083-2013 - Julio Manuel Reyes Flores

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 3263762
OPINIÓN Nº 083-2013/DTN
Solicitante:
Julio Manuel Reyes Flores
Asunto:
Capacidad máxima de contratación
Referencia:
Comunicación S/N recibida el 12.JUL.2013
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el señor Julio Manuel Reyes Flores consulta
sobre la exigencia del depósito dinerario en una cuenta abierta en una entidad del
sistema financiero nacional para las empresas extranjeras domiciliadas (sucursales) que
se inscriban en el Registro Nacional de Proveedores como ejecutores de obras.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANÁLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1
“Si la exigencia de la constancia del depósito únicamente rige para las
sucursales de personas jurídicas extranjeras que van a comenzar a realizar
operaciones en el Perú a partir de la entrada en vigencia del Decreto Supremo
Nº 116-2013-EF o si rige para todas las sucursales de este tipo.” (sic).
2.1.1 En principio, debe señalarse que, de conformidad con los artículos 9 de la Ley y
251 del Reglamento, para ser participante, postor y/o contratista se requiere estar
inscrito en el registro correspondiente del Registro Nacional de Proveedores
(RNP). Así, en el caso de las contrataciones que tienen por objeto la ejecución de
obras, los proveedores deben estar inscritos en el Registro de Ejecutores de Obras
del Registro Nacional de Proveedores1.
1
"En el Registro de Ejecutores de Obras deberán inscribirse todas las personas naturales o jurídicas,
nacionales o extranjeras, que deseen participar en procesos de selección y/o contratar con el Estado
2
Ahora bien, para inscribirse en el Registro de Ejecutores de Obras, es necesario
que el proveedor (ejecutor) interesado cumpla los requisitos y siga el
procedimiento previsto en la normativa de contrataciones del Estado.
Así, el artículo 272 del Reglamento dispone que las personas naturales o jurídicas,
nacionales o extranjeras, que soliciten su inscripción en el Registro de Ejecutores
de Obras, deberán acreditar su capacidad para contratar, capacidad técnica y
solvencia económica, de manera que se garantice un nivel técnico y una solvencia
económica suficiente para ejecutar obras públicas, disminuyéndose el riesgo de
posibles incumplimientos.
De igual forma, el antepenúltimo párrafo del mencionado artículo establece que,
para su inscripción en el Registro de Ejecutores de Obras, los proveedores deben
presentar al RNP su solicitud con la documentación correspondiente. Al día
siguiente, el proveedor podrá acceder en forma electrónica a su constancia de
inscripción en el RNP, la misma que tendrá una vigencia de treinta (30) días
hábiles, periodo durante el cual podrá participar y ser postor en los procesos de
selección que convoquen las Entidades, pero no podrá suscribir contratos. Para
que el proveedor pueda suscribir contratos, deberá haberse aprobado el
procedimiento de inscripción, momento en el cual podrá acceder a su constancia
de inscripción en el RNP con vigencia de un (1) año.
2.1.2 Por otro lado, debe mencionarse que, a fin de garantizar la adecuada ejecución de
las obras, se otorga a los ejecutores de obra una capacidad máxima de
contratación, atendiendo al monto del capital social y al volumen de la
experiencia adquirida en cierto periodo, la misma que determina el monto hasta
por el cual el ejecutor de obras está autorizado a contratar la ejecución de obras
públicas.
Atendiendo a ello, el numeral 9.3 del artículo 9 de la Ley, que prima sobre las
disposiciones del Reglamento, dispone que en el caso de personas jurídicas
extranjeras domiciliadas en el Perú (sucursales), la capacidad máxima de
contratación se asignará en función del capital asignado efectivamente
depositado en una entidad del sistema financiero nacional; y, en el caso de
personas jurídicas extranjeras no domiciliadas (matrices), se asignará en función
del monto depositado en una cuenta abierta en una empresa del sistema financiero
nacional a nombre de su representante legal en el país.
En tal sentido, a las sucursales de personas jurídicas extranjeras se les asignará la
capacidad máxima de contratación en función del capital asignado efectivamente
depositado en una entidad del sistema financiero nacional.
