PENSIÓN, APORTES, PRESCRIPCIÓN ACCIÓN DE COBRO

PENSIÓN, APORTES, PRESCRIPCIÓN ACCIÓN
PENSIONAL Y RIESGOS PROFESIONALES
Concepto 2006056487-001 del 29 de diciembre de 2006.
DE
COBRO
SISTEMA
Síntesis: Frente a la prescripción de la acción de cobro de los aportes adeudados a los
Sistemas Generales de Pensiones y de Riesgos Profesionales no existe una disposición de
orden legal en materia de seguridad social que señale expresamente un término que extinga la
posibilidad de accionar judicialmente contra el empleador que no cancela oportunamente las
cotizaciones. Los aportes no pueden ser sustituidos y garantizan la viabilidad financiera del
Sistema General de Pensiones; tampoco pueden ser objeto de prescripción ni mucho menos de
suspensión de la acción de cobro, pues con tal proceder se haría nugatorio un derecho que es
imprescriptible, criterio que también resulta aplicable a las acciones de cobro de los aportes
en mora en el Sistema General de Riesgos Profesionales.
«(…) plantea los interrogantes que se transcriben a continuación, relacionados con el tema de
la prescripción de las acciones de cobro de las cotizaciones en mora del Sistema General de
Pensiones:
“I. ¿Se considera jurídicamente viable afirmar que respecto de la acción de cobro los aportes
a los Sistemas de Pensiones, Salud y Riesgos Profesionales no se predica término prescriptivo
alguno y en tal virtud, la entidad administradora correspondiente puede hacerlos exigibles en
cualquier tiempo?
“II. De ser negativa su respuesta ¿Se considera procedente aplicar el término establecido en
el artículo 2536 C.C. modificado por el artículo 8º de la Ley 791 de 2002 que se refiere a los
10 años de prescripción extintiva de las acciones ordinarias para la acción de cobro de
aportes a los Sistemas de Pensiones, Salud y Riesgos Profesionales?
“III. ¿Sería jurídicamente acertado afirmar que el término de prescripción de la acción de
cobro de los aportes a los Sistemas de Pensiones, Salud y Riesgos Profesionales es el mismo
establecido en el artículo 817 del Estatuto Tributario para las erogaciones de naturaleza
fiscal?
“IV. De considerarse imprescriptible la acción de cobro de aportes al Sistema Pensional,
¿Cuál sería el término de prescripción para la ejecución de sumas por concepto de aportes a
los Sistemas de Salud y Riesgos Profesionales?”
I. Consideraciones Previas
En primera instancia es necesario precisar que la competencia de la Superintendencia
Financiera de Colombia (antes Superintendencia Bancaria) como Organismo de vigilancia y
control dentro del Sistema Integral de Seguridad Social creado por la Ley 100 de 1993, se
extiende únicamente a las administradoras de los Sistemas Generales de Pensiones y de
Riesgos Profesionales en los términos señalados por los artículos 13 (literal k), 52 y 60 (literal
j), todos de la Ley 100 de 1993 y el artículo 83 del Decreto 1295 de 1994.
En orden a lo anterior sólo nos es posible referirnos a los interrogantes de su escrito que
tienen que ver con el Sistema General de Pensiones y con el Sistema General de Riesgos
Profesionales y, en lo que se refiere al Sistema General de Seguridad Social en Salud, estamos
dando traslado de su comunicación a la Superintendencia Nacional de Salud para lo de su
competencia.
II. Marco Jurídico
A. Artículo 24 de la Ley 100 de 1993.
“Acciones de Cobro. Corresponde a las entidades administradoras de los diferentes
regímenes adelantar las acciones de cobro con motivo del incumplimiento de las obligaciones
del empleador de conformidad con la reglamentación que expida el Gobierno Nacional. Para
tal efecto, la liquidación mediante la cual la administradora determine el valor adeudado,
prestará mérito ejecutivo”.
B. Artículo 23 del Decreto 1295 de 1994
“Acciones de cobro. Sin perjuicio de la responsabilidad del empleador de asumir los riesgos
profesionales de sus trabajadores, en caso de mora en el pago de las primas o cotizaciones
obligatorias corresponde a las entidades administradoras de riesgos profesionales adelantar
las acciones de cobro con motivo del incumplimiento de las obligaciones del empleador, de
conformidad con la reglamentación que expida el Gobierno Nacional. Para tal efecto, la
liquidación mediante la cual la administradora de riesgos profesionales determine el valor
adeudado, prestará mérito ejecutivo.
C. Artículo 57 de la Ley 100 de 1993.
“Cobro Coactivo. De conformidad con el artículo 79 del Código Contencioso Administrativo
y el artículo 112 de la Ley 6a. de 1992, las entidades administradoras del Régimen de Prima
Media con prestación definida podrán establecer el cobro coactivo, para hacer efectivos sus
créditos”.
