En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-038460 del 6 de agosto de 2007
Asunto:
Artículo 191 del Código de Comercio
Me refiero a su escrito remitido vía correo electrónico, y radicado en la Entidad con el
número 2007-01-123192, por medio del cual eleva una consulta en los siguientes términos:
“ … establecer por parte de la Superintendencia un criterio respecto de los titulares de la
acción contemplada en el artículo 191 del Código de Comercio, así como el procedimiento
jurisdiccional a seguir respecto de quienes no ostenten tal calidad.” .
Artículo 191 del Código de Comercio:
Impugnación De Decisiones De La Asamblea O Junta De Socios.
” Los administradores, los revisores fiscales y los socios ausentes o disidentes podrán
impugnar las decisiones de la asamblea o de la junta de socios cuando no se ajusten a las
prescripciones legales o a los estatutos.
La impugnación sólo podrá ser intentada dentro de los dos meses siguientes a la fecha de
la reunión en la cual sean adoptadas las decisiones, a menos que se trate de acuerdos o
actos de la asamblea que deban ser inscritos en el registro mercantil, caso en el cual los
dos meses se contarán a partir de la fecha de la inscripción.” .
Como se observa de la norma en mención, cuando las decisiones que se toman en una
reunión de asamblea o junta de socios no se ajustan a las prescripciones legales o
estatutarias, pueden ser impugnadas por los administradores, los revisores fiscales y los
socios ausentes o disidentes.
La oportunidad para entablar dicha acción, como se desprende de la misma norma, sólo
podrá ser intentada dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la reunión en la cual
fueren adoptadas las decisiones; no obstante, de haberse adoptado en la misma una
determinación sujeta a registro, los dos meses se contarán a partir de la fecha del registro
en la Cámara de Comercio correspondiente.
La impugnación de actos o decisiones del máximo órgano social o de la junta directiva,
según las voces del artículo 137 de la ley 446 de 1998, es una función jurisdiccional
asignada a esta Superintendencia en materia comercial, y sólo tiene operancia respecto de
los actos o decisiones adoptados por los órganos referidos de sociedades sometidas a la
vigilancia permanente de esta Entidad, cuando éstos no se ajusten a las prescripciones
legales o estatutarias.
La acción de impugnación, podrá tramitarse ante esta Superintendencia mediante el
proceso verbal sumario de que trata la codificación civil. Ahora, la acción indemnizatoria
a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven del acto o decisión que se
declaren nulos, será de la competencia exclusiva del juez compoetente, tal y como se
desprende del inciso segundo del artículo 137 de la mencionada Ley 446, al disponer:
“ Con todo, la acción indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se
deriven del acto o decisión que se declaren nulos será competencia exclusiva del Juez.” .
Valga precisar, que esta Entidad ya se ha ocupado en varias oportunidades sobre el
particular, entre ellas, mediante Oficio número 220-28028 del 30 de julio de 2001, cuya
parte pertinente me permito transcribir:
“ … … En lo que atañe al tema de impugnación de actas de asamblea o junta de socios,
encontramos que el Código de Comercio contempla en los artículos 191 y siguientes su
viabilidad y el procedimiento para que la misma se surta. Así, la acción puede ser intentada
por los administradores, revisor fiscal y los socios ausentes o disidentes cuando las
decisiones que se tomaron en la respectiva reunión no se ajustaron a las prescripciones
legales o estatutarias, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la reunión en la cual
se tomó la decisión, salvo que se trate de acuerdos o actos que deben ser inscritos en el
registro mercantil, caso en el cual el término referido se cuenta a partir de la
correspondiente inscripción.
En idénticos términos se refiere el artículo 421 del Código de Procedimiento Civil,
Respecto de la autoridad que conoce de la acción de impugnación, inicialmente se
encontraba radicada de manera privativa en los jueces ordinarios sin importar si se había
pactado cláusula compromisoria, trámite judicial sujeto al proceso declarativo abreviado
que contempla el Código Procesal Civil. Posteriormente, el legislador de 1988 al expedir la
Ley 446 en los términos del artículo 137, facultó a esta Entidad para que conociera de la
impugnación de los actos o decisiones de la asamblea, junta de socios o de junta directiva
de sociedades por ella vigiladas, para lo cual debe recurrir al trámite verbal sumario de que
trata la misma codificación civil, y si del trámite surge la necesidad de indemnizar perjuicios
derivados directamente del acto o decisión, la competencia se traslada al juez competente.
Por último, es necesario precisar que el derecho de impugnación que contempla la ley solo
es ejercitable respecto de los actos que puedan estar viciados de nulidad en los términos