tema 5 órganos de la sociedad anónima

tema 5
órganos de la
sociedad anónima
introducción
Junta General
órgano de administración
tema 6: sociedad limitada
Comparándola con la SA participa de los mismos principios
fundamentales: responsabilidad limitada de los socios (de donde
toma su nombre), capital social determinado, carácter mercantil y
organización corporativa (JG de socios, no de accionistas, y órgano
de administración), pero no deben confundirse.
En general, la SL cuenta con un régimen más flexible
que la SA al prescindir de la obligatoriedad de ciertas
garantías formales.
La máxima expresión de esa flexibilidad se encuentra en la
constitución de la moderna sociedad Nueva Empresa (SLNE)
mediante el uso de las nuevas tecnologías.
Hoy son amplia mayoría frente a las SA debido a las menores
exigencias de capital. Se la califica de sociedad de carácter cerrado,
por la existencia de limitaciones a la libre transmisibilidad de las
participaciones sociales, en contraposición con el carácter abierto
de la SA.
1
6.2. LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
Las participaciones sociales son partes alícuotas del capital social,
la suma de todas (al igual que la de las acciones) es igual a la cifra
del capital, pero en sentido técnico, no son valores y no podrán
estar representadas por títulos o anotaciones en cuenta. Esta
característica conlleva dos consecuencias: que el régimen de
transmisión será el del 347 del CCom (cesión de créditos) y que no
pueden ser objeto de negociación en mercados secundarios de
valores.
Las participaciones sociales, al igual que las acciones, atribuyen la
cualidad de socio y unos derechos mínimos reconocidos por la
ley. Salvo que no se tiene derecho de representación proporcional
en el CdA, son iguales ambos derechos en la SL y en la SA, con
una importante excepción, el derecho de voto de las
participaciones sociales puede ser atribuido estatutariamente de
modo no proporcional. Es decir, se rompe el principio de
correspondencia estricta entre la participación de capital y el
poder de voto propia de la SA.
Las principales diferencias entre la SL y la SA vienen
determinadas por las participaciones sociales. Existen otras que
conviene señalar:
- La cifra de capital social mínimo es de 3.000 €, el cual además
deberá estar totalmente desembolsado (recuérdese que en la SA
se admite el dividendo pasivo).
La transmisión está sujeta por ley a restricciones. Esta es, sin
duda, la principal diferencia que las separa de la acciones: no se
permite que sea libre, se prohíbe expresamente las cláusulas que
hagan “prácticamente libre” la transmisión voluntaria de
participaciones sociales. La explicación obedece al carácter
cerrado a terceros de la SL, sólo la sociedad o los socios pueden
autorizar su entrada. Únicamente es libre si se realiza a favor del
cónyuge, ascendientes, descendientes o sociedades del grupo del
transmitente, (salvo que los estatutos dispongan un restricción
también para esas transmisiones). El socio que pretenda transmitir
sus participaciones, fuera de los casos anteriores, deberá
- En la SL no existe la fundación sucesiva ya que las
participaciones no pueden operar en mercados de valores.
- En las aportaciones no dinerarias de la SL no es obligatorio el
informe de un experto independiente designado por el RM, si
bien ello se compensa aumentando la responsabilidad de los
socios por la realidad de la aportación no dineraria y de su
valoración.
2
ofrecérselas antes a la sociedad para que ésta decida, mediante
acuerdo de su órgano de administración, si da su consentimiento a
la transmisión propuesta o no.
En relación a los derechos reales sobre las participaciones,
copropiedad, usufructo y prenda, se aplica lo visto para la SA en
cuanto sea compatible con la específica naturaleza de las
participaciones sociales.
6.3 ORGANOS DE LA SOCIEDAD LIMITADA
Al igual que en la SA los órganos de la SL son la JG de socios y el
órgano de administración.
Junta General: existen diferencias con la regulación establecida
para la SA:
- Se autoriza a la JG para intervenir en ciertos asuntos que son
funciones de gestión, y por tanto, de competencia exclusiva por el
órgano de administración.
- Distinción entre JG ordinaria y extraordinaria. En realidad sólo
hay: Juntas Generales periódicas y JG no periódicas. Las primeras
que deben convocarse todos los años dentro de los primeros seis
meses del ejercicio, y con un objeto también determinado: censurar
la gestión social, aprobar las cuentas del ejercicio anterior y
revolver sobre la aplicación del resultado o de cualesquiera otros
asuntos que puedan sumarse al orden del día de esa Junta. Las
Juntas Generales (no periódicas) que los administradores
convocarán cuando lo consideren conveniente y, obligatoriamente,
cuando lo soliciten socios que representen el 5% del capital social.
Como contrapartida a la prohibición de las cláusulas de libre
transmisión, la ley no permite que los Estatutos prohiban la
transmisión o establezcan restricciones tales que, de hecho,
impidan la transmisión, salvo que se reconozca al socio el derecho
a separarse de la sociedad . No obstante, como excepción, se
permite que los Estatutos prohiban la transmisión voluntaria de las
participaciones por actos inter vivos durante un plazo de 5 años
desde la constitución de la sociedad.
La adquisición por sucesión hereditaria confiere al heredero o
legatario la condición de socio, salvo que los Estatutos establezcan
en favor de los socios sobrevivientes un derecho de adquisición de
las participaciones del socio fallecido apreciadas a su valor real.
- En la SL la JG no puede estar convocada por el comisario del
sindicato de obligacionistas.
- La convocatoria podrá efectuarse mediante simple anuncio en la
página web de la sociedad.