2.1.3 Con relación a lo anterior, debe indicarse que el siete (7) de junio de 2013 se
publicó en el diario oficial “El Peruano” el Decreto Supremo Nº 116-2013-EF, a
través del cual se modificó el artículo 275 del Reglamento, precisando que, para la
asignación de la capacidad máxima de contratación, las personas jurídicas
extranjeras domiciliadas (sucursales) que provengan de un país con el cual el Perú
en la ejecución de obras públicas, ya sea que se presenten de manera individual, en consorcio o
tengan la condición de subcontratistas (...)". Artículo 272 del Reglamento.
3
no tenga un tratado o compromiso internacional vigente que incluya disposiciones
en materia de contrataciones públicas, deben acreditar el depósito dinerario que
corresponda al capital asignado inscrito en los Registros Públicos, mediante el
reporte de estado de cuenta, extracto bancario, voucher de depósito o constancia
de la entidad financiera que corresponda.
Es preciso señalar que, de conformidad con su artículo 3, el Decreto Supremo
Nº 116-2013-EF se encuentra vigente desde el día siguiente de su publicación;
esto es, desde el ocho (8) de junio de 2013; en consecuencia, sus disposiciones
rigen desde dicha fecha.
2.1.4 En ese orden de ideas, las sucursales de personas jurídicas extranjeras que
provengan de un país con el cual el Perú no tenga un tratado o compromiso
internacional vigente que incluya disposiciones en materia de contrataciones
públicas, y que hayan iniciado el procedimiento de inscripción en el Registro de
Ejecutores de Obras del RNP desde el ocho (8) de junio de 2013, deben acreditar
el depósito dinerario realizado en una entidad del sistema financiero nacional,
independientemente de la fecha de inicio de sus operaciones.
De igual forma, dichas sucursales deben acreditar el depósito indicado
anteriormente cuando hayan iniciado su renovación de inscripción en el Registro
de Ejecutores de Obras o el aumento de su capacidad máxima de contratación,
desde el ocho (8) de junio de 2013, independientemente de la fecha de inicio de
sus operaciones.
2.2
“Si la exigencia de la constancia del depósito para las sucursales de personas
jurídicas extranjeras se aplica a los procedimientos de inscripción o renovación
que se hayan encontrado en trámite al momento de la entrada en vigencia del
Decreto Supremo Nº 116-2013-EF.” (sic).
Como se ha señalado al absolver la consulta anterior, el Decreto Supremo N° 1162013-EF entró en vigencia a partir del ocho (8) de junio de 2013; en este sentido,
sus disposiciones se aplican desde dicha fecha, en todo aquello que no
contravenga lo dispuesto por la Ley.
En tal sentido, la exigencia de acreditar el depósito dinerario realizado en una
entidad del sistema financiero nacional, conforme a lo previsto en el numeral 9.3
del artículo 9 de la Ley, aplicará a todos los procedimientos de inscripción,
renovación y aumento de capacidad máxima de contratación que hayan iniciado
las sucursales de personas jurídicas extranjeras que provengan de un país con el
cual el Perú no tenga un tratado o compromiso internacional vigente que incluya
disposiciones en materia de contrataciones públicas, desde el ocho (8) de junio de
2013.
3.
CONCLUSIONES
3.1
La capacidad máxima de contratación de las sucursales de personas jurídicas
extranjeras se asignará en función del capital asignado debidamente depositado en
una entidad del sistema financiero nacional.
4
3.2
Las sucursales de personas jurídicas extranjeras que provengan de un país con el
cual el Perú no tenga un tratado o compromiso internacional vigente que incluya
disposiciones en materia de contrataciones públicas, que soliciten la inscripción en
el Registro de Ejecutores de Obras del RNP, la renovación de su inscripción en
dicho registro o el aumento de su capacidad máxima de contratación, deben
acreditar el depósito dinerario realizado en una entidad del sistema financiero
nacional.
3.3
La exigencia de acreditar el depósito dinerario efectuado en una entidad del
sistema financiero nacional aplica a todas las sucursales que hayan iniciado el
procedimiento de inscripción en el Registro de Ejecutores de Obras del RNP, el de
renovación de su inscripción en dicho registro o el de aumento de su capacidad
máxima de contratación, desde el ocho (8) de junio de 2013, independientemente
de la fecha de inicio de sus operaciones.
Jesús María, 10 de octubre de 2013
MARY ANN ZAVALA POLO
Directora Técnico Normativa
JCMF.