D. Artículo 5 del Decreto 2633 de 1994.
“Del Cobro por Vía Ordinaria. En desarrollo del artículo 24 de la Ley 100 de 1993, las
demás entidades administradoras del régimen solidario de prima media con prestación
definida del sector privado y del régimen de ahorro individual con solidaridad adelantarán su
correspondiente acción de cobro ante la jurisdicción ordinaria, informando a la
Superintendencia Bancaria con la periodicidad que ésta disponga, con carácter general,
sobre los empleadores morosos en la consignación oportuna de los aportes, así como la
estimación de sus cuantías e interés moratorio, con sujeción a lo previsto en el artículo 23 de
la Ley 100 de 1993 y demás disposiciones concordantes.
Vencidos los plazos señalados para efectuar las consignaciones respectivas por parte de los
empleadores, la entidad administradora, mediante comunicación dirigida al empleador
moroso lo requerirá. Si dentro de los quince (15) días siguientes a dicho requerimiento el
empleador no se ha pronunciado, se procederá a elaborar la liquidación, la cual prestará
mérito ejecutivo de conformidad con lo establecido en el artículo 24 de la Ley 100 de 1993.
E. Literal l) del artículo 13 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 2° de la Ley
797 de 2003, en consonancia con lo dispuesto en el Acto Legislativo No. 01 de 200 5 1.
“En ningún caso a partir de la vigencia de esta ley, podrán sustituirse semanas de cotización
o abonarse semanas cotizadas o tiempo de servicios con el cumplimiento de otros requisitos
distintos a cotizaciones efectivamente realizadas o tiempo de servicios efectivamente
prestados antes del reconocimiento de la pensión (…)”.
II. Análisis y Conclusiones
De las disposiciones transcritas se advierte que la obligación de cobrar las cotizaciones al
Sistema General de Pensiones encuentra fundamento en la medida en que con el recaudo de
dichos recursos se garantiza que los afiliados puedan reunir los requisitos legalmente exigidos
para el reconocimiento pensional, pues tal como lo advierte el literal l) del actual artículo 13
de la Ley 100 de 1993, únicamente las cotizaciones efectivamente realizadas o el tiempo de
servicios efectivamente prestado cuentan para efectos pensionales.
Es decir que únicamente con el pago o recaudo efectivo de los aportes se pueden computar,
para efectos pensionales, semanas de cotización, con lo que adicionalmente se está
garantizando la sostenibilidad financiera del Sistema General de Pensiones 2 pues de no
recuperar esos recursos el afiliado corre el riesgo de no contar con el número mínimo de
semanas de cotización efectiva ni con los ingresos suficientes que permitan la adecuada
atención y reconocimiento de las prestaciones que el Sistema garantiza a todos sus afiliados.
Hechas las anteriores precisiones y de frente a sus interrogantes, referidos a la prescripción de
la acción de cobro de los aportes adeudados a los Sistemas Generales de Pensiones y de
Riesgos Profesionales, encontramos que no existe una disposición de orden legal en materia de
1. "Para la liquidación de las pensiones sólo se tendrán en cuenta los factores sobre los cuales cada persona hubiere efectuado las
cotizaciones (…)”
2 De conformidad con lo dispuesto en el artículo 48 de la Constitución Política, adicionado por el Acto Legislativo 01 de 2005: “El Estado
garantizará los derechos, la sostenibilidad financiera del sistema pensional (…)”
seguridad social que señale expresamente un término que extinga la posibilidad de accionar
judicialmente contra el empleador que no cancela oportunamente las cotizaciones.
Sobre el tema de la acción de cobro dentro del Sistema General de Pensiones, esta
Superintendencia a través del oficio 2005048381-001 del 1° de febrero de 2006 señaló: “(…)
en la medida en que estas acciones involucran el recaudo de sumas que por ley están
destinadas al reconocimiento de prestaciones de carácter vitalicio, cuyo derecho es
imprescriptible e irrenunciable para sus beneficiarios, este Despacho considera que no es
viable aplicar el fenómeno extintivo de la prescripción a la acción de cobro de los aportes,
más cuando sus actores no pueden sustraerse de su reconocimiento y pago”.
La anterior posición coincide con el pronunciamiento emitido por el Tribunal Superior de Cali
- Sala Laboral- de fecha 9 de diciembre de 2005, M. P. Malely Chávez Mejía, oportunidad en
la cual se señaló:
“El artículo 270 de la Ley 100 de 1993, señala “Los créditos exigibles por conceptos de las
cotizaciones y los intereses a que hubiere lugar, tanto en el sistema General de Pensiones
como en el Sistema de Seguridad Social en Salud, pertenecen a la primera clase de que trata
el artículo 2495 del C.C. y tienen el mismo privilegio que los créditos por conceptos de
salario, prestaciones sociales e indemnizaciones laborales”. Es decir que tal como lo dispone
el artículo 2495 del C.C. este crédito hace parte de los de primera clase (…)
“Observamos en este caso que el documento presentado como título ejecutivo lo constituye la
liquidación de cotizaciones obligatoria (sic) al Sistema General de Pensiones en mora, esto
es, obligaciones a cargo del empleador dentro del Sistema General de Seguridad Social,
luego es un documento diferente al consagrado en el artículo 509 del C.P.C., y resulta
incompatible aplicar por analogía la norma establecida en el C.S. de T., ya que este estatuto
regula expresamente las relaciones individuales entre el trabajador y el empleador, siendo
por tanto incompatible con el Sistema de Seguridad Social teniendo en cuenta las especiales
relaciones que lo integran: primero las administradoras de los diferentes regímenes, segundo
los empleadores, tercero los trabajadores, sus familiares quienes son en última instancia los
directos beneficiarios, todos ellos, la parte más débil del trípode, y adicionalmente debemos
tener en cuenta que los aportes a cargo de las empresas con destino al fondo de pensiones,
tienen como finalidad constituir el capital, es decir administra dineros de terceros, destinados
a atender los riesgos de vejez, invalidez y muerte, entonces si el derecho pensional como tal
no prescribe – no así las mesadas pensionales – tampoco podría prescribir el pago de dichos
aportes”.