3
escisión, supresión del derecho de preferencia, exclusión de
socios y dispensa a los administradores de la prohibición de
competencia.
- No se exige quórum mínimo de asistencia para la válida
constitución de la JG, sino un porcentaje mínimo de voto a favor
de los acuerdos referido al total capital social. Tampoco prevé la
ley la existencia de primera y segunda convocatoria con requisitos
de constitución o votación distintos en una y otra
- La ley no contiene referencia alguna a la posibilidad de
delegación en los administradores del aumento de capital, por lo
que a la vista de la competencia exclusiva de la JG para modificar
los estatutos y aumentar el capital, debe concluirse en sentido
negativo a su admisibilidad.
- Los acuerdos de la JG se adoptan por una mayoría de los votos
concurrentes que además debe superar un porcentaje mínimo
del capital social (en la SA se requiere un quórum de asistencia
para dar por constituida la JG y luego obtener el respaldo de
votos que representen la mayoría absoluta de los concurrentes).
Se determinará, pues, si el acuerdo propuesto es aprobado o no si
los votos a favor exceden de los votos en contra. El porcentaje
mínimo se establece en función de la importancia de los acuerdos:
al menos 1/3 de los votos existentes para los asuntos generales,
2/3 para aumentar o reducir el capital y para ciertas
modificaciones de los estatutos y el voto favorable de al menos
2/3 de los votos existentes para acordar la transformación, fusión,
- Cabe, por último, crear participaciones de voto múltiple o
"participaciones privilegiadas".
Órgano de administración: Se admiten las mismas formas que en la
SA con las siguientes particularidades:
- Varios (dos o más) administradores mancomunados, que deberán
actuar conjuntamente al menos dos de ellos, en el régimen que se
establezca en los estatutos (para la SA sólo se admiten dos, si son
más de dos deben actuar obligatoriamente bajo un CdA).
4
- Consejo de Administración, que tendrá un mínimo de tres
miembros y un máximo de 12 (límite máximo inexistente en la
LSA) y que podrá delegar sus facultades en una Comisión
Ejecutiva o en uno o varios Consejeros Delegados. En materia de
delegación de facultades son de aplicación las normas de la LSA.
Para salvar esos obstáculos que dificultan la creación de una
sociedad se implementó un nuevo subtipo de SL que permitiera a
cualquier persona constituir una sociedad en un plazo de 48 horas
y con un tramitación telemática o presencial. El sistema gira en
torno a un órgano central el CIRCE (Centro de Información y Red
de Creación de Empresas).
- Los estatutos podrán prever distintas modalidades de órganos de
administración alternativos (imposible en la SA), dejando a la JG la
decisión de pasar de uno a otro sistema sin necesidad de modificar
los estatutos. Bastará un acuerdo de la JG, con la mayoría ordinaria
(1/3).
- No se permite en la SL el nombramiento por cooptación, ni se
reconoce el derecho de representación proporcional.
- El nombramiento de administradores de una SL puede hacerse
por tiempo indefinido, salvo que los estatutos establezcan un plazo
determinado (6 años, aunque prorrogables, en la SA).
- En materia de retribución el cargo es gratuito, salvo previsión
contraria de los Estatutos. De ser así, desde debe ser fijada para
cada ejercicio por la JG. De establecerse una remuneración fija, en
base a una participación en beneficios, no puede superar el 10% de
los beneficios repartibles.
Se establece un régimen jurídico para la nueva sociedad así creada
SLNE, destacamos los siguientes aspectos del mismo:
- El capital social tiene que estar entre 3.012 y 120.000 €. El
desembolso tiene que estar realizado íntegramente y debe sólo
puede ser dinerario (no cabe aportación no dineraria)
- Finalmente, en materia de separación de los administradores, se
puede acordar en cualquier momento por la JG, aunque no conste
en su orden del día. Para evitar el blindaje de los administradores,
se prohíbe que los Estatutos establezcan una mayoría superior a
2/3 de los votos existentes, correspondientes a las participaciones
en que se divide el capital social.
- Su denominación tiene que ser forzosamente los dos apellidos y
el nombre de un socio fundador seguido de un código
alfanumérico, indicándose que se trata de una sociedad nueva
empresa SLNE.
6.4. SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA
5
- No puede tener más de 5 socios y todos ellos han de ser personas
físicas. Esta sociedad puede ser unipersonal, pero no puede haber
más de una sociedad unipersonal por socio.
- Se requiere escritura pública e inscripción en el RM. Se
estandariza mediante posibilidad de unos Estatutos
preestablecidos y una tramitación por documento electrónico
unificado (DEU)
- Se establece un objeto social genérico para mayor flexibilidad,
evitando acudir a modificaciones estatutarias como consecuencia
del desarrollo de distintas actividades empresariales.
- La transmisión de participaciones sólo puede ser a personas
físicas, pudiendo superarse el límite fundacional de los 5 socios.
- Los órganos sociales están configurados con extrema sencillez.
Destacar en relación al órgano de administración que se exige
tener la condición de socio y no cabe adoptar la forma de CdA.
- No se puede alterar la configuración normativa de este tipo de
sociedad (la denominación sólo podrá hacerse ampliaciones de
capital hasta un máximo de 120.202 euros).
- Este tipo de sociedad está pensado para pequeñas empresas, por
tanto, en el momento en que la sociedad prospera y su actividad
aumenta, la ley obliga a su transformación en otro tipo de sociedad
ordinaria. En el caso de optar por transformación en SL ordinaria,
basta el acuerdo por mayoría simple de la JG y la mera adaptación
estatutaria, simplificándose mucho su tramitación.
6