Los allanamientos a domicilios en Colombia La propiedad privada en Colombia tiene protección precisamente por esa situación se ha establecido el principio la propiedad. Quiere decir lo anterior que ninguna persona domicilio de otra, sin previa autorización judicial salvo en establece el ordenamiento jurídico. constitucional y de inviolabilidad a puede penetrar al ciertos casos que Es tal la protección que establece el Sistema jurídico colombiano a la propiedad que en materia de derecho penal se presume que quien dé muerte a un persona que este perturbando su propiedad o ingrese a su domicilio, la ley presume que lo hace en legítima defensa. Es por esta razón que el concepto allanamiento, inviolabilidad de la propiedad privada, adquieren una importancia esencial en la actualidad. Precisamente el objeto de este escrito sea establecer con meridiana claridad cuando la autoridad está legitimada para ingresar al domicilio. Esto es muy importante que tenga conocimiento la comunidad carmelitana porque en el evento en que esta irrupción sea ilegal, conlleva según la legislación penal a la configuración del delito de violación a domicilio ajeno. En consecuencia, debe estar establecido de manera clara cuando está legitimada la autoridad para ingresar al domicilio. En primer lugar, habrá de manifestarse que por regla general para que la autoridad –policía, sijin, dijin, ejército- pueda ingresar a un domicilio es que la misma cuenta con una orden judicial, la cual ha sido autorizada por un Juez con funciones de control de garantías. En ese orden de ideas, es claro que en principio solo una autoridad jurisdiccional puede ordenar un allanamiento o ingresar a una propiedad. Debe advertirse además que estas diligencias que se ocasionen en razón del procedimiento de allanamiento tienen un control posterior por parte de un Juez en el que se verifica si efectivamente el mismo goza de legalidad o por el contrario se afectaron derechos y garantías fundamentales. En segundo lugar, se debe manifestar que en el sistema jurídico colombiano existen excepcionalmente allanamientos administrativos. Es decir, que existen reglas excepcionales en las que no solamente una autoridad jurisdiccional sino también autoridades administrativas pueden ordenar un allanamiento administrativo. Por cita un ejemplo los defensores y comisarios de familia cuando hayan menores que se encuentren en riesgo, facultad que es otorgada por el artículo 106 de la Ley 1098 de 2006, “por la cual se expide el código de la infancia y adolescencia.” Sentencia C-256/08 En el presente caso, la expresión “cuando las circunstancias lo aconsejen practicará allanamiento al sitio donde el niño, niña o adolescente se encuentre”, contenida en el artículo 106 de la Ley 1098 de 2006, no tiene un contenido deóntico claro que pueda ser comprendido sin necesidad de acudir a otros elementos presentes en el mismo artículo 106 o en otras normas de la Ley 1098 de 2006, siendo necesario examinar cómo definió el legislador tales “circunstancias” y para ello, deben ser valoradas las expresiones “indicios”, “situación de peligro” contenidas en el mismo artículo 106 de la Ley 1098 de 2006, y la frase “la urgencia del caso lo demande”, contenida en el numeral 6 artículo 86 de la Ley 1098 de 2006, que regulan la facultad de rescate asignada a los defensores y comisarios de familia, por lo que la Corte procede a integrar la unidad normativa del artículo 106 de la Ley 1098 de 2006 y, por tanto, a examinar si la figura del allanamiento y rescate, tal como fue diseñada por el legislador en los artículos 86, numeral 6 y 106 de la Ley 1098 de 2006 es constitucional. DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO-Protección constitucional/DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO-Carácter relativo/DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO-Excepciones de origen constitucional y de origen legal Dentro del régimen general de protección al derecho de inviolabilidad del domicilio, se han reconocido como compatibles con la Carta Política las siguientes excepciones: i) Excepciones constitucionales expresas: a) Para capturar al delincuente que al ser sorprendido en flagrancia se refugia en domicilio propio; b) Para capturar al delincuente que al ser sorprendido en flagrancia huye y se refugia en domicilio ajeno, para lo cual se debe haber requerido previamente al morador; c) El allanamiento ordenado y practicado por los fiscales, de conformidad con lo que establece el artículo 250, numeral 3; ii) Excepciones de origen legal - allanamientos administrativos, practicados por la autoridad señalada en la ley y respetando los requisitos previstos en la misma: a) Para inspeccionar lugares abiertos al público; b) Para cumplir funciones de prevención y vigilancia