INGRESO Y SALIDA DE DIVISAS – DEPÓSITOS NO RESIDENTES - NEGACIÓN SERVICIO Concepto 2007000125-001 del 30 de enero de 2007. Síntesis: El ingreso al país de divisas por montos superiores a diez mil dólares de los Estados Unidos de América (US$ 10.000) o su equivalente en otras monedas, solo puede efectuarse por medio de empresas de transporte de valores autorizadas o de los intermediarios del mercado cambiario. Incumbe a cada usuario del sistema financiero con base en la información que las entidades vigiladas suministran, analizar las mejores alternativas que el mercado le ofrece, así como establecer los requisitos y condiciones exigidos por ellas para efectos de ingresar sus recursos dinerarios al país. Es viable jurídicamente que una persona residente en el exterior tenga un depósito en Colombia, independientemente del destino de los recursos, en moneda legal colombiana o en moneda extranjera, para lo cual las entidades financieras deberán observar los criterios mínimos establecidos por este Organismo, en especial, lo relacionado con los requisitos de vinculación de clientes. Las instituciones vigiladas para negar la prestación de sus servicios deben basarse en criterios objetivos y razonables; si una entidad se niega abrir una cuenta sin invocar para ello criterios objetivos y razonables el afectado puede formular la queja ante esta Superintendencia. «(…) plantea una consulta en los siguientes términos: “(…) vivo en el extranjero hace 7 años y hace un mes mi esposa trato de abrir una cuenta en (…) y no se lo permitieron porque no residía en Colombia y yo me pregunto que tenemos que hacer (…) como hago para enviar mis ahorros a una cuenta sin que le pongan problemas al destinatario, tendría el comprobante de donde salio el dinero”. 1. Sobre el particular, sea lo primero precisar que la Superintendencia Financiera de Colombia es un Organismo de carácter técnico, adscrito al Ministerio de Hacienda y Crédito Público, al que le corresponde ejercer las funciones expresamente determinadas en la ley1, en su condición de máxima autoridad de vigilancia y control sobre las personas que realicen actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento o inversión de recursos captados del público (Artículo 8° del Decreto 4327 del 2005)2. Bajo este ámbito de competencia objetivo y funcional, procede manifestar de manera general y a título ilustrativo que el Régimen de Cambios Internacionales obedece a los lineamientos establecidos por la Ley 9ª de 1991, reglamentada por el Decreto 1735 de 1993 y la Resolución Externa 8 de 2000 de la Junta Directiva del Banco de la Directiva (Estatuto Cambiario) con sus respectivas modificaciones3, de conformidad con lo cual se presenta un sistema de cambio dual o de doble mercado, donde existen determinadas operaciones que deben ser obligatoriamente canalizadas a través de los intermediarios del mercado cambiario y, al mismo tiempo, se reconoce la libertad de tenencia, posesión y negociación de divisas a los residentes en el país. En ese contexto, dentro de las operaciones sujetas a dicha regulación por parte del Régimen Cambios se encuentra el ingreso al país de divisas, tal como lo prevé el artículo 82 de la Resolución Externa 8 de 2000 de la Junta Directiva del Banco de la República a cuyo tenor: “Artículo 82o. ENTRADA O SALIDA DE DIVISAS Y DE MONEDA LEGAL COLOMBIANA. La entrada o la salida de divisas o moneda legal colombiana en efectivo por un monto superior a diez mil dólares de los Estados Unidos de América (US$ 10.000) o su equivalente en otras monedas, solo podrá efectuarse por medio de empresas de transporte de valores autorizadas de acuerdo con la regulación que rige esta actividad, o de los intermediarios del mercado cambiario conforme a lo previsto en la presente resolución. “Las personas que ingresen o saquen del país divisas o moneda legal colombiana en efectivo por conducto de las empresas de transporte, así como estas últimas, están obligadas a declarar ante la autoridad aduanera tales operaciones en el formulario y condiciones que ésta establezca. “Las personas que ingresen o saquen del país títulos representativos de divisas o de moneda legal colombiana, por un monto superior a diez mil dólares de los Estados Unidos de América (US$10.000) o su equivalente en otras monedas, cualquiera que sea la modalidad de ingreso o salida, deberán informarlo a la autoridad aduanera, en el formulario que ella indique. “Parágrafo 1. Las obligaciones previstas en el presente artículo se aplican a todas las personas naturales y jurídicas, públicas o privadas, incluyendo a los intermediarios del mercado cambiario que actúen por cuenta propia o de terceros. Estas obligaciones no se aplican al Banco de la República por tratarse del administrador de las reservas internacionales. “Las operaciones de remesas en efectivo que realicen los intermediarios del mercado cambiario deberán efectuarse por empresas transportadoras de valores. “Las remesas de títulos representativos de divisas de tales intermediarios no deberán ser informadas a la autoridad aduanera. “Parágrafo 2. Salvo las operaciones que efectúe el Banco de la República, las entradas o salidas del país de divisas, moneda legal colombiana o títulos representativos de dichas monedas para pagar operaciones de cambio que deben