Forma - Universidad Notarial Argentina

Universidad Notarial Argentina y
Colegio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires
Curso de Capacitación para el XXIX concurso para la
provisión de registros notariales en la provincia de Buenos
Aires
“Forma y Prueba. Falsedad Ideológica y
Material. Eficacia probatoria del Documento
Notarial””
Notarial
Esc. Eduardo Gabriel Clusellas.Clusellas.26 de abril de 2013
Forma y Prueba
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Forma: Es la manera como el comportamiento se exterioriza, se torna
reconocible en la vida de relación
Puede consistir en una declaración, una operación o una omisión, ya
se trate de una expresión verbal, escrita, gestual u omitiendo hablar,
escribir o gesticular
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El derecho puede respetar la libertad de formas o imponer una forma
determinada al acto.
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Existe en general una relación directa entre la importancia de negocio
y la forma requerida
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La falta de cumplimiento de las formas impuestas, generalmente
causa la invalidez del acto, pero no lo priva totalmente de sus efectos.
Puede por conversión obligar a dar cumplimiento a las formas
requeridas:
Forma y Prueba
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Forma:
Clasificación tradicional: Negocios formales y no formales: No existe negocio
sin forma, aunque se trate simplemente de una palabra, gesto, escrito u omisión
de ellos.
Moderna clasificación:
Actos formales de solemnidad absoluta: La regla formal tiene carácter
constitutivo del negocio ad substantiam, por lo que la violación de la solemnidad
lleva a la nulidad. P.Ej.: Donación de inmuebles.
Actos formales de solemnidad relativa: la falta de cumplimiento del requisito
formal da lugar a la acción de conversión. P.Ej.: la falta de escritura pública en
los supuestos contemplados en el art. 1184, transforma al negocio en la
obligación de otorgarlo con las formas impuestas 1185 C.C.
Actos formales no solemnes: la forma solo se exige ad probationem. Los actos
valen cualquiera sea la forma de su otorgamiento, pero no se los puede probar
si no se utilizó la forma prevista en la ley. P.Ej. Exigencia de otorgamiento por
escrito cuando el negocio supera los $ 10.000…., donaciones no incluidas en el
art. 1810. Son válidos pero pueden resultar ineficaces por resultar imposibles
acreditarlos de otro modo.-
Forma y Prueba
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Forma:
Código Civil
De las formas de los actos jurídicos
Art. 973. La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades que deben observarse al tiempo de la formación del acto jurídico; tales son:
la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano público,
o por un oficial público, o con el concurso del juez del lugar.
Art. 974. Cuando por este código, o por las leyes especiales no se designe forma para algún
acto jurídico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes.
Proyecto de reforma del Código Civil y Comercial
Forma y prueba del acto jurídico
ARTÍCULO 284.- Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la
exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. Las
partes pueden convenir una forma más exigente que la impuesta por la ley.
ARTÍCULO 285.- Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley
no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero
vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la expresada formalidad,
excepto que ella se exija bajo sanción de nulidad.
Forma y Prueba
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Prueba:
Código Civil
De la prueba de los contratos
Art. 1.190. Los contratos se prueban por el modo que dispongan los códigos de procedimientos de las
Provincias Federadas: Por instrumentos públicos. Por instrumentos particulares firmados o no firmados. Por
confesión de partes, judicial o extrajudicial. Por juramento judicial. Por presunciones legales o judiciales.
Por testigos.
Art. 1.191. Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgarán
probados, si no estuvieren en la forma prescrita, a no ser que hubiese habido imposibilidad de
obtener la prueba designada por la ley, o que hubiese habido un principio de prueba por escrito en los
contratos que pueden hacerse por instrumentos privados, o que la cuestión versare sobre los vicios de
error, dolo, violencia, fraude, simulación, o falsedad de los instrumentos de donde constare, o cuando una
de las partes hubiese recibido alguna prestación y se negase a cumplir el contrato. En estos casos son
admisibles los medios de prueba designados.
El proyecto de reforma del Código Civil y Comercial dice:
Prueba
ARTÍCULO 1019.- Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos
para llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica, y con arreglo a lo que disponen
las leyes procesales, excepto disposición legal que establezca un medio especial.
Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por testigos.
ARTÍCULO 1020.- Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la formalidad es
requerida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos, si hay
imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la formalidad o si existe principio de prueba
instrumental, o comienzo de ejecución.
Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane de la otra parte, de su
causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosímil la existencia del contrato.
