LA SUPERVISIÓN DE LAS OPERACIONES DE FIDEICOMISO DE

LA SUPERVISIÓN DE LAS
OPERACIONES
DE
FIDEICOMISO DE
TITULIZACIÓN
Lilian Rocca
REGULACIÓN
•
T.U.O. de la Ley de Mercado de Valores (DS Nº 93–2002)
•
Ley del Sistema Financiero y del Sistema de S… (Ley N° 26702)
•
Reglamento del Fideicomiso y de las Empresas de Servicios
Fiduciarios (Resolución SBS Nº 1010-99)
•
Reglamento de los Procesos de Titulización de Activos
(Resolución CONASEV Nº 1-1997-EF/94.10)
•
Reglamento de Hechos de Importancia, Información Financiera
y Otras Comunicaciones (Resolución CONASEV Nº 055-2001EF/94.10)
•
Reglamento de Sanciones. (Resolución 55-2001-EF/94.10)
COMISIÓN NACIONAL
SUPERVISORA DE EMPRESAS
Y VALORES - CONASEV
La CONASEV actúa en los procesos de titulización de activos como
una entidad de control y supervisión. Entre otras funciones, la
CONASEV debe autorizar la organización y funcionamiento de las
sociedades titulizadoras, puede determinar su remoción, designar al
liquidador en caso presente un proceso de disolución y liquidación y ,
en general, regular mediante disposiciones de carácter general la
actuación de los agentes económicos en el mercado de valores. En
caso de que los valores sean objeto de oferta pública, el control y
supervisión de CONASEV sobre el patrimonio fideicometido deberá
ser más exhaustivos.
CONSTITUCIÓN DE UNA SOCIEDAD
TITULIZADORA
9Capital mínimo de S/. 750,000.00 (Setecientos cincuenta y
00/100 Nuevos Soles), el cual deberá ser suscrito y pagado antes
de dar inicio a sus actividades. Dicho capital no podrá ser inferior
al 50% de los activos de la sociedad ni al doble de las garantías que
hubiere otorgado.
9Autorización de la CONASEV.
9Pueden ejercer funciones de fiduciarios las sociedades
extranjeras que constituyen sucursales en el país con el objeto
exclusivo de realizar actividades propias de las sociedades
titulizadoras.
JUNTAS DE INVERSIONISTAS FIDEICOMISARIOS
Conformada por todos los inversionistas y tiene como función
adoptar determinadas decisiones respecto al manejo y
conducción del proceso de titulización y la protección de los
intereses de los inversionistas, en especial de los que representen
por lo menos la mayoría absoluta de los derechos conferidos
por los valores emitidos. Pueden adoptar acuerdos referidos a
la remoción y aceptación de la renuncia de la sociedad
titulizadora, modificaciones en las cláusulas del fideicomiso, así
como en la designación de representantes y procuradores.
Los derechos de los inversionistas pueden ser de diferentes
clases, dependiendo de los tipos de valores de los que se trate
CLASES DE VALORES QUE PUEDEN SER
EMITIDOS EN UNA TITULIZACIÓN DE ACTIVOS
9De contenido crediticio , en los que el principal y los
intereses serán pagados con lo proveniente del patrimonio
fideicometido.
9De participación, en los que se confiere a su titular una parte
alícuota de los recursos provenientes del patrimonio
fideicometido.
9Valores en los que se presenten ambos tipos de derechos.
Requisitos de los valores mobiliarios que serán
garantizados con el fideicomiso de titulización:
9Deben incluir la denominación social y domicilio del
emisor.
9Identificación del patrimonio fideicometido que sirve de
respaldo.
9Clase y serie correspondientes al valor, su carácter
nominativo o el que corresponda.
9Cantidad de valores que representa el título.
OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD
TITULIZADORA
„
Mantener el patrimonio autónomo que le ha sido transferido
separado de su patrimonio y de los demás patrimonios autónomos
que tuviera bajo su administración.
„
Convocar a junta a los inversionistas que adquirieron los valores
emitidos.
„
Elaborar estados financieros propios y de cada patrimonio bajo su
administración con la periodicidad que establezca la CONASEV.
„
Administrar los bienes que constituyen el patrimonio fideicometido.
