106-2013 - AZVI S.A. Sucursal del Perú

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 2508027
OPINIÓN Nº 106-2013/DTN
Solicitante:
AZVI S.A. Sucursal del Perú
Asunto:
Capacidad máxima de contratación de las sucursales de
personas jurídicas extranjeras
Referencia:
Comunicación S/N recibida el 22.ENE.2013
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el apoderado de AZVI S.A. Sucursal del
Perú consulta sobre las reglas aplicables para la determinación de la capacidad
máxima de contratación para las persona jurídicas extranjeras domiciliadas
(sucursales) que no provengan de países con los cuales el Perú tenga un tratado o
compromiso internacional que incluya disposiciones en materia de Contratación
Pública.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
"Reglamento").
En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTA Y ANÁLISIS
La consulta formulada es la siguiente:
"Para el caso en que la persona jurídica es sucursal de una empresa extranjera,
cuyo país no mantiene tratado ni convenio suscrito con el Perú que incluya
disposiciones en materia de contrataciones con el estado; entendemos que resulta
necesario únicamente que el capital asignado a la sucursal no sea inferior al 5%
de su capacidad máxima de contratación y se encuentre debidamente inscrito en
Registros Públicos. Aclarar si existe otra condición distinta a la indicada en el
párrafo presente." (sic).
Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:
2
2.1
En principio, debe indicarse que, para participar en las contrataciones que
tienen por objeto la ejecución de obras, los proveedores (ejecutores) deben
contar con inscripción vigente en el Registro de Ejecutores de Obras del RNP1.
Así, el artículo 272 del Reglamento establece los requisitos que los
proveedores que soliciten su inscripción en dicho registro deben acreditar:
capacidad para contratar, capacidad técnica y solvencia económica; de manera
tal que se garantice su nivel técnico y solvencia económica suficiente para
ejecutar obras públicas, disminuyéndose el riesgo de posibles incumplimientos
para las Entidades.
Adicionalmente, el antepenúltimo párrafo del mencionado artículo establece
que, para su inscripción en el Registro de Ejecutores de Obras, un proveedor
debe presentar al RNP una solicitud con la documentación correspondiente;
siendo que, al día siguiente, el proveedor podrá acceder en forma electrónica a
su constancia de inscripción en el RNP, la misma que tendrá una vigencia de
treinta (30) días hábiles, periodo durante el cual podrá inscribirse como
participante y ser postor en los procesos de selección que convoquen las
Entidades, pero no podrá suscribir contratos.
Para que el proveedor pueda suscribir contratos, deberá haberse aprobado el
procedimiento de inscripción iniciado por este, momento a partir del cual podrá
acceder a su constancia de inscripción en el RNP con vigencia de un (1) año.
2.2
Ahora bien, a fin de garantizar que un proveedor se encuentra en capacidad de
ejecutar adecuadamente una obra pública, al inscribirse en el Registro de
Ejecutores de Obras se le asigna una determinada capacidad máxima de
contratación, en función del monto de su capital social y del volumen de su
experiencia adquirida en la ejecución de obras durante cierto periodo; dicha
capacidad determina el monto hasta por el cual un ejecutor de obras está
autorizado a contratar la ejecución de obras públicas con las Entidades.
Al respecto, es necesario señalar que, a partir del 20 de septiembre de 2012, el
numeral 9.3 del artículo 9 de la Ley, en su primer párrafo, dispone que el
capital social suscrito y pagado de las personas jurídicas inscritas en el Registro
de Ejecutores de Obras del RNP no podrá ser inferior al cinco por ciento (5%)
de su capacidad máxima de contratación; precisando que en el caso de las
personas jurídicas extranjeras domiciliadas en el Perú (sucursales), el capital
asignado efectivamente depositado en una Entidad del sistema financiero
nacional no podrá ser inferior al cinco por ciento (5%) de su capacidad máxima
de contratación.
Asimismo, debe indicarse que, de conformidad con el último párrafo del
numeral 9.3 del artículo 9 de la Ley, la exigencia detallada en el párrafo
anterior no aplica a las empresas extranjeras que provienen de países con los
cuales el Perú tiene vigente un tratado o compromiso internacional que incluya
un capítulo con disposiciones en materia de Contratación Pública; en este caso,
la capacidad máxima de contratación se asignará en función del capital social
1
"En el Registro de Ejecutores de Obras deberán inscribirse todas las personas naturales o jurídicas,
nacionales o extranjeras, que deseen participar en procesos de selección y/o contratar con el Estado
en la ejecución de obras públicas, ya sea que se presenten de manera individual, en consorcio o
tengan la condición de subcontratistas (...)" Artículo 272 del Reglamento, primer párrafo.
3
inscrito en los Registros Públicos o autoridad competente del país de origen de
la empresa extranjera.
2.3
Adicionalmente, cabe precisar que, de acuerdo con el numeral 6.8.1.9 de la
Directiva N° 011-2012-OSCE/CD, "Procedimiento y Plazos para la
Inscripción, Renovación de Inscripción, Aumento de Capacidad Máxima de
Contratación, Ampliación de Especialidad e Inscripción de Subcontratos de
Ejecutores y Consultores de Obras en el Registro Nacional de Proveedores
(RNP)", las sucursales de las empresas extranjeras que no provienen de un país
con el cual el Perú tiene vigente un tratado o compromiso internacional que
incluya un capítulo con disposiciones en materia de Contratación Pública,
deberán presentar copia de la escritura pública, testimonio, acta o similar,
donde la Junta General de Accionistas u órgano análogo de la empresa
extranjera, de acuerdo a sus estatutos o leyes de su país de origen, acuerde el
monto que será depositado en una entidad del sistema financiero peruano como
capital asignado, cuando solicite su inscripción en el Registro de Ejecutores de
Obras Públicas del RNP.
2.4
En virtud de lo expuesto, para solicitar su inscripción en el Registro de
Ejecutores de Obras del RNP, las sucursales de empresas extranjeras que no
provienen de un país con el cual el Perú tiene vigente un tratado o compromiso
internacional que incluya un capítulo con disposiciones en materia de
Contratación Pública, deben acreditar el depósito de su capital asignado en una
entidad del sistema financiero nacional, el mismo que no puede ser inferior al
cinco por ciento (5%) de su capacidad máxima de contratación; este depósito
debe haber sido previamente aprobado por la Junta General de Accionistas de
la empresa extranjera u órgano análogo.
3.
CONCLUSIÓN
Para solicitar su inscripción en el Registro de Ejecutores de Obras del RNP, las
sucursales de empresas extranjeras que no provienen de un país con el cual el Perú
tiene vigente un tratado o compromiso internacional que incluya un capítulo con
disposiciones en materia de Contratación Pública, deben acreditar el depósito de su
capital asignado en una entidad del sistema financiero nacional, el mismo que no
puede ser inferior al cinco por ciento (5%) de su capacidad máxima de contratación;
asimismo, deben presentar copia de la escritura pública, testimonio, acta o similar,
donde su Junta General de Accionistas de la empresa extranjera u órgano análogo, de
acuerdo a sus estatutos o leyes de su país de origen, acuerde el monto que será
depositado en una entidad del sistema financiero peruano como capital asignado.
Jesús María, 11 de diciembre de 2013
MARY ANN ZAVALA POLO
Directora Técnico Normativa
JCMF