido en la Marina Mercante Nacional con anterioridad a su ingreso en la Armada.
•
Los Oficiales del Escalafón de Prácticos de la Armada tendrán derecho a computar los
tiempos servidos en la Marina Mercante Nacional con anterioridad a su ingreso a la
Armada, para enterar el mínimo de veinte años de servicios efectivos en la Institución para
tener derecho a gozar de pensión de retiro, siempre que hayan prestado un mínimo de
cinco años de servicios efectivos en esta calidad.
•
Los Oficiales Inspectores de los Servicios Marítimos tendrán derecho a computar el tiempo
servido en la Marina Mercante, siempre que hayan prestado un mínimo de diez años de
servicio en esta calidad.
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES
PREVISIONALES
A
LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 5º DE LA LEY N° 18.458…
ARTÍCULO 85 DFL Nº 2, M. del Interior, de 1968:
• Servicios prestados en las Instituciones afectas al régimen de la
DIPRECA.
• Servicios válidamente prestados en cualquier organismo de la
Administración del Estado, siempre que no sean paralelos y no se
hayan considerado para otra jubilación o retiro.
• Se computarán igualmente para el retiro los años de abono
otorgados al personal por accidentes sufridos en actos del servicio.
También se computará el tiempo reconocido en conformidad a la
ley, sobre continuidad de la previsión, y el declarado compatible
para el retiro o jubilación para todos los efectos legales por
cualquier ley de carácter general o particular.
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES
PREVISIONALES
A
LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 5º DE LA LEY N° 18.458…
SITUACIÓN DEL PERSONAL DE RESERVA LLAMADO AL SERVICIO ACTIVO
• En lo que respecta al personal de reserva llamado al servicio activo, no
obstante aplicársele el DFL N° 1, de la Subsecretaría de Guerra, de
1968, podrá conservar su afiliación a una AFP durante todo el tiempo
que dure su llamado al servicio activo.
• En el caso anterior, serán de su cargo las cotizaciones establecidas en
el DL N° 3.500, de 1980, y no quedará afecto, durante ese lapso, a las
cotizaciones previsionales de la CAPREDENA.
• Sin embargo, dicho personal podrá optar por esta Institución Previsional,
caso en el cual se le aplicará lo dispuesto en los primeros tres incisos
del artículo 5º en análisis, de modo que las cotizaciones efectuadas en
una AFP, deberán traspasarse a CAPREDENA.
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES
PREVISIONALES
A
LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 10 DE LA LEY N° 18.458:
• El artículo 10 de la ley Nº 18.458 contempla la posibilidad de que
pensionados de la CAPREDENA o de la DIPRECA vuelvan a cotizar en
dichas instituciones de previsión en el caso de volver al servicio en
alguna de las entidades a que se refiere el mismo artículo.
• La situación antes descrita no debiera extenderse a quienes, siendo
pensionados de la CAPREDENA o de la DIPRECA, y habiendo cotizado
en una AFP, en el intertanto, vuelven al servicio en las señaladas
entidades. En dicho sentido se ha pronunciado la Contraloría a través
del dictamen Nº 4.348, de 2007.
• En dicho caso, sería aplicable el artículo 5º de la misma ley, en el
evento que sea nombrado en alguna de las calidades señaladas en el
artículo 1º.
• Debido a lo anterior, los ámbitos de aplicación de los artículos 5º y 10
son distintos, pues regulan situaciones diversas.
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES
PREVISIONALES
A
LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 10 DE LA LEY N° 18.458…
Aplicación del artículo 10 de la ley Nº 18.458:
PENSIONADO DE LA CAPREDENA O DE LA
DIPRECA
VUELVE A COTIZAR EN LA CAPREDENA O EN LA
DIPRECA SI REGRESA A UNA DE LAS ENTIDADES
A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 10
III ASPECTOS CENTRALES DEL TRASPASO DE
COTIZACIONES
PREVISIONALES
A
LA
CAPREDENA O A LA DIPRECA DESDE UNA AFP
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 10 DE LA LEY N° 18.458…
Aplicación del artículo 5º de la ley Nº 18.458:
PERSONA QUE HA COTIZADO EN UNA AFP
PASA A DESEMPEÑAR ALGUNA DE LAS
CALIDADES DEL ARTÍCULO 1º DE LA LEY Nº
18.458.