„
Llevar el inventario y contabilidad de cada patrimonio
fideicometido por separado.
„
Devolver al originador, al término del proceso de titulización de
activos, los remanentes del patrimonio fideicometido.
INCOMPTIBILIDADES PARA SER FIDUCIARIO
9Se encuentran impedidos de ser fiduciarios los directores,
asesores, funcionarios y demás trabajadores de la CONASEV y
sus parientes.
9Quienes hayan sido condenados por la comisión de un delito.
9Quienes hayan sido declarados en quiebra o insolventes
mientras dure esta situación.
9Quienes hayan sido destituidos del cargo de director, gerente
o representante por la CONASEV, la Superintendencia de
Banca, Seguros y AFP u otro organismo público.
LA COMISIÓN ADMINISTRADORA
Cuando las circunstancias lo requieran, la Sociedad
Titulizadora podrá designar una comisión
administradora a cuyas decisiones se somete el factor
fiduciario en el desarrollo de la conducción del
fideicomiso, no obstante la sociedad titulizadora será
responsable solidaria con los miembros de la
comisión administradora por los actos que se
practiquen.
Los impedimentos para pertenecer a una comisión
administradora son los mismos que para ser
fiduciario.
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
9Si la Sociedad Titulizadora renuncia o ingresa a un proceso
de disolución y liquidación, finaliza la administración del
patrimonio fideicometido.
9La Sociedad Titulizadora deberá transferir los activos del
patrimonio fideicometido a la Sociedad Titulizadora
reemplazante.
9La renuncia de la Sociedad Titulizadora sólo es viable si
cuenta con la aprobación del Originador y de los inversionistas
que adquirieron los valores mobiliarios emitidos.
9La disolución y liquidación de la Sociedad Titulizadora no
afectará a los patrimonios fideicometidos que se encontrasen
bajo su administración.
REMOCIÓN DE LA SOCIEDAD TITULIZADORA
9El Originador y los inversionistas pueden remover a la
Sociedad Titulizadora siempre y cuando se haya previsto
esta facultad en el acto constitutivo de la titulización.
9CONASEV también puede determinar su destitución de
oficio o a pedido de parte, en los casos en que se hubiera
comprobado existencia de dolo o culpa grave.
•OBLIGACIÓN DE REMITIR A CONASEV LOS
FINANCIEROS TRIMESTRALES Y ANUALES AUDITADOS
ESTADOS
Artículo 29 ° .- Presentación de Información (1er. párrafo e inc. g)
Sin perjuicio de las obligaciones relativas a su rol de fiduciario a que se
refiere el artículo 27°, las sociedades titulizadoras deberán remitir a
CONASEV lo siguiente:
a) EEFF trimestrales y anuales, estos últimos auditados, de la
titulizadora;
b) Sus indicadores financieros trimestrales;
c) Memoria anual;
d) Comunicación de toda modificación del estatuto social, dentro del
día siguiente de adoptado el acuerdo con copia del acta;
h) Garantías que prestare en favor de patrimonios fideicometidos
sujetos a su dominio, dentro del día siguiente a su otorgamiento;
e) Comunicación de cambios en la plana directoral,
gerencial y de representantes, dentro de los dos (2)
días de efectuada la designación correspondiente,
debiéndose adjuntar la copia del instrumento
acreditativo y el C.V. y declaración jurada de no estar
incurso en impedimentos, la persona designada;
f) Comunicación del nombre de las personas que
cuenten o adquieran un porcentaje superior al cinco
por ciento (5%) de participación en su capital social,
dentro de los dos (2) días de conocida la
transferencia;
g) Comunicación de la celebración de fideicomisos de
titulización en los que los valores vayan a ser objeto de
oferta privada, dentro de los dos (2) días de celebrado el
acto constitutivo o de cumplida la formalidad requerida,
debiéndose adjuntar: i) en el caso de las ofertas a que se
refiere el artículo 5º de la Ley, copia del acto constitutivo; ii)
en los demás casos, documentación que sustente que se
encuentra fuera de los alcances del artículo 4° de la Ley y
de lo establecido en el artículo 6° del Reglamento de
Oferta Publica Primaria y de Venta de Valores Mobiliarios,
aprobado por Resolución CONASEV Nº 141-98-EF/94.1,
así como todos los documentos que serán entregados a
los potenciales adquirentes de la oferta privada que se
pretende formular.
i) Toda otra información que le requiera CONASEV.
