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Grado en Derecho
Derecho Mercantil II
Lección 13. Modificación de estatutos. Aumento y reducción del
capital
Mª del Mar Andreu Martí
Profesora Titular de Derecho Mercantil
Universidad Politécnica de Cartagena
[email protected]
Obra colectiva “Derecho Mercantil II en Red”
Realizada al amparo de la “Convocatoria de ayudas para el Diseño de materiales de enseñanza
on-line” para el curso 2012/2013
SUMARIO
I. La modificación de los estatutos sociales
1. El acuerdo de modificación de estatutos
A) Competencia para su aprobación
B) Requisitos previos a la aprobación del acuerdo de modificación
C) Adopción del acuerdo de modificación de estatutos por la junta
D) Forma y publicidad del acuerdo de modificación
2. Reglas especiales de tutela de los socios
II. El aumento del capital social
1. Modalidades del aumento del capital
A) Según el procedimiento técnico elegido
B) Según el contravalor
C) Según el órgano de aprobación o ejecución del aumento
2. Ejecución e inscripción del aumento del capital
A) Ejecución
B) Inscripción
III. la reducción del capital social
1. Modalidades de la reducción del capital
A) Según su finalidad
B) Otras reducciones del capital específicas
2. La tutela de los acreedores
3. Ejecución e inscripción de la reducción del capital
IV. Legislación
V. Bibliografía básica
VI. Noticias
VII. Cuestionario de autoevaluación
I.1. El acuerdo de modificación de estatutos
A) Competencia para su aprobación (1/1)
• Modificaciones estatutarias se regulan en el título VIII LCS.
• La competencia exclusiva, excluyente e indisponible por los
socios para modificar estatutos corresponde a la JUNTA
GENERAL (art. 285.1 LSC).
• Excepciones: corresponde al órgano de administración los
siguientes supuestos:
 Traslado local del domicilio social.
 Aumento de capital autorizado en la SA.
 Reducción por amortización en los casos de separación y
exclusión de socios.
I.1. El acuerdo de modificación de estatutos
B) Requisitos previos a la aprobación del acuerdo de
modificación (1/1)
Exigencias informativas y publicitarias (su incumplimiento o
cumplimiento defectuoso invalida dicho acuerdo):
•Propuesta por escrito que refleje el texto íntegro de la
modificación pretendida (art. 286 LSC).
•Informe justificativo sólo en la SA.
•La convocatoria de la junta deberá expresar “con la debida
claridad los extremos que hayan de modificarse” (art. 287 LSC) y
los derechos que en esta fase previa se conceden a los socios (a
examinar la propuesta en el domicilio social, junto al informe
justificativo en las SA y dº a solicitar la entrega o el envío gratuito
de dicho/s documento/s).
I.1. El acuerdo de modificación de estatutos
C) Adopción del acuerdo de modificación de estatutos por la
junta (1/1)
• Puede adoptarse en junta ordinaria, extraordinaria o
universal.
• La propuesta presentada no puede, como regla general,
modificarse en la Junta.
I.1. El acuerdo de modificación de estatutos
D) Forma y publicidad del acuerdo de modificación (1/1)
•Escritura pública (contenido mínimo: arts. 158-162 y 195-196
RRM).
•Inscripción de la escritura en el Registro Mercantil (sin efectos
constitutivos).
I.2. Reglas especiales de tutela de los socios (1/1)
• Si la modificación implica nuevas obligaciones para los socios, se
exige el consentimiento de los afectados (art. 291 LSC).
• Si la modificación afecta a derechos individuales de cualquier socio
de una SL, se exige el consentimiento de los afectados (art. 292
LSC).
• En SA, si la modificación afecta a los derechos de una determinada
clase de acciones, se exige, junto al acuerdo de la junta, el de la
mayoría de las acciones que pertenezcan a la clase afectada (art.
293 LSC).
• En la S.com.p.A. se exige, para determinadas modificaciones
estatutarias, el consentimiento de todos los socios colectivos
además del acuerdo mayoritario (art. 294 LSC).
II.1. Modalidades del aumento del capital.
A) Según el procedimiento técnico elegido (1/2)
a) Aumento de capital por creación o emisión de nuevas
participaciones o acciones:
•
Los socios tienen derecho de preferencia sobre las nuevas
acciones o participaciones excepto si el aumento:
–
–
–
–
•
se realiza con cargo a aportaciones no dinerarias.
se debe a la absorción de otra sociedad.
a la absorción de todo o parte del patrimonio escindido de otra.
o a la conversión de obligaciones en acciones (art. 304.2 LSC).
Excepto en algunos casos este derecho de preferencia se
puede suprimir por la junta general (art. 308 LSC).
II.1. Modalidades del aumento del capital.
A) Según el procedimiento técnico elegido (2/2)
b) Aumento de capital por incremento del valor nominal de las
participaciones o acciones:
•No hay entrada de nuevos socios ni modificación en el número
de participaciones o acciones en las que se divide el capital
social.
•En todo caso, debe respetarse el principio de igualdad de trato
entre los socios.