Forma y Prueba
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Distinción entre forma y prueba: La voluntad
se manifiesta a través de la forma, y su
resultado, si la forma es escrita, es el
documento. Una vez exteriorizada la forma,
servirá como prueba. El documento no es la
forma del comportamiento, sino su prueba.
El negocio jurídico es comportamiento, y el
documento su prueba
La forma es esencial para la existencia del
acto. La prueba es independiente de su
existencia.
Documento
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En el contrato, la declaración de voluntad nace en el
instante en que ambas partes se transmiten
recíprocamente su consentimiento.
En el documento, el valor de tal nace en el instante
en que ambas partes, mediante su firma, culminan el
proceso representativo de su voluntad.
Negocio jurídico y documento están en la misma
relación que contrato y documento.
El documento nunca es negocio ni contrato, sino
representación
Documento
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El código utiliza indistintamente los términos documento e instrumento..
Art. 978: “La expresión escrita puede tener lugar por instrumento público o
por instrumentos particulares”
Instrumento es toda expresión de voluntad escrita, e instrumentos privados
o particulares son toda expresión de voluntad escrita sin la intervención de
un oficial público.
Para que un instrumento privado valga como tal, deberá estar redactado en
soporte papel sin la intervención de un oficial público; en el idioma y con
las solemnidades que las partes juzguen convenientes; es esencial la firma
de las partes para su existencia; y el doble ejemplar
Valor probatorio de los instrumentos privados: No gozan de la presunción
de autenticidad. Carecen de certeza y no constituyen fuente de prueba
hasta que previamente no se demuestre la autenticidad del instrumento.
Una vez reconocido por la parte a quien se opone, o declarado
debidamente reconocido por el firmante, genera una presunción juris
tantum, que admite prueba en contrario
Documento
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Documento Digital:
Se encuentra regulado por la ley 25506
Se entiende por documento digital a la representación digital de
actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su
fijación, almacenamiento o archivo.
Un documento digital satisface el requerimiento de escritura
(art. 6º ley 25.506)
Presunción de autoría. Se presume, salvo prueba en
contrario, que la firma digital pertenece al titular del certificado
digital que permite la verificación de dicha firma.
Presunción de integridad: Si el resultado de un
procedimiento de verificación de una firma digital aplicado a un
documento digital es verdadero, se presume, salvo prueba en
contrario que este documento digital no ha sido modificado
desde el momento de su firma.-
Instrumento Público
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Siguiendo a Llambías: instrumento público es aquel instrumento
otorgado con las formalidades que la ley establece, en presencia de un
oficial público, a quien la ley confiere la facultad de autorizarlo.
Para que un instrumento público sea plenamente válido, debe reunir
los siguientes requisitos:
a) que el funcionario público tenga potestad para autorizar el
instrumento,
b) que el funcionario público tenga competencia material y territorial, y
c) que el instrumento cumpla con todas las formalidades establecidas
en la ley.
De la enumeración dada por el Codificador en el art. 979, advertimos a
grandes rasgos la existencia de tres clases o especies de instrumentos
públicos: a) los notariales, b) los judiciales y c) los administrativos
Documento Notarial
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El documento notarial es una de las especies de
documento público, realizado por el notario, dentro
de los límites de sus competencias, cumpliendo los
requisitos que la ley impone para estos instrumentos.
Dentro de los documentos notariales la escritura
pública es el principal y más importante exponente
de la labor del notario,
La escritura pública es continente de diversos
hechos y actos jurídicos, principalmente -pero no en
forma excluyente- de contratos.
La fe pública con la que la ley ampara a los hechos
ocurridos en presencia del notario o realizados por él,
es uno de los beneficios de la escritura pública.
Valor Probatorio del Instrumento Público
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Código Civil
ARTICULO 993.- El instrumento público hace plena fe hasta que sea argüido
de falso, por acción civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que
el oficial público hubiese anunciado como cumplidos por él mismo, o que han
pasado en su presencia.
ARTICULO 994.- Los instrumentos públicos hacen plena fe, no sólo entre las
partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto,
de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos en
ellos.
ARTICULO 995.- Los instrumentos públicos hacen plena fe de las
enunciaciones de hechos o actos jurídicos directamente relativos al acto jurídico
que forma el objeto principal, no sólo entre las partes sino también respecto de
terceros.
ARTICULO 996.- El contenido de un instrumento público puede ser modificado
o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento público o privado que los
interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendrá ningún efecto
contra los sucesores a título singular, ni tampoco lo tendrá la contra-escritura
pública, si su contenido no esta anotado en la escritura matriz, y en la copia por
la cual hubiese obrado el tercero.