En el caso de sociedades extranjeras autorizadas a
actuar como sociedades titulizadoras a través de una
sucursal, se deberá presentar lo siguiente:
a) La información relativa a la sucursal que se señala en
el párrafo anterior, en cuanto corresponda, a excepción
de la contenida en el inciso f);
b) La información relativa a la sociedad extranjera, en
cuanto corresponda, señalada en los incisos a), b), c), d),
f) e i).
Artículo 53 ° INFORMACION RELATIVA A LOS
FIDEICOMISOS DE TITULIZACION
Sin perjuicio de la obligación de informar los hechos de importancia
a que se refiere el Artículo 28° de la Ley, la inscripción de un valor
respaldado en un patrimonio fideicometido en el Registro Público –
RPMV- genera la obligación de presentar al mismo la siguiente
información:
a) EEFF trimestrales y anuales, estos últimos auditados, del
patrimonio fideicometido;
b) Indicadores financieros trimestrales del patrimonio fideicometido;
c) Cambios de los factores fiduciarios y/o miembros de la comisión
administradora u órgano equivalente, dentro de los dos (2) días de
efectuada la designación correspondiente, debiéndose adjuntar la
copia del instrumento acreditativo y el C.V. y declaración jurada de
no estar incurso a impedimentos, la persona designada;
d) Informe trimestral que contenga un resumen de: (i) los
actos que se hubieren realizado en virtud del dominio
fiduciario y (ii) los actos en relación a los activos que integran
el patrimonio fideicometido, en los mismos plazos
establecidos para la presentación de los estados financieros a
que se refiere el inciso a) precedente, salvo los actos referidos
a la presentación de la solicitud de inscripción, las tachas y la
fecha efectiva de inscripción de la transferencia de dichos
activos en el registro público correspondiente, hechos que
deben informarse al Registro Público del Mercado de Valores
–RPMV- dentro de los dos (2) días de producidos o
conocidos, según corresponda.
e) Modificaciones en las cláusulas relativas al fideicomiso,
dentro de los dos (2) días siguientes de efectuadas,
adjuntando, cuando corresponda, la aprobación del o de los
fideicomisarios;
f) Modificaciones relativas a los participantes, contratos o
elementos relevantes de la estructura de titulización
empleada, dentro de dos (2) los días siguientes de producida;
g) Los demás documentos e información que en virtud de la
ley o del acto constitutivo deba poner a disposición de los
titulares de los valores respaldados, y en la misma
oportunidad;
h) Toda otra información que le requiera CONASEV.
CASOS PRÁCTICOS
I. CASO 1.Andaluz Sociedad Titulizadora S.A., emite bonos y los ofrece través de
una oferta privada, para realizar dicha oferta los funcionarios de la misma
se encargaron de contactar con la asociación “Somos Ricas y Ayudamos
a Los Pobres”, la misma que se encuentra conformada por un grupo de
señoras de la alta sociedad que dedica gran parte de su tiempo en hacer
obras de caridad. Dichos funcionarios se entrevistaron con cada una de
ellas y les ofrecieron los bonos, logrando que 54 de ellas se conviertan en
fideicomisarias.
a) ¿CONASEV puede sancionar?
Sólo puede sancionar si se trata de una oferta pública.
b) ¿Se trata realmente de una oferta privada?
•
Invitación adecuadamente difundida
•
Dirigida al público en general o a un segmento de éste.
•
Acto jurídico referido a la colocación de valores mobiliarios
3.- ¿ Andaluz ha cometido alguna infracción?
El numeral 1, inciso a) del artículo 14° del Reglamento de Sanciones establece
como infracción de naturaleza muy grave efectuar
una oferta pública de
valores mobiliarios sin inscribirlos previamente en el RPMV.
Asimismo
de
acuerdo con el artículo 8º, inciso a) de dicho Reglamento, esta infracción se
sanciona con una multa desde 50 hasta 300 UITs.