•Se exige, porque el aumento se va a sufragar por los propios
socios, su consentimiento salvo que se realice íntegramente con
cargo a beneficios o reservas (art. 296.2 LSC).
II.1. Modalidades del aumento del capital.
B) Según el contravalor (1/3)
a) Aumento de capital con cargo a aportaciones
Se podrá realizar con cargo tanto a aportaciones dinerarias como no
dinerarias (RDGRN 20.4.2012).
• Si son aportaciones dinerarias, no se podrá aumentar el capital en
las SA si no están totalmente desembolsadas las acciones
anteriores, salvo que los desembolsos pendientes no excedan del
3% del capital (art. 299 LSC).
•
Si son aportaciones no dinerarias se exige un detallado informe
por los administradores debiendo anunciarse en la convocatoria de
la junta el derecho de todos los socios a su examen, entrega o
envío gratuito (art. 300 LSC).
II.1. Modalidades del aumento del capital.
B) Según el contravalor (2/3)
b) Aumento de capital por compensación de créditos
Consiste en compensar créditos de acreedores (o de los propios
socios) contra la sociedad por participaciones o acciones de ésta
logrando su saneamiento (RDGRN 4.2.2012)
•En la SL se exige que los créditos sean totalmente líquidos y exigibles.
•En la SA se exige que, al menos, un 25% de los créditos a compensar
sean líquidos, vencidos y exigibles y que el vencimiento del resto no
sea superior a 5 años (art. 301.1 LSC).
•Informe obligatorio de los administradores /más certificación del
auditor en la SA)
•En el anuncio de la convocatoria de la junta constará el dº de los
socios a a examinar y pedir envío gratuito de documentación.
II.1. Modalidades del aumento del capital.
B) Según el contravalor (3/3)
c) Aumento de capital con cargo a reservas o beneficios:
•El aumento podrá realizarse con cargo a reservas o beneficios
que ya figurasen en el último balance aprobado (art. 296 LSC).
•No hay aumento del patrimonio social sino un mero traspaso de
cuentas (es un supuesto de autofinanciación de la sociedad).
• Derecho de asignación gratuita para los socios proporcional al
valor nominal de las partes del capital que tuvieran los socios
antes del aumento (RDGRN 15.6.2012)
II.1. Modalidades del aumento del capital.
C) Según el órgano de aprobación o ejecución del aumento (1/1)
• La regla general de que cualquier modificación estatutaria se debe
aprobar por la junta general se excepciona para la SA en el
“aumento de capital autorizado” (la junta delega en los
administradores la facultad de acordar y ejecutar el aumento con
una serie de límites y requisitos -véase art. 297.1 b) LSC-).
• Ejecución delegada del aumento: la junta general delega en los
administradores la facultad de fijar determinadas condiciones
relativas a la ejecución del aumento previamente aprobado por ella
(véase art.297.1.a) LSC).
II.2. Ejecución e inscripción del aumento del capital.
A) Ejecución (1/1)
Tras el acuerdo del aumento, se ejecutará procediéndose, según los
casos, a la suscripción por los socios o terceros de las nuevas
participaciones o acciones, o a su asignación gratuita si es un aumento
con cargo a reservas o beneficios.
SUSCRIPCIÓN INCOMPLETA DEL AUMENTO:
•En la SL: el capital sólo se aumentará en la cuantía desembolsada,
salvo si se hubiera previsto en el acuerdo que quedara sin efecto,
debiendo los administradores restituir las aportaciones (art. 310 LSC).
•En la SA: el capital sólo se aumentará en la cuantía de las
suscripciones realizadas si se hubiera previsto expresamente en las
condiciones de su emisión. Si el aumento quedara sin efecto, los
administradores lo publicarán en el BORME y restituirán las
aportaciones
(art.
311
LSC).
II.2. Ejecución e inscripción del aumento del capital.
B) Inscripción (1/1)
• La inscripción en el Registro mercantil del acuerdo de
aumento de capital y de su ejecución debe ser simultánea
(arts. 315.1 LSC y 165.2 RRM) (RDGRN 15.6.2012)
• La inscripción del aumento de capital no tiene carácter
constitutivo, sino meramente declarativo.
III.1. Modalidades de la reducción del capital.
A) Según su finalidad (1/3)
a) Reducción por pérdidas
•Persigue restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto,
disminuido por las pérdidas sufridas.
•Sólo se podrá materializar reduciendo proporcionalmente el valor
nominal de las participaciones o acciones (art. 320 LSC).
LÍMITES:
En ningún caso podrá dar lugar a que se reembolsen aportaciones a
los socios o a que se condonen los desembolsos pendientes en las SA
(art. 321 LSC).
III.1. Modalidades de la reducción del capital.
A) Según su finalidad (2/3)
 En la SL no es posible reducir el capital por pérdidas si existiera
cualquier tipo de reservas (art. 322 LSC).
 En la SA no es posible reducir el capital por pérdidas si existieran
reservas voluntarias o si la reserva legal, tras la reducción, superara
el 10% del capital (art. 322 LSC).
 Los posibles excedentes del activo sobre el pasivo resultante de la
reducción se deberán destinar obligatoriamente en las SA a la
reserva legal sin que, en ningún caso, pueda superar la décima
parte de la nueva cifra de capital (art. 325 LSC).
 Tras una reducción por pérdidas, no se podrán repartir dividendos
en cualquier tipo social hasta que la reserva legal represente, al
menos, el 10% del nuevo capital social (art. 326 LSC).
III.1. Modalidades de la reducción del capital.
A) Según su finalidad (3/3)
b) Reducción para dotar la reserva legal:
•La reducción del capital para constituir o incrementar la reserva legal
se somete a idénticos requisitos, limitaciones y prohibiciones que la
realizada por pérdidas (véanse arts. 322-326 y 328 LSC).
c) Reducción para la devolución del valor de las aportaciones
•Se materializa reduciendo el valor nominal de las participaciones o
acciones, o amortizándolas (con sujeción a requisitos adicionales),
podrá ser voluntaria o consecuencia de la separación o exclusión de
socios.
•Principio general de paridad de trato (art. 329 LSC).
III.1. Modalidades de la reducción del capital.
B) Otras reducciones de capital específicas (1/1)
a) Reducción mediante adquisición de participaciones o acciones
propias para su amortización
• Se exige que se formule por la sociedad una oferta de adquisición
dirigida a todos los socios garantizando el principio de paridad de
trato (véase art. 338 LSC).
b) Reducción por debajo del capital mínimo
• La LSC prohíbe que se reduzca el capital social a cero o por debajo
de la cifra mínima legalmente fijada (arts. 5 y 363.1.e) LSC)
• Excepto si simultáneamente a dicha reducción se acuerda
transformar la sociedad o aumentar su capital hasta una cantidad
igual o superior a la cifra legal mínima (”operación acordeón”).
III.2. La tutela de los acreedores (1/2)
En la SL:
•Se atribuye a los socios responsabilidad solidaria, entre sí y con la
sociedad, respecto del pago de las deudas sociales contraídas antes de
que la reducción fuera oponible a terceros (limitada a la cuantía
percibida por la devolución, total o parcial, de sus aportaciones y que
prescribe a los 5 años (art. 331 LSC).
No existirá esta responsabilidad cuando, al acordarse la reducción,
se dotara una reserva con cargo a beneficios o reservas libres por
un importe igual al reintegrado a los socios (art. 332 LSC).
•Posible reconocimiento estatutario de un derecho de oposición de los
acreedores a la ejecución del acuerdo de reducción si sus créditos no
fueran satisfechos o garantizados (art. 333 LSC).
III.2. La tutela de los acreedores (2/2)
En la SA:
•Se reconoce, en determinados supuestos, un derecho de oposición de
los acreedores a la reducción del capital (arts. 334-335 LSC).
•El ejercicio del derecho de oposición por los acreedores suspende la
ejecución del acuerdo de reducción que no podrá realizarse hasta que
los créditos se encuentren debidamente garantizados (arts. 336 y 337
LSC).
III.3. Ejecución e inscripción de la reducción del capital.
(1/1)
•La ejecución de la operación, cuyos actos dependerán de la
modalidad de reducción elegida, se realizará según plazos y
condiciones establecidas en el acuerdo de la junta.
•Deberá inscribirse en el Registro mercantil y publicarse en el BORME
para que sea eficaz frente a terceros (arts. 165, 170, 171 y 201 RRM).
•No se podrá inscribir el acuerdo de reducción si no se encuentra
debidamente ejecutado.
IV. Legislación
• Ley de sociedades de capital
• Reglamento del Registro mercantil
V. Bibliografía
•
Andreu Martí, María del Mar/Martí Moya, Vanesa (coord. Ferrando Villalba,
Lourdes), Derecho de sociedades, ED. ARANZADI, 2011.
•
Andreu Martí, M.M., “Modificación de estatutos. Aumento y reducción del
capital social”, en AAVV, Introducción al Derecho de Sociedades de Capital (dir.
EMBID IRUJO, J.M.), Ed. Marcial Pons, pp. 275-301.
VI. Noticias
• Ampliación de capital ACS
• Ampliación de capital de Ferrovial SA
• Reducción de capital social Acqua gestión global SICAV SA
VII. Cuestionario de autoevaluación (1/1 )
1.
2.
3.
4.
5.
6.
¿Puede el órgano de administración modificar los estatutos de
una sociedad de capital?
En la fase previa a la aprobación del acuerdo de modificación por
la junta general, qué requisitos deben cumplirse?
La inscripción de la escritura de modificación de estatutos en el
Registro Mercantil tiene efectos constitutivos.
Explique qué requisitos debemos cumplir para realizar un
aumento de capital por compensación de créditos en una SA.
Si en una SA existen reservas voluntarias, podemos realizar una
reducción del capital por pérdidas.
¿Cómo se tutela a los acreedores de una SL que pretende reducir
el capital social?
VI. Cