tema 6: la sociedad limitada

TEMA 6: LA SOCIEDAD LIMITADA
Hoy son amplia mayoría frente a las SA debido a las menores exigencias de capital.
Se la califica de sociedad de carácter cerrado, por la existencia de limitaciones a la
libre transmisibilidad de las participaciones sociales, en contraposición con el carácter
abierto de la SA.
Comparándola con la SA participa de los mismos principios fundamentales:
responsabilidad limitada de los socios (de donde toma su nombre), capital social
determinado, carácter mercantil y organización corporativa (JG de socios, no de
accionistas, y órgano de administración), pero no deben confundirse.
En general, la SL cuenta con un régimen más flexible que la SA al prescindir de la
obligatoriedad de ciertas garantías formales. La máxima expresión de esa flexibilidad
se encuentra en la constitución de la moderna sociedad Nueva Empresa (SLNE)
mediante el uso de las nuevas tecnologías.
6.1. LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
Las principales diferencias entre la SL y la SA vienen determinadas por las
participaciones sociales. Existen otras que conviene señalar:
- La cifra de capital social mínimo es de 3.000 €, el cual además deberá estar
totalmente desembolsado (recuérdese que en la SA se admite el dividendo pasivo).
- En la SL no existe la fundación sucesiva ya que las participaciones no pueden operar
en mercados de valores.
- En las aportaciones no dinerarias de la SL no es obligatorio el informe de un experto
independiente designado por el RM, si bien ello se compensa aumentando la
responsabilidad de los socios por la realidad de la aportación no dineraria y de su
valoración.
Las participaciones sociales son partes alícuotas del capital social, la suma de todas
(al igual que la de las acciones) es igual a la cifra del capital, pero en sentido técnico,
no son valores y no podrán estar representadas por títulos o anotaciones en cuenta.
Esta característica conlleva dos consecuencias: que el régimen de transmisión será el
del 347 del CCom (cesión de créditos) y que no pueden ser objeto de negociación en
mercados secundarios de valores.
Las participaciones sociales, al igual que las acciones, atribuyen la cualidad de socio y
unos derechos mínimos reconocidos por la ley. Salvo que no se tiene derecho de
representación proporcional en el CdA, son iguales ambos derechos en la SL y en la
SA, con una importante excepción, el derecho de voto de las participaciones sociales
puede ser atribuido estatutariamente de modo no proporcional. Es decir, se rompe el
principio de correspondencia estricta entre la participación de capital y el poder de voto
propia de la SA.
La transmisión está sujeta por ley a restricciones. Esta es, sin duda, la principal
diferencia que las separa de la acciones: no se permite que sea libre, se prohíbe
expresamente las cláusulas que hagan “prácticamente libre” la transmisión voluntaria
de participaciones sociales. La explicación obedece al carácter cerrado a terceros de
la SL, sólo la sociedad o los socios pueden autorizar su entrada. Únicamente es libre
si se realiza a favor del cónyuge, ascendientes, descendientes o sociedades del grupo
del transmitente, (salvo que los estatutos dispongan un restricción también para esas
transmisiones). El socio que pretenda transmitir sus participaciones, fuera de los casos
anteriores, deberá ofrecérselas antes a la sociedad para que ésta decida, mediante
acuerdo de su órgano de administración, si da su consentimiento a la transmisión
propuesta o no.
Como contrapartida a la prohibición de las cláusulas de libre transmisión, la ley no
permite que los Estatutos prohíban la transmisión o establezcan restricciones tales
que, de hecho, impidan la transmisión, salvo que se reconozca al socio el derecho a
separarse de la sociedad . No obstante, como excepción, se permite que los Estatutos
prohíban la transmisión voluntaria de las participaciones por actos inter vivos durante
un plazo de 5 años desde la constitución de la sociedad.
La adquisición por sucesión hereditaria confiere al heredero o legatario la condición de
socio, salvo que los Estatutos establezcan en favor de los socios sobrevivientes un
derecho de adquisición de las participaciones del socio fallecido apreciadas a su valor
real.
En relación a los derechos reales sobre las participaciones, copropiedad, usufructo y
prenda, se aplica lo visto para la SA en cuanto sea compatible con la específica
naturaleza de las participaciones sociales.
6.2 ORGANOS DE LA SOCIEDAD LIMITADA
Al igual que en la SA los órganos de la SL son la JG de socios y el órgano de
administración
Junta General: existen diferencias con la regulación establecida para la SA:
- Se autoriza a la JG para intervenir en ciertos asuntos que son funciones de gestión, y
por tanto, de competencia exclusiva por el órgano de administración.
- No hay distinción entre JG ordinaria y extraordinaria. En realidad sólo hay: Juntas
Generales periódicas y JG no periódicas. Las primeras que deben convocarse todos
los años dentro de los primeros seis meses del ejercicio, y con un objeto también
determinado: censurar la gestión social, aprobar las cuentas del ejercicio anterior y
revolver sobre la aplicación del resultado o de cualesquiera otros asuntos que puedan
sumarse al orden del día de esa Junta. Las Juntas Generales (no periódicas) que los
administradores convocarán cuando lo consideren conveniente y, obligatoriamente,
cuando lo soliciten socios que representen el 5% del capital social.
- En la SL la JG no puede estar convocada por el comisario del sindicato de
obligacionistas.
- La convocatoria podrá efectuarse mediante simple anuncio en la página web de la
sociedad
- No se exige quórum mínimo de asistencia para la válida constitución de la JG, sino
un porcentaje mínimo de voto a favor de los acuerdos referido al total capital social.