II. CASO 2.Emprendedor Sociedad Titulizadora S.A., en la fase de estructuración del
patrimonio fideicometido, se elaboró un Prospecto Informativo en el que se hizo
una valorización del inmueble que incumplió con la metodología y las prácticas
generalmente aceptadas en materia de tasaciones. Posteriormente, en la fase de
colocación se entregó el Prospecto Informativo a todos los fideicomisarios
excepto a 5 debido a que vivían en un distrito algo alejado de la ciudad; y,
finalmente en la fase de administración Emprendedor no efectuó las
convocatorias correspondientes cuando así lo solicitaron los fideicomisarios,
asimismo se pudo constatar que Emprendedor cargó deudas sobre compras de
gasolina para los carros de su empresa al Patrimonio Fideicometido.
a) ¿En qué infracciones incurre?
Incurre en infracción del artículo 12°, numeral 1, inciso d) del Reglamento de
Sanciones, que establece la prohibición de inducir a la compra de valores por
medio de cualquier acto o práctica engañosa, lo cual se sanciona con una
multa de 50 a 300 UITs.
b) En la fase de estructuración , se debió hacer una valorización que cumpliera
con la metodología y las prácticas generalmente aceptadas, en la fase de
colocación, se debió entregar el Prospecto Informativo a todos los
fideicomisarios, ya que ello permite que los mismos realicen una evaluación
previa a la adquisición de los bonos, asimismo, en la fase de administración es
necesario que la empresa efectúe convocatorias a Juntas de Fideicomisarios y
por último de acuerdo con el articulo 27° del Reglamento de Titulización, la
Sociedad Titulizadora se encuentra obligada a velar porque el fideicomiso no
sea utilizado como un medio para perjudicar los intereses de los acreedores del
fideicomitente o de terceros u obtener beneficios indebidos.
III. CASO 3.III. La empresa Toroaviar Sociedad Titulizadora S.A., se encuentra operando
en el mercado, no obstante, hace ocho meses que su capital es inferior al
capital mínimo, asimismo, se puede observar que ha presentado a la
CONASEV información financiera fuera del plazo establecido y que dicha
información esta preparada sin observar las Normas Internacionales de
Contabilidad en el Perú.
a) Toroaviar debe ser sancionada por no mantener el capital mínimo de acuerdo
con el artículo 303° del TUO de Mercado de Valores, según el cual, el capital
social mínimo es de setecientos cincuenta mil Nuevos Soles, importe que
actualizado en aplicación de lo establecido por la Primera Disposición Final
de la referida norma asciende aproximadamente a S/. 1´188,926.b) Toroaviar ha incumplido con su deber de presentar información financiera
dentro del plazo establecido, la misma que también debe observar las normas
internacionales de contabilidad.
TITULIZACIÓN DE ACTIVOS EN EL MERCADO DE VALORES
Evolución de las colocaciones
300
250
Millones US$
200
150
100
50
0
1998
1999
Ferreyros S.A.A.
2000
2001
2002
2003
2004
E. Wong e Hipermercados Metro
2005
2006
Financiera CMR
2007
2008
2009
Otros
Nota: Los montos colocados en nuevos soles, fueron convertidos utilizando el tipo de cambio de cierre del año respectivo.
Fuente: Dirección de Patrimonios Autónomos - CONASEV.
Elaboración: Subdirección de Estudios - CONASEV
2010
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
1999
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2000
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2001
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2002
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2003
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2004
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2005
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2006
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2007
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2008
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2009
Evolución Histórica Titulizaciones Públicas
2010
Titulizadoras en el Perú
Titulizadora
Capital Social al
31/12/2009
(En miles de Soles)
Resolución de
Autorización de
funcionamiento
CITICORP ST
CONTINENTAL ST
CREDITÍTULOS ST
INTERTITULOS ST
GRUPO CORIL ST
SCOTIA ST
TITULIZADORA ST
TRUST ST
3,806
1,620
5,990
3,911
2,955
2,400
8,845
3,872
646-97
028-99
045-98
094-99
846-97
042-99
082-07
036-99
Inicio de operación
1/
08/07/1997
22/01/2002
21/01/1999
17/01/2000
1999
Jun-99
22/02/2010
29/10/1999
1/ Fecha en que la Sociedad Titulizadora empieza a administrar su primer Patrimonio Fideicometido