ACCESO AL MERCADO POR VÍA JUDICIAL ¿NECESIDAD O AMENAZA? 14 de septiembre de 2013 Roberto Iunes Instituto del Banco Mundial Román Navarro Fallas Letrado Sala Constitucional, Costa Rica Rodrigo A. Salinas Facultad de Medicina, Universidad de Chile J. Jaime Caro Profesor en medicina, epidemiología y bioestadística, McGill, Montreal, Canadá Román Navarro Fallas Letrado Sala Constitucional Costa Rica 1 Sentencia de la Sala Constitucional # 10518 de 14:30 horas del 24 de julio de 2013. Persona adulta mayor, cáncer prostático metastásico. Tratamiento quirúrgico, radioterapia, hormonoterapia (flutamida) y quimioterapia (docetaxel) y diversos medicamentos. Sin resultado esperado. El médico tratante prescribe: “Acetato Abiraterona” (Zytiga) La Sala ordena suministrar el medicamento. Estado social y constitucional de Derecho El derecho fundamental a la salud y derecho a la atención médica Determinantes de la salud. El sistema de salud Control de constitucionalidad y convencionalidad Recursos escasos demanda ilimitada (no es posible dar todo a todos) Seguro social de salud: Tres esquemas: cobertura, prestaciones y financiamiento. El problema es el otorgamiento de lo no previsto. Lista oficial de medicamentos (Numerus apertus). Más de 500 principios activos. Los medicamentos de marca de alto costo requieren aprobación de los Comités Local y Central de Farmacoterapia. Accesibilidad, eficiencia y eficacia de la jurisdicción constitucional Argumentos de la CCSS Argumentos de la Sala Constitucional El “Acetato Abiraterona” no es costo El argumento de costo efectividad efectivo lesiona la dignidad humana Por el número de pacientes compromete la sostenibilidad del sistema de salud Impactará negativamente en los derechos de terceros Prevalecen la vida y la salud sobre consideraciones financieras Prevalece el criterio del médico tratante Compete a la CCSS y no al Tribunal Compete al Tribunal revisar las definir las prestaciones sanitarias actuaciones de la CCSS a la luz de la Constitución El criterio del médico tratante (Una norma jurisprudencial costarricense contraproducente) Medicina basada en la evidencia (Elementos probatorios para el Tribunal Constitucional) Judicialización de la salud: manifiesta una concepción biologista, medicalizada de la salud. Impacto jurídico, político, económico y social. Necesidad del tratamiento (Superioridad terapéutica. Existentes e intensidad excepcional del padecimiento que justifique el tratamiento) Capacidad para extenderlo a todos los que están en la misma situación (Universalidad posicional y principio de igualdad) Sin menoscabo serio al sistema de salud (Por la pequeña proporción de afectados y razonable impacto financiero) Necesidad de un acuerdo social basado en principios de justicia. La justicia constitucional revisora de la aplicación correcta del acuerdo Reservar constitucionalmente los conflictos en salud a la jurisdicción ordinaria (El caso de España) El juez desconoce la complejidad de la realidad (Se le presenta fraccionada). Las sentencias estructurales El juez constitucional puede estar lesionando el derecho a la salud de otros ¿Privilegios o derechos? El juez constitucional desconoce la ciencia médica. La irresponsabilidad financiera del juez constitucional. “Prestaciones sanitarias y justicia constitucional, garantías complementarias del derecho a la salud” ACCESO MERCADO POR VÍA JUDICIAL ¿NECESIDAD O AMENAZA? ISPOR 4th LATIN AMERICA CONFERENCE Buenos Aires, 12-14 Septiembre de 2013 Rodrigo A. Salinas Facultad de Medicina, Universidad de Chile Para resguardar el derecho a la salud, no basta con su declaración, sino que se hace necesario establecer garantías explícitas de acceso, oportunidad, calidad y protección financiera y generar los instrumentos para el efectivo ejercicio de estas … Mensaje del Presidente de la República con el que se inicia un proyecto de ley que establece un régimen de garantías en salud (22.05.2002) Capítulo III. De los deberes y derechos constitucionales 9º.- El derecho a la protección de la salud El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promoción, protección y recuperación de la salud y de rehabilitación del individuo. Le corresponderá, asimismo, la coordinación y control de las acciones relacionadas con la salud. Ley 19.966 (promulgada el 25.08.2004) Artículo 13.- “La elaboración de la propuesta de Garantías Explícitas en Salud considerará el desarrollo de estudios con el objetivo de determinar un listado de prioridades en salud y de intervenciones que consideren la situación de salud de la población, la efectividad de las intervenciones, su contribución a la extensión o a la calidad de vida y, cuando sea posible, su relación costo efectividad.” Criterios de priorización Situación de salud de la población Efectividad de las intervenciones Contribución a la extensión o a la calidad de vida Costo-efectividad Ley 19.996, promulgada el 25.08.2004. El derecho a la vida es indivisible, por lo que no resulta posible concebir que se pueda escoger –para el otorgamiento de los remedios- entre aquellos que tienen una mayor posibilidad de éxito con el tratamiento y los que tienen menores posibilidades… los esfuerzos para proteger la vida deben ser lo óptimo de lo posible. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol 8.826-2009. "Frente a eso la Corte resolvió que el derecho a la vida es un derecho innegable y no puede la autoridad, si se cuenta con el medicamento que se requiere, decidir si administrarlo a un enfermo que tiene posibilidades de sanar y no a otro que se encuentra en situación crítica… El derecho a la salud no permite hacer esa diferenciación y en virtud de eso decidimos acoger el recurso y que la autoridad de salud debe proporcionar el medicamento que ella requiere", agregó la jueza. Ministra Dobra Lusic, entrevista en Radio Cooperativa 12.11.09 El Mercurio. (19 de julio de 2013); página C11.