Eficacia probatoria del
documento
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Principio general: el instrumento público que está en condiciones
regulares, prueba por si mismo su carácter
Fe pública
La fe pública es aquella presunción de veracidad, aquella certeza o
creencia impuesta por la ley, que se expande a una parte del contenido
de los instrumentos públicos, cuando son realizados por un oficial
público en ejercicio de sus funciones y que reúne las formalidades que
la ley exige para surtir todos los efectos previstos
No toda afirmación que haga el notario tiene el amparo de la fe pública
Solo aquellas afirmaciones que haga el notario de aquellos hechos
ocurridos en su presencia o que sean realizados personalmente por él
Cuando no se trata de dichos propios del notario, sino de los
comparecientes, no se trata de hechos auténticos, sino autenticados.
El notario da fe de la manifestación, pero no de su sinceridad. De la
narración y no del hecho narrado
Eficacia probatoria del
documento
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Los hechos auténticos, que tienen el amparo de la fe pública
deben ser atacados mediante acción de falsedad, sea civil o
criminal.
Los hechos autenticados admiten simple prueba en contrario.
En los hechos auténticos, la aseveración falaz hace caer la
validez del instrumento, comprometiendo la responsabilidad de
su autor
Si lo falso es la manifestación de las partes, en cuanto a la
sinceridad de la misma y no el hecho de haber sido efectuada,
la acción adecuada es la de simulación, que hará caer la validez
del acto jurídico contenido en la escritura, pero no el
instrumento
Eficacia probatoria del
documento
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Esta presunción de veracidad y
exactitud cubre una necesidad social,
brindando seguridad jurídica a los actos
y hechos contenidos en ella, y por lo
tanto es una herramienta invalorable
que el Estado utiliza en pos de la paz
social
Falsedad ideológica y falsedad
material
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Falsedad es toda alteración de la verdad, y en el documento
notarial puede afirmarse que es la contraposición de la
autenticidad
Falsedad civil y penal: En el código penal, los delitos contra
la fe pública comprenden la falsificación de documentos en
general.
No es suficiente la mera falsificación del documento, sino que es
necesario que además exista un daño, o la posibilidad de que
se produzca un daño.
Diferencia: falsedad penal considera al autor y la civil, a la cosa
En la penal, el elemento subjetivo prima sobre el material,
dándose más importancia a la causa que al objeto.
La falsedad penal comprende a la civil, pero la civil no
comprende a la primera
Falsedad ideológica y falsedad
material
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Falsedad material e ideológica:
La falsedad material se contrapone con la autenticidad externa, La
falsedad ideológica se contrapone con la autenticidad interna
La autenticidad externa se refiere a la autoría del documento.
Es el conjunto de signos sensibles del documento público, que lo
acreditan como tal, Comprende a la escritura matriz, y a la copia o
testimonio, que posee fe pública transcriptita y derivativa.
Esta autenticidad descansa sobre los elementos materiales del
documento: papel y grafía es su aspecto estático, y el respeto por el
rito notarial.
La autenticidad interna se refiere a la verdad de lo que se dice o
narra en texto documental y produce fuerza probante sustantiva, a lo
que es fuente de prueba.- Puede existir forma auténtica, pero falsedad
ideológica.
Falsedad material
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Falsedad Material Categorías:
Contrafacción
Alteración
Supresión
Contrafacción: Importa imitar o simular reproducir a otro documento
que es el verdadero. Por ejemplo expedir una copia de una matriz
inexistente, imitar la firma o sello.
Encuadra dentro de la falsedad criminal que envuelve a la civil.
La autenticidad corporal tiene tres aspecto esenciales:
- la correspondencia exacta con su matriz cuando de copias se trata,
- los signos formales que lo acrediten como instrumento público,
- y la conservación de la integridad documental con posterioridad a su
autorización.
Falsedad material
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Alteración: Supone que al documento formado se lo modifica parcialmente.
Ataca la conservación de la integridad del texto mencionado.El código penal tipifica esta figura como adulteración.
Las alteraciones pueden ser totales: falsificaciones por traslado por
deformación o por imitación.
Ó parciales consisten en adulteraciones. introducir en un documento
verdadero, cualquier alteración o intercalación que varíe su sentido,.
Supresión: Significa la destrucción u ocultamiento de todo o parte de un
documento.
Son formas negativas de la falsedad real o material. No es suficiente la
supresión física del papel, sino el hecho de haberse suprimido una fuente de
verdad que tenía carácter documental.