Además de lo hasta aquí señalado, no sobra anotar que la jurisprudencia ha sido reiterativa en
indicar que el derecho a la pensión no es prescriptible y que, por lo tanto, la acción
encaminada a reclamar tales prestaciones subsiste durante la vida del titular, sin perjuicio de la
eventual prescripción de las mesadas, criterio que se hace extensivo al Sistema General de
Riesgos Profesionales dado que, configurados los requisitos en la ley, el trabajador no pierde
el derecho a la pensión por accidente de trabajo o enfermedad profesional 3 .
Es de resaltar que el derecho a la pensión ha sido ligado al orden constitucional que emana del
reconocimiento de la dignidad de la persona humana y configura un valor superior en nuestro
ordenamiento jurídico.
No obstante, la jurisprudencia también ha sido clara en mencionar que los derechos
patrimoniales que surgen de los derechos constitucionales sí pueden ser objeto de prescripción
extintiva siempre y cuando el término sea proporcionado y no afecte el contenido esencial del
derecho constitucional, razón por la cual sí se puede establecer un término para la reclamación
de las mesadas pensionales 4.
Ejemplo de ello es lo señalado en la Sentencia C-198 del 7 de abril de 1999, proferida por la
Corte Constitucional, M. P. Alejandro Martínez Caballero, en la que se indicó:
“Así las cosas, la pensión de jubilación, vejez e invalidez, entre otras, no admiten una
prescripción extintiva del derecho en sí mismo como cualquier otra clase de derechos, lo cual
no significa que se atente contra el principio de seguridad jurídica; por el contrario,
constituye un pleno desarrollo de principios y valores constitucionales que garantizan la
solidaridad que debe regir en la sociedad, la protección y asistencia especial a las personas
de la tercera edad, para mantener unas condiciones de vida digna, así como el derecho
irrenunciable a la seguridad social (C.P., arts. 1, 46 y 48), determinando a su vez una
realización efectiva del valor fundante que impone la vigencia de un orden económico y social
justo, dentro de un Estado social de derecho; consideraciones que hacen inexequible la
disposición demandada, salvo para lo relacionado con la denominada “pensión gracia” de
que tratan las disposiciones legales pertinentes, que se concede por razones diferentes al
tiempo de servicio, edad del trabajador o incapacidad para laborar.
“Cabe agregar que dada la naturaleza periódica o de tracto sucesivo y vitalicia de las
pensiones, la prescripción resulta viable, exclusivamente, respecto de los créditos o mesadas
pensionales que no se hubiesen solicitado dentro de los tres años anteriores al momento en
que se presente la reclamación del derecho”.
3 En el artículo 1º de la Ley 776 de 2002 se señala “Derecho a las Prestaciones. Todo afiliado al Sistema General de Riesgos Profesionales
que, en los términos de la presente ley o del Decreto-ley 1295 de 1994, sufra un accidente de trabajo o una enfermedad profesional, y como
consecuencia de ellos se incapacite, se invalide o muera, tendrá derecho a que este Sistema General le preste los servicios asistenciales y le
reconozca las prestaciones económicas a los que se refieren el Decreto-ley 1295 de 1994 y la presente ley (…)
“Parágrafo 2o. Las prestaciones asistenciales y económicas derivadas de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional, serán
reconocidas y pagadas por la administradora en la cual se encuentre afiliado el trabajador en el momento de ocurrir el accidente o, en el
caso de la enfermedad profesional, al momento de requerir la prestación”.
4 Sobre el particular basta consultar las sentencias de la Corte Constitucional C-072 de 1994, MP. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa, C-230 de
1998, M. P. Hernando Herrera Vergara, y C-198 de 1999, M. P. Alejandro Martínez Caballero
Lo anterior implica que todos los aportes, los cuales vimos que no pueden ser sustituidos y que
además garantizan la viabilidad financiera del Sistema General de Pensiones, tampoco pueden
ser objeto de prescripción ni mucho menos de suspensión de la acción de cobro, pues con tal
proceder se haría nugatorio un derecho que es imprescriptible, criterio que en nuestro sentir
resulta aplicable a las acciones de cobro de los aportes en mora en el Sistema General de
Riesgos Profesionales.
(…).»