canalizarse a través del mercado cambiario, deberán efectuarse únicamente a través de los intermediarios de dicho mercado. “Parágrafo 3. Lo previsto en este artículo se aplicará sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados o convenios internacionales que contengan disposiciones relativas al transporte, ingreso o salida de divisas o moneda legal colombiana en efectivo o de títulos representativos de las mismas” De esta manera se advierte que, el ingreso al país de divisas por montos superiores a diez mil dólares de los Estados Unidos de América (US$ 10.000) o su equivalente en otras monedas, solo puede efectuarse por medio de empresas de transporte de valores autorizadas de acuerdo con la regulación que rige esta actividad, o de los intermediarios del mercado cambiario4, cuya vigilancia de estos últimos corresponde a esta Superintendencia. A este respecto, conviene destacar que es deber de las instituciones vigiladas “suministrar a los usuarios de los servicios que prestan la información necesaria para lograr mayor transparencia en las operaciones que realizan, de suerte que les permita, a través de elementos de juicio claros y objetivos, escoger las mejores opciones del mercado y poder tomar decisiones informadas” (artículo 97 literal 1º) del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero-EOSF5) (Resaltado extratextual). En este orden de ideas, incumbe a cada usuario del sistema financiero con base en la información que las entidades vigiladas suministran, analizar las mejores alternativas que el mercado le ofrece, así como establecer los requisitos y condiciones exigidos por ellas para efectos de ingresar sus recursos dinerarios al país. Así pues, le sugerimos dirigirse directamente a las entidades vigiladas, cuyos datos pueden ser consultados en nuestra página web, cuya dirección es www.superfinanciera.gov.co en el ícono Entidades Supervisadas, donde además de los indicadores de solvencia, portafolios, tasa de interés y operaciones de crédito y de captación, encuentra las Tarifas de los Servicios Financieros que prestan. 2. Ahora, en torno a las condiciones para abrir una cuenta de depósito por parte de personas no residentes en el país, valga señalar que el objeto social de los intermediarios del mercado cambiario (v. Gr. Bancos) es exclusivo, es decir, se encuentra circunscrito a las operaciones expresamente autorizadas en el artículo 59 numeral 1, literal d) de la Resolución 8 de 2000, modificado por el artículo 3º de la Resolución Externa 4 de 2005, ambas de la Junta Directiva del Banco de la República, a cuyo tenor: “Artículo 59o. OPERACIONES AUTORIZADAS. Los intermediarios del mercado cambiario podrán realizar las operaciones de cambio de acuerdo con la clasificación que se señala a continuación: "1. Los bancos comerciales, los bancos hipotecarios, las corporaciones financieras, así como las compañías de financiamiento comercial y las cooperativas financieras cuyo patrimonio técnico sea igual o superior al capital mínimo que debe acreditarse para la constitución de una corporación financiera, podrán realizar las siguientes operaciones de cambio: “(…) "d. Recibir depósitos en moneda extranjera de empresas ubicadas en zonas francas, empresas de transporte internacional, agencias de viajes y turismo, almacenes y depósitos francos, entidades que presten servicios portuarios y aeroportuarios, personas naturales y jurídicas no residentes en el país, misiones diplomáticas y consulares acreditadas ante el Gobierno de Colombia, organizaciones multilaterales y los funcionarios de estas ultimas, y entidades publicas o privadas que estén ejecutando programas de cooperación técnica internacional con el Gobierno Nacional en las cuantías efectivamente desembolsadas por los organismos extremos de cooperación. Estos depósitos no requerirán registro en el Banco de la Republica. "Así mismo, recibir depósitos en moneda legal colombiana de personas naturales y jurídicas no residentes en el país, los cuales se utilizaran con sujeción a las regulaciones cambiarias. Estos depósitos tampoco requerirán registro en el Banco de la Republica (Subrayado extratextual). En efecto, dentro de las operaciones autorizadas a los intermediarios del mercado cambiario se encuentra recibir depósitos de dinero en moneda nacional o extranjera de personas naturales no residentes en el país. Sobre dichos depósitos el numeral 5 del Capítulo Primero del Título Tercero de la Circular Básica Jurídica de esta Superintendencia (Circular Externa 007 de 1996)6 establece los requisitos para su constitución por parte de las personas naturales de la siguiente manera: “5. Reglas relativas a la apertura y régimen de los depósitos en moneda legal de no residentes en el país y de los depósitos en moneda extranjera “Para los efectos de lo dispuesto en el literal d., numeral 1º, artículo 59 de la Resolución 8 de 2000 de la Junta Directiva del Banco de la República (JDBR), los establecimientos de crédito a que se refiere dicha norma que vayan a abrir cuentas corrientes o de ahorro en moneda legal a no residentes en el país o vayan a abrir cuentas en moneda extranjera deben observar las reglas señaladas en el presente numeral. “Para los efectos del presente numeral debe atenderse al concepto de residencia a que se hace alusión