No es lo mismo la destrucción de una copia que la supresión de una escritura
pública.
Tampoco es lo mismo suprimir la matriz si se expidió testimonio para las partes,
puesto que existen mecanismos de reproducción, que si se elimina la matriz
antes de la expedición, puesto que lo que desaparece es la posibilidad de
reproducir el acto sin el consentimiento de las partes
Falsedad material
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Lo que hay que distinguir claramente son las
enmiendas en partes esenciales a que se refiere el
art. 980 C.C. en los casos en los que se ha omitido
salvar al final de la escritura.
Resultará anulable, si han sido puestas antes del
otorgamiento
en el supuesto en que esas alteraciones se han
incorporado después del otorgamiento por las partes,
configurarán falsedad.Lo mismo rige para las copias.
Falsedad Ideológica
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El contenido del documento notarial se integra con
autenticaciones y con autenticidades, que corresponden
respectivamente a los hechos autenticados y a los hechos
auténticos
Hechos autenticados y hechos auténticos:
Hechos auténticos representan las declaraciones,
atestaciones o certificaciones del notario relativas a los
hechos que presencia o ejecuta en razón de su oficio y
que están amparadas por la fe pública.
Hechos autenticados los que determinan autenticaciones
de valor testimonial a los efectos de la impregnación, es
decir, el contenido de las declaraciones de los sujetos
documentales.
Es auténtico el hecho de haberse hecho la declaración, y
autenticado el contenido de las mismas
Falsedad Ideológica
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Declaraciones del notario
Actos propios
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Del Mundo Exterior:
Del mundo interior
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Actos ajenos
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Declaraciones de las partes
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Declaraciones de voluntad
Declaraciones de verdad o ciencia
Falsedad Ideológica
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Declaraciones del notario
Actos propios
Del Mundo Exterior:
Son los hechos ejecutados por el notario que producen las
llamadas menciones auténticas.
Se refieren a actos de autoridad que manifiestan la base de la
función pública.
Por ejemplo, que se ha constituido en tal domicilio, que se ha
dado lectura al documento
En estos actos como en los hechos que han pasado en su
presencia, reposa la plena fe de los instrumentos públicos
Falsedad Ideológica
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Declaraciones del notario
Actos propios
Del mundo interior:
Son razonamientos del notario sobre hechos o sobre derechos que como todo
juicio humano, aun en lo científico pueden apartarse de lo verdadero.
Estas apreciaciones carecen de autenticidad, y por lo tanto no cabe impugnarlas
mediante acción de falsedad. Son válidos o ineficaces; exactos o erróneos.
El art. 993 C.C. protege con plena fe hasta la redargución de falsedad por
acción civil o criminal únicamente la existencia material de los hechos, que el
oficial público hubiese anunciado como cumplidos por él mismo, o que han
pasado en su presencia. No tratándose de estos casos, sus manifestaciones no
gozan de fe y por ende no hay falsedad. Por ejemplo la constancia que el
compareciente no sabe firmar, no certifica su verdad, sino solo la manifestación
en tal sentido.
Si un escribano dice que el que otorga el acto estaba en pleno juicio, esta
aserción no hace plena fe y admite prueba en contra.
En los hechos que a notario le constan por evidencia sensorial directa, la
impugnación solo es posible demostrando la falsedad del acto.
En aquellos sobre los que formula un juicio, se establece una presunción que
admite prueba en contra sin necesidad de la acción de falsedad
Falsedad Ideológica
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Declaraciones del notario
Actos ajenos
La fe pública requiere:
una fase de evidencia, esto es la captación directa y coetánea de los hechos por
la vista y el oído;
una fase de objetivación por medio de la representación en la pieza documental;
una fase de solemnidad, que supone un conjunto de formalidades
una fase de coetaneidad. Los hechos deben ser presentes y no pasados,
Pueden comprobarse actos por la vista: la comparecencia, entregas de dinero,
de títulos y otros documentos. Los actos de vista quedan autenticados y
faltando a la verdad se incurre en falsedad.
En cuanto al oído no hacen plena fe las manifestaciones de las partes. Producirá
plena fe el hecho de haber escuchado a las partes declarar, pero no el contenido
de esas declaraciones.- Si lo declarado es inexacto no hay falsedad imputable al
notario.
Falsedad Ideológica
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Las declaraciones de las partes
Declaraciones de voluntad:
El notario no puede garantizar la sinceridad de los hechos: si pago
hecho en su presencia es el total entregado o solo una parte del total
ocultado.
El acto público puede ser simulado sin ser falso.
La simulación evalúa el elemento intelectual de los contratantes.
Mientras que la simulación puede abarcar todo el contenido del acto, la
falsedad se limita a aquella parte destinada a dar plena fe.
La falsedad solo puede darse en documentos públicos y no privados, la
simulación en cualquiera de ellos.
La simulación supone el concurso de todos los contratantes en la
ficción, mientras que la falsedad se lleva a cabo por el funcionario
público.
La simulación puede ser lícita, mientras que la falsedad presupone un
daño público o privado,
Falsedad Ideológica
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Las declaraciones de las partes
Declaraciones de verdad o ciencia:
Se refieren a hechos preteridos narrados por los
comparecientes. Estas declaraciones pueden ser
confesorias o testimoniales,
En este tipo de manifestaciones, hay falsedad
ideológica de las partes si se hacen insertar en el
documento hechos falsos que deben probar, es decir
faltando a la verdad en la narración de los hechos
con efectos probatorios.
Falsedad Ideológica y Material
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Habrá falsedad Material:
Si el documento no emana del notario a quien se atribuye su
autoría;
Si crea condiciones inexistentes respecto de la autenticidad
externa;
Cuando se adultere en todo o en parte un documento notarial
auténtico.
Habrá falsedad ideológica:
Si el notario faltare a la verdad al narrar los hechos con fuerza
probatoria ocurridos en su presencia o cumplidos por él
Si las partes hicieren insertar declaraciones que teniendo fuerza
de probar, no fueren ciertas.
Argución de falsedad
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Efectos:
La sola deducción de la acción civil, o la denuncia criminal, no llevan por si solas
la consecuencia de que se suspenda el efecto probatorio del documento público.
Procedimiento:
En sede penal, debe interponerse la querella de falsedad, donde la persona
particularmente ofendida, puede asumir la función de parte querellante
En sede civil, la redargución de falsedad de un instrumento público
tramitará por incidente que deberá promoverse dentro del plazo de 10 días de
efectuada la impugnación.
Una vez condenado en sede penal, se tendrá por probado en sede civil. Pero el
sobreseimiento en sede penal, no hace cosa juzgada en el juicio civil.
Intervención del escribano:
La intervención que corresponde al escribano en la argución de falsedad civil es
en calidad de tercero. Podrá intervenir en forma voluntaria en un juicio
pendiente en calidad de parte, Pero esa posición de tercero compromete sus
posibilidades de defensa, por lo que resulta conveniente adquirir la calidad de
parte, que permitirá oponer excepciones y apelar la sentencia que recaiga.-
Redargución de falsedad
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Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires
ARTÍCULO 393°: Redargución de falsedad. La redargución de
falsedad de un instrumento público tramitará por incidente que deberá
promoverse dentro del plazo de 10 días de efectuada la impugnación,
bajo apercibimiento de tener a quien la formulare por desistido.
En este caso, el Juez suspenderá el pronunciamiento definitivo para
resolver el incidente conjuntamente con la sentencia.
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Querella de Falsedad
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Código Penal
Falsificación de documentos en general
ARTICULO 292.- El que hiciere en todo o en parte un
documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda
resultar perjuicio, será reprimido con reclusión o prisión de uno
a seis años, si se tratare de un instrumento público y con prisión
de seis meses a dos años, si se tratare de un instrumento
privado.
ARTICULO 293.- Será reprimido con reclusión o prisión de
uno a seis años, el que insertare o hiciere insertar en un
instrumento público declaraciones falsas, concernientes a un
hecho que el documento deba probar, de modo que pueda
resultar perjuicio
Argución de Falsedad
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Proyecto de Reforma del Código Civil y Comercial
ARTÍCULO 296.- Eficacia probatoria. El instrumento público hace plena fe:
a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el
oficial público enuncia como cumplidos por él o ante él hasta que sea declarado
falso en juicio civil o criminal;
b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones,
disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente
relacionados con el objeto principal del acto instrumentado, hasta que se
produzca prueba en contrario.
ARTÍCULO 297.-. Incolumidad formal. Los testigos de un instrumento público
y el oficial público que lo autorizó no pueden contradecir, variar ni alterar su
contenido, si no alegan que testificaron u otorgaron el acto siendo víctimas de
dolo o violencia.
ARTÍCULO 298.- Contradocumento. El contradocumento particular que altera
lo expresado en un instrumento público puede invocarse por las partes, pero es
inoponible respecto a terceros interesados de buena fe.