Tampoco prevé la ley la existencia de primera y segunda convocatoria con requisitos
de constitución o votación distintos en una y otra
- Los acuerdos de la JG se adoptan por una mayoría de los votos concurrentes que
además debe superar un porcentaje mínimo del capital social (en la SA se requiere un
quórum de asistencia para dar por constituida la JG y luego obtener el respaldo de
votos que representen la mayoría absoluta de los concurrentes). Se determinará,
pues, si el acuerdo propuesto es aprobado o no si los votos a favor exceden de los
votos en contra. El porcentaje mínimo se establece en función de la importancia de los
acuerdos: al menos 1/3 de los votos existentes para los asuntos generales, 2/3 para
aumentar o reducir el capital y para ciertas modificaciones de los estatutos y el voto
favorable de al menos 2/3 de los votos existentes para acordar la transformación,
fusión, escisión, supresión del derecho de preferencia, exclusión de socios y dispensa
a los administradores de la prohibición de competencia.
- La ley no contiene referencia alguna a la posibilidad de delegación en los
administradores del aumento de capital, por lo que a la vista de la competencia
exclusiva de la JG para modificar los estatutos y aumentar el capital, debe concluirse
en sentido negativo a su admisibilidad.
- Cabe, por último, crear participaciones de voto múltiple o "participaciones
privilegiadas".
Órgano de administración: Se admiten las mismas formas que en la SA con las
siguientes particularidades:
- Varios (dos o más) administradores mancomunados, que deberán actuar
conjuntamente al menos dos de ellos, en el régimen que se establezca en los
estatutos (para la SA sólo se admiten dos, si son más de dos deben actuar
obligatoriamente bajo un CdA).
- Consejo de Administración, que tendrá un mínimo de tres miembros y un máximo de
12 (límite máximo inexistente en la LSA) y que podrá delegar sus facultades en una
Comisión Ejecutiva o en uno o varios Consejeros Delegados. En materia de
delegación de facultades son de aplicación las normas de la LSA.
- Los estatutos podrán prever distintas modalidades de órganos de administración
alternativos (imposible en la SA), dejando a la JG la decisión de pasar de uno a otro
sistema sin necesidad de modificar los estatutos. Bastará un acuerdo de la JG, con la
mayoría ordinaria (1/3).
- No se permite en la SL el nombramiento por cooptación, ni se reconoce el derecho
de representación proporcional.
- El nombramiento de administradores de una SL puede hacerse por tiempo indefinido,
salvo que los estatutos establezcan un plazo determinado (6 años, aunque
prorrogables, en la SA).
- En materia de retribución el cargo es gratuito, salvo previsión contraria de los
Estatutos. De ser así, desde debe ser fijada para cada ejercicio por la JG. De
establecerse una remuneración fija, en base a una participación en beneficios, no
puede superar el 10% de los beneficios repartibles.
- Finalmente, en materia de separación de los administradores, se puede acordar en
cualquier momento por la JG, aunque no conste en su orden del día. Para evitar el
blindaje de los administradores, se prohíbe que los Estatutos establezcan una mayoría
superior a 2/3 de los votos existentes, correspondientes a las participaciones en que
se divide el capital social.
6.3. SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA
Para salvar esos obstáculos que dificultan la creación de una sociedad se implementó
un nuevo subtipo de SL que permitiera a cualquier persona constituir una sociedad en
un plazo de 48 horas y con un tramitación telemática o presencial. El sistema gira en
torno a un órgano central el CIRCE (Centro de Información y Red de Creación de
Empresas).
Se establece un régimen jurídico para la nueva sociedad así creada SLNE,
destacamos los siguientes aspectos del mismo:
- El capital social tiene que estar entre 3.012 y 120.000 €. El desembolso tiene que
estar realizado íntegramente y debe sólo puede ser dinerario (no cabe aportación no
dineraria)
- Su denominación tiene que ser forzosamente los dos apellidos y el nombre de un
socio fundador seguido de un código alfanumérico, indicándose que se trata de una
sociedad nueva empresa SLNE.
- No puede tener más de 5 socios y todos ellos han de ser personas físicas. Esta
sociedad puede ser unipersonal, pero no puede haber más de una sociedad
unipersonal por socio.
- Se requiere escritura pública e inscripción en el RM. Se estandariza mediante
posibilidad de unos Estatutos preestablecidos y una tramitación por documento
electrónico unificado (DEU)
- Se establece un objeto social genérico para mayor flexibilidad, evitando acudir a
modificaciones estatutarias como consecuencia del desarrollo de distintas actividades
empresariales.
- La transmisión de participaciones sólo puede ser a personas físicas, pudiendo
superarse el límite fundacional de los 5 socios.
- Los órganos sociales están configurados con extrema sencillez. Destacar en relación
al órgano de administración que se exige tener la condición de socio y no cabe
adoptar la forma de CdA.
- No se puede alterar la configuración normativa de este tipo de sociedad (la
denominación sólo podrá hacerse ampliaciones de capital hasta un máximo de
120.202 euros).
- Este tipo de sociedad está pensado para pequeñas empresas, por tanto, en el
momento en que la sociedad prospera y su actividad aumenta, la ley obliga a su
transformación en otro tipo de sociedad ordinaria. En el caso de optar por
transformación en SL ordinaria, basta el acuerdo por mayoría simple de la JG y la
mera adaptación estatutaria, simplificándose mucho su tramitación.