en actividades sometidas a la inspección, vigilancia e intervención del Estado, por razones de interés general, cuando la ley haya habilitado a ciertas autoridades administrativas a ordenar esos registros y éstos se efectúen en protección de valores superiores, como la vida o la dignidad humana; c) Para capturar a quien se le haya impuesto (…)pena privativa de la libertad; d) Para aprehender a enfermo mental o peligroso o a enfermo contagioso en desarrollo del principio de solidaridad social y de la protección a la vida e integridad personal de los asociados; e) Para obtener pruebas sobre la existencia de casas de juego o establecimientos que funcionen contra la ley o reglamento; f) Para indagar sobre maniobras fraudulentas en las instalaciones de servicios públicos de acueducto, energía eléctrica, teléfonos; g) Para practicar inspección ocular ordenada en juicio de policía; h) Para examinar instalaciones de energía eléctrica y de gas, chimeneas, hornos, estufas, calderas, motores y máquinas en general y almacenamiento de sustancias inflamables o explosivas con el fin de prevenir accidentes o calamidad; i) Por razones del servicio - previa autorización del dueño o cuidador del predio rústico cercado; j) Para rescatar menores que se encuentren en situaciones de peligro extremo para su vida e integridad personal, siguiendo el procedimiento previsto en el Código del Menor; k) En establecimientos comerciales e industriales de empresas para impedir que las pruebas de infracciones tributarias fueran alteradas, ocultadas o destruidas como desarrollo legal contenido en el Estatuto Tributario; l) En situaciones de imperiosa necesidad reguladas en el Código Nacional de Policía. ALLANAMIENTO Y REGISTRO ADMINISTRATIVOCaracterísticas/ALLANAMIENTO Y REGISTRO ADMINISTRATIVO-Requisitos Los requisitos para que estos allanamientos administrativos sean constitucionales son de diverso orden, pero usualmente versan sobre (i) la existencia de un peligro inminente y grave; (ii) que amenaza la vida, la integridad, la seguridad o la salubridad de las personas; y (iii) la existencia de elementos en la regulación demandada que circunscriben el margen decisorio de la autoridad administrativa y permiten un control posterior efectivo ante una autoridad judicial en caso de presentarse excesos o arbitrariedades . Estos requisitos no han sido exigidos cuando se trata de ingresar a (i) lugares abiertos al público, o (ii) cuando el morador del domicilio autoriza el ingreso de las autoridades administrativas. Decreto 1355 de 1970 ARTÍCULO 82.- Los jefes de policía podrán dictar mandamiento escrito para el registro y allanamiento de domicilios o de sitios abiertos al público, en los siguientes casos: a) Para capturar a persona a quien se le haya impuesto por funcionario competente pena privativa de la libertad; b) Para aprehender a enfermo mental peligroso o enfermo contagioso; c) Para inspeccionar algún lugar por motivo de salubridad pública; d) Para obtener pruebas sobre la existencia de casas establecimiento que funcione contra la ley o reglamento; de juego o e) Cuando sea necesario indagar sobre maniobras fraudulentas en las instalaciones de acueducto, energía eléctrica, teléfonos y otros servicios públicos; f) Para practicar inspección ocular ordenada en juicio de policía; g) Para examinar instalaciones de energía eléctrica y de gas, chimeneas, hornos, estufas, calderas, motores y máquinas en general y almacenamiento de sustancias inflamables o explosivas con el fin de prevenir accidente o calamidad. ARTICULO 83.- La policía podrá penetrar en los domicilios, sin mandamiento escrito, cuando fuere de imperiosa necesidad: 1o) Para socorrer a alguien que de alguna manera pida auxilio; 2o) Para extinguir incendio o evitar su propagación, o remediar inundación, o conjurar cualquier otra situación similar de peligro; 3o) Para dar caza a animal rabioso o feroz; 4o) Para proteger los bienes de personas ausentes, cuando se descubra que un extraño ha penetrado violentamente o por cualquier otro medio al domicilio de estas personas; 5o) Cuando desde el interior de una casa o edificio se proceda por la vía de hecho contra persona o propiedad que se halle fuera de éstos. ARTICULO 84.- Si por razón del servicio fuere necesario penetrar en predio rústico cercado, la policía podrá hacerlo, pero procurará contar con la autorización del dueño o administrador o cuidandero del terreno. ARTICULO 85.- El que insista en permanecer en domicilio ajeno contra la voluntad de su morador, aunque hubiere entrado con el consentimiento de éste, será expelido por la policía a petición del mismo morador. Reviste una importancia trascendental la definición de la situación militar y precisamente este será el tema que se analizará en este documento. En primer lugar, habrá que manifestar que la prestación del servicio militar es una obligación constitucional y legal por parte de los ciudadanos colombianos – hombres- mayores de 18 años. Al respecto la Ley 48 de 1993 “Por la cual se reglamenta el servicio de reclutamiento y movilización”, establece en su artículo primero la obligación de prestar el servicio militar. A renglón seguido se dispone las excepciones que existen para la definición de esta obligación tanto constitucional, como legal entre ellas: Estudiante de bachillerato, personas que por su condición de salud no sean aptos, estudiantes de centros religiosos, entre otros. En segundo lugar, deberá advertirse que aunado a lo anterior se tiene que la jurisprudencia de H. Corte Constitucional Colombiana ha señalado que: “la definición de la situación militar y consecuencialmente el obtener la tarjeta de reservista tiene una incidencia directa para el ejercicio de derechos de rango constitucional como la educación (Art. 67 Superior), el acceder a cargos públicos (Art. 40-7 ídem) y el trabajo (Art. 25 ídem)” Sentencia T-898/07 Siguiendo ese orden de ideas, se tiene que la libreta militar ostenta una importancia trascendental, porque ésta se constituye en un documento con el cual no se pueden desarrollar otros derechos, así lo expresó la Corte Constitucional: “En el sistema jurídico colombiano la tarjeta militar constituye un documento esencial para el desarrollo individual de la persona, pues sin él no pueden llevarse a cabo algunos actos públicos o privados propios de la vida en comunidad. Por esta razón la demora injustificada al entregar este documento debe ser motivo de reproche y, en determinados casos, de sanción.” No obstante lo anterior, merece un análisis detallado la situación que se presenta con la objeción de conciencia como principio constitucional que entra en colisión con la obligación constitucional de prestar el servicio militar. Es decir, lo que se presenta en esta situación es un choque de dos normas constitucionales. Por un lado, se encuentra la obligación en principio de prestar el servicio militar por parte de todo hombre mayor de 18 años. Por otro la protección que tiene la Constitución sobre la persona, en especial la objeción de conciencia, libertad de cultos o religión, libertad de conciencia. En tercer lugar, y continuando con lo manifestado se debe indicar que la H. Corte Constitucional ha establecido la protección de la libertad de conciencia, por la objeción que han presentado algunos jóvenes por su credos, creencias o convicciones personales. Objeción de conciencia que ha estado muy relacionado con la libertad de cultos que tiene también expresa protección constitucional como Derechos Constitucionales Fundamentales. Al respecto ha indicado la Corte Constitucional en Sentencia T-718 de 2012: “El pleno de la Corte reconoció la existencia del derecho a objetar, por razones de conciencia, el deber de prestar servicio militar obligatorio. En efecto, la sentencia C-728 de 2009 cambió la postura de la jurisprudencia constitucional sobre la objeción de conciencia en el ámbito militar teniendo en cuenta, de una parte, que su protección se encuentra avalada en la libertad de conciencia (Art. 18 de la C.P.) y la libertad de religión y de cultos (Art. 19 de la C.P.), y de otra, que su ejercicio no requiere un desarrollo legislativo específico. el amparo constitucional a través de la acción de tutela de las convicciones y creencias, bien sean de carácter religioso, ético, moral o filosófico, que impidan prestar el servicio militar obligatorio mediante la figura de la objeción de conciencia deben cumplir con los siguientes requisitos: i) tienen que definir y condicionar la conducta del objetor mediante manifestaciones externas y comprobables de su comportamiento; igualmente, deben ser ii) profundas; iii) fijas; y iv) sinceras.” De conformidad con la anterior Sentencia de la H. Corte Constitucional para que se configure la objeción de conciencia se deben cumplir unos presupuestos. Ellos fueron debidamente desarrollados y son: Esta manifestación debe ser comprobable, para ello se deberán allegar documentos, o dictámenes sicológicos, o documento que acredita que la persona es un practicante de una religión o culto. Estas manifestaciones deben ser profundas, fijas y sinceras. Finalmente, y a manera de conclusión se puede afirmar que es claro que en nuestro ordenamiento jurídico colombiano existe la obligación constitucional y legal de prestar el servicio militar obligatorio. No obstante lo anterior, esta obligación también cuenta con límites como son la libertad de conciencia, la libertad de credo y cultos que se materializan a través de la objeción de conciencia. Cordialmente, Leonardo Aristizábal Zuluaga Personero Municipal