COTIZA EN LA CAPREDENA O EN LA DIPRECA EN
VIRTUD DEL ARTÍCULO 5º DE LA MISMA LEY
IV RECONOCIMIENTO DEL TIEMPO COTIZADO EN UNA
AFP PARA LOS EFECTOS DEL TIEMPO MÍNIMO DE
SERVICIOS EFECTIVOS REQUERIDO PARA CAUSAR
PENSIÓN EN EL SISTEMA CAPREDENA/DIPRECA
DICTAMEN Nº 5.339, DE 2006:
•
El dictamen Nº 5.339, de 2006, precisó los efectos del reconocimiento
de tiempo del inciso tercero del artículo 5º de la ley Nº 18.458, el que
no sólo se extiende al ámbito del tiempo computable para establecer
una pensión, sino que se refiere igualmente al tiempo mínimo para
causar pensión de que tratan los artículos 77 de ley N° 18.948, para las
Fuerzas Armadas, y 61 de ley N° 18.961, respecto de Carabineros.
•
El referido dictamen señaló que es la propia ley (en los incisos
segundos y siguientes del artículo 77 de la ley Nº 18.948, para las
Fuerzas Armadas, y en el artículo 62 de la ley Nº 18.961, respecto de
Carabineros) la que, para los efectos del tiempo mínimo para causar
pensión, define que debe entenderse por “servicios efectivos”, concepto
que supone la concurrencia de dos requisitos copulativos, a saber:
- La prestación de servicios en cualquiera de las instituciones de la
Defensa Nacional en el ejercicio activo del respectivo empleo, y
- Que hayan estado afectos tales servicios a la CAPREDENA o a
la DIPRECA.
IV RECONOCIMIENTO DEL TIEMPO COTIZADO EN UNA
AFP PARA LOS EFECTOS DEL TIEMPO MÍNIMO DE
SERVICIOS EFECTIVOS REQUERIDO PARA CAUSAR
PENSIÓN EN EL SISTEMA CAPREDENA/DIPRECA
DICTAMEN Nº 38.744, DE 2008:
•
El dictamen Nº 38.744, de 2008, hizo extensivo el criterio del citado
dictamen Nº 5.339, de 2006, a los obreros a jornal de Carabineros de
Chile que previo a desempeñarse en algunos de los servicios que
señala el artículo 1º de la ley Nº 18.458 cotizaban en el Servicio de
Seguro Social.
•
Dicho dictamen sostiene que, si bien el artículo 5º de la ley antedicha
se refiere únicamente a quienes habiendo cotizado en una AFP pasan
a detentar alguna de las calidades del artículo 1º aludido, ello resulta
con mayor razón aplicable a quienes, en idéntica situación, en vez de
haber cotizado en una AFP lo han hecho en una Caja de Previsión del
sistema previsional antiguo.
•
Lo anterior por cuanto el régimen del Servicio de Seguro Social guarda
mayor relación con el régimen de la CAPREDENA o de la DIPRECA.
IV RECONOCIMIENTO DEL TIEMPO COTIZADO EN UNA
AFP PARA LOS EFECTOS DEL TIEMPO MÍNIMO DE
SERVICIOS EFECTIVOS REQUERIDO PARA CAUSAR
PENSIÓN EN EL SISTEMA CAPREDENA/DIPRECA
SITUACIÓN DEL DERECHO DE DESAHUCIO EN EL CONTEXTO DEL
RECONOCIMIENTO DE TIEMPO DEL ARTÍCULO 5º DE LA LEY Nº
18.458:
•
Al respecto, el mismo dictamen Nº 5.339, de 2006, ya citado,
basándose en los dictámenes Nos 34.141, de 2001, y 6.894, de 2002,
sostiene que el reconocimiento del tiempo servido como afiliado a una o
más AFP, de conformidad al artículo 5° de ley N° 18.458, sólo tiene
incidencia en el derecho a pensión y no resulta útil para los efectos del
desahucio.
•
La razón de lo anterior es que en el sistema previsto en el decreto ley
N° 3.500, de 1980, no existe cotización para desahucio.
•
Se advierte que la situación anterior no fue contemplada por el
legislador y que requiere de texto legal expreso.
PROBLEMAS QUE SUSCITAN LOS RECONOCIMIENTOS
DE TIEMPO, AFILIACIONES Y DESAFILIACIONES DE LOS
SISTEMAS DE PREVISIÓN DE FUERZAS ARMADAS Y DE
ORDEN EN RELACIÓN AL SISTEMA DEL DECRETO LEY
3.500, DE 1980
Guillermo Vidal Giordano
Subjefe de la División de Toma de Razón y Registro