220-22712 REF: Negociación del Derecho de Suscripción de

220-22712
REF: Negociación del Derecho de Suscripción de Acciones.
Me refiero a su comunicación radicada en esta Entidad con el número 337.998-0, por medio de la cual alude al
reglamento de suscripción de acciones aprobado por la junta directiva de la compañía GASODUCTO DEL TOLIMA S.
A. E. S. P., el 18 de febrero de 1999, indica los pasos que se han seguido para el efecto y manifiesta la inquietud
que se ha presentado en torno a la viabilidad de la cesión del derecho a la suscripción efectuada entre algunos
accionistas.
Sobre el particular y teniendo en cuenta de una parte que se trata de una sociedad sometida a la vigilancia de la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en los términos de la Ley 142 de 1994, a la que le
corresponde conocer de todos los asuntos relacionados con la misma, y de otra parte que esta Entidad no cuenta
con los elementos de juicio suficientes, dado que sólo conoce la documentación aportada a la consulta, se
expresará a continuación su criterio, siendo claro que el asunto objeto de la misma se circunscribe al Derecho de
Preferencia y a la cesión del referido derecho, tema sobre el cual esta Superintendencia se ha pronunciado en
diversas oportunidades.
Tenemos como, con relación al Derecho de Preferencia, la Entidad ha sostenido que el citado derecho se traduce
en la facultad que asiste a los actuales accionistas de adquirir con exclusión de extraños, las acciones que la
sociedad mantiene en reserva, y en proporción al número de sus acciones.
El Derecho de Preferencia solo se puede pactar para acciones nominativas y que no estén inscritas en bolsa de
valores, y se puede presentar en tres casos:
"1 En la suscripción de acciones: El Derecho de Preferencia en la suscripción de acciones es de origen legal (art.
388 del Estatuto Mercantil), en virtud de él, todos los accionistas tienen la opción de adquirir, con exclusión de
terceros, las nuevas acciones que la sociedad vaya a colocar, en proporción al número de acciones que posea en el
momento en que el órgano facultado apruebe el respectivo reglamento. Este es un derecho abstracto que se
concreta cuando se recibe la oferta de parte del representante legal de la sociedad, quien es el encargado de velar
porque se respete dicho derecho de preferencia. Sin embargo, estatutariamente o por decisión del Máximo órgano
Social, se puede hacer la colocación de acciones sin sujeción al derecho de preferencia mencionado".
"2. En la negociación de acciones. En este caso, el derecho de preferencia es convencional, y se requiere para que
opere, que esté expresamente pactado en los estatutos sociales, indicando los plazos y las condiciones dentro de
las cuales la sociedad y/o los accionistas podrán ejercerlo… ".
"3. En la negociación del derecho de suscripción de acciones: Todo accionista está autorizado por la ley
(artículo 389, obra citada), para negociar libremente su derecho de suscribir las acciones que le
corresponden en cada nueva colocación de acciones, desde la fecha del aviso de oferta, salvo que en
los estatutos sociales esté pactado expresamente el "derecho de preferencia en la negociación del
derecho de suscripción de acciones".(se resalta).
Sobre la aplicación del derecho de preferencia en los citados casos, sostiene la entidad que "se deben cumplir los
requisitos exigidos por la ley, para cada uno en particular; por lo tanto no se puede predicar que al pactar dicho
derecho de preferencia para una o las dos primeras situaciones, éste se haga extensivo a la negociación del
derecho de suscripción de acciones". (Doctrinas y Conceptos Jurídicos-1995. Superintendencia de Sociedades,
pagina193 y 194).
En este orden de ideas y con relación al caso concreto de su consulta, tenemos que en los estatutos sociales de la
compañía (Escritura Pública No. 738 del 30 de abril de 1997), no aparece pactado expresamente el denominado
derecho de preferencia en la negociación del derecho de suscripción de acciones, de donde habría de colegirse que
las operaciones realizadas por algunos accionistas en el caso en cuestión, serían viables, en la medida en que se
hayan cumplido para ese fin las condiciones establecidas en el respectivo reglamento.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.