el artículo 2o. del Decreto 1735 de 1993. “5.1. Requisitos para la apertura de cuentas en moneda legal a no residentes “Las entidades que en desarrollo de lo dispuesto en literal d., numeral 1º, artículo 59 Resolución 8 de 2000 JDBR, vayan a abrir cuentas corrientes o de ahorro en moneda legal a personas naturales o jurídicas no residentes en el país deben atender las instrucciones señaladas en el Capitulo 11, Titulo Primero de la presente circular, en especial, lo relacionado con los requisitos de vinculación de clientes a que se refiere el Anexo 1 de dicho capítulo. Si la cuenta se va abrir desde el exterior a través de apoderado en Colombia, los documentos que se anexen, incluido el respectivo poder, deben cumplir las formalidades previstas en la ley para los documentos otorgados en el exterior. “Salvo la regla especial contenida en el numeral 5.3., y dado que estos depósitos no constituyen inversión extranjera, los mismos no gozan de los derechos cambiarios que se otorgan a tales tipos de inversiones. Los recursos depositados en estas cuentas pueden ser utilizados para cualquier fin (Resaltado extratextual). Del tenor literal de las normas trascritas en precedencia se aprecia que es viable jurídicamente que una persona residente en el exterior tenga un depósito en Colombia, independientemente del destino de los recursos, en moneda legal colombiana o en moneda extranjera, para lo cual las entidades financieras deberán observar los criterios mínimos establecidos por este Organismo, contemplados en el Título Primero, Capítulo Decimoprimero de la referida Circular Externa 007, en especial, lo relacionado con los requisitos de vinculación de clientes a que se refiere el Anexo 1. A este respecto, no sobra advertir que para la realización de las operaciones autorizadas a las entidades financieras con sus clientes se imponen, como regla general, los principios de la autonomía de la voluntad privada y de la libertad contractual, en desarrollo de los cuales es legalmente viable que las instituciones vigiladas determinen con quien contratan o limiten la prestación de algunos de sus servicios a quienes ostentan la calidad de clientes, frente a lo cual esta Superintendencia no tiene injerencia alguna. Sin embargo, también cabe recordar que las instituciones vigiladas para negar la prestación de sus servicios deben basarse en criterios objetivos y razonables, tal como lo prevé la Circular Externa 023 del 5 de agosto de 2005 de esta Superintendencia que dispone que “cuando la prestación de un servicio no sea impuesta obligatoriamente por su régimen respectivo, la negativa para suministrarlo o su terminación unilateral debe basarse, estrictamente, en la evaluación de las condiciones y los riesgos inherentes a las operaciones que se realizan o se realizarían con cada consumidor, de forma tal que la abstención de prestarlos esté plenamente justificada en criterios objetivos y razonables que deben ponerse en conocimiento del consumidor cuando lo solicite” (Subrayamos). Así pues, si una entidad se niega abrirle una cuenta sin invocar para ello criterios objetivos y razonables puede formular su queja ante esta Superintendencia accediendo a nuestra página web, cuya dirección es www.superfinanicera.gov.co siguiendo la ruta de acceso Quejas y Sanciones, Guía para Tramitar una Queja ante la Superintendencia Financiera de Colombia, la cual debe dirigirse al Despacho del Delegado para Intermediarios Financieros, (…). (…).» __________________________ 1 “La Superintendencia Financiera de Colombia ejercerá las funciones establecidas en el Decreto 2739 de 1991 y demás normas que la modifiquen o adicionen, el Decreto 663 de 1993 y demás normas que modifiquen y adicionen, la Ley 964 de 2005 y demás normas que la modifiquen o adicionen, las demás que señalen las normas vigentes y las que le delegue el Presidente de la República” (Artículo 9 del Decreto 4327 del 2005). 2 “Referencias Normativas. A partir de la entrada en vigencia del presente decreto, todas las referencias que hagan las disposiciones legales vigentes a la Superintendencia Bancaria, a la Superintendencia Bancaria de Colombia o a la Superintendencia de Valores se entenderán efectuadas a la Superintendencia Financiera de Colombia” (Artículo 93 del Decreto 4327 de 2005). 3 Esta normatividad puede encontrarla en la página web del Banco de la República www.banrep.gov.co link Junta Directiva, opción Régimen de Cambios Internacionales. 4 El artículo 58 del Régimen Cambiario establece que son intermediarios del mercado cambiario los bancos comerciales, los bancos hipotecarios, las corporaciones financieras, las compañías de financiamiento comercial, la Financiera Energética Nacional –FEN-, el Banco Exterior de Colombia S.A. –BANCOLDEX, las cooperativas financieras, las sociedades comisionistas de bolsa y las casas de cambio. 5 El Estatuto Orgánico del Sistema Financiero puede consultarse en la página web de esta Superintendencia, cuya dirección es www.superfinanciera.gov.co siguiendo la ruta de acceso Normativa, Normas Destacadas. 6 Esta circular puede ser consultada en la página web de esta Entidad, cuya dirección es www.superfinanciera.gov.co siguiendo la ruta de acceso Normativa, Normas y Reglamentaciones, Normas Destacadas, Circular Básica Jurídica (C.E. 007 de 1996).