Minuta notarial poder para pleitos 20/06/2006 09:47 AM CONSULTA ASOCIADOS Consulta: Realizada mediante correo electrónico el día 7 de septiembre de 2005: Asunto: POSIBILIDAD SOBREVENIDA. DE DESPEDIR A UN TRABAJADOR POR INEPTITUD “Un trabajador que se le declara no apto por el Médico del Trabajo, para la realización de su trabajo. Como caso concreto un Oficial de 1ª Instalador, que tiene vértigos y no puede subir a alturas. La empresa no tiene posibilidades de recolocarle en otro puesto, ya que es el único oficial y además todas las obras al ser industriales, exigen siempre que suba a andamios de más o menos alturas. Es motivo de despido ese no apto? Hay alguna sentencia ya en este sentido? En caso de que se fuese a Juicio y perdiera la empresa, el Médico del Trabajo, tendría alguna responsabilidad si otro médico diese un diagnóstico distinto?.” Consideraciones: 1.- Sobre la ineptitud del trabajador. En primer lugar, debemos señalar que la ineptitud que puede dar lugar a la extinción del contrato de trabajo ha de ser conocida o sobrevenida con posterioridad a su colocación efectiva en la empresa. Por ineptitud se entiende una inhabilidad o carencia de facultades profesionales, que tienen su origen en la persona del trabajador, bien por falta de preparación o actualización de sus conocimientos, bien por deterioro o pérdida de sus recursos de trabajo: rapidez, percepción, destreza, capacidad de concentración, etc. A la ineptitud le son de aplicación las siguientes creaciones doctrinales y jurisprudenciales: ha de ser verdadera; general, referida al conjunto del trabajo; de cierto grado, determinando una aptitud inferior a la media normal; la ineptitud debe ser referida al trabajador y no a los medios materiales, además, debe ser permanente y que afecte a las labores contratadas. La incapacidad permanente parcial no es suficiente, por si sola, para justificar un despido objetivo (TSJ Navarra 31-7-97) Debe entenderse por tal, aquella incapacidad que, sin alcanzar el grado de total, ocasiona al trabajador afectado una disminución no inferior al 33 % en su rendimiento para su profesión habitual, sin impedirle la realización de las tareas fundamentales de la misma. 2.- La ineptitud en la LPRL. http://www.aspaprevencion.com/docs/ineptitud.htm Página 1 de 2 Minuta notarial poder para pleitos 20/06/2006 09:47 AM En la Ley de Prevención de Riesgos Laborales se contempla en el Art. 22.4 relativo a la vigilancia de la salud que: “Los datos relativos a la vigilancia de la salud de los trabajadores no podrán ser usados con fines discriminatorios ni en perjuicio del trabajador. El acceso a la información médica de carácter personal se limitará al personal médico y a las autoridades sanitarias que lleven a cabo la vigilancia de la salud de los trabajadores, sin que pueda facilitarse al empresario o a otras personas sin consentimiento expreso del trabajador. No obstante lo anterior, el empresario y las personas u órganos con responsabilidades en materia de prevención serán informados de las conclusiones que se deriven de los reconocimientos efectuados en relación con la aptitud del trabajador para el desempeño del puesto de trabajo o con la necesidad de introducir o mejorar las medidas de protección y prevención, a fin de que puedan desarrollar correctamente sus funciones en materia preventiva.” Por lo que conforme al último párrafo se debe estudiar, si son posibles, aquellas medidas que puedan paliar o corregir las deficiencias detectadas en el trabajador. Conclusiones: A.- Es posible el despido del trabajador si se demuestra (la carga de la prueba de la ineptitud corresponde al empresario, TSJ Castilla y León 14-11-95) la falta sobrevenida de condiciones del trabajador, estaríamos ante una extinción del contrato de trabajo por causas objetivas conforme previene el Art. 52, a) del Estatuto de los Trabajadores. B.- La posible responsabilidad del médico de trabajo si se probara que dicho diagnóstico es equivocado, se daría sólo en el caso de que incurriese en un manifiesto error o cuando dicho diagnóstico fuera intencionalmente dañino para los intereses del trabajador. En todo caso, siempre que sea posible, es recomendable pedir un segundo diagnóstico que ratifique lo expresado en el primero. No obstante, el problema de la responsabilidad médica en los diagnósticos excede con mucho las posibilidades que se pueden ofrecer en una consulta tan genérica como la que aquí se plantea. Tal es el parecer del letrado que suscribe y que, desde luego, somete a cualquier otra opinión más autorizada. En Madrid, a lunes, 7 de noviembre de 2005 Fdo.: Eduardo Burés Fraile. Colegiado 77.868 del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid. Secretaría Jurídica de la Asociación de Servicios de Prevención Ajenos ASPA. http://www.aspaprevencion.com/docs/ineptitud.htm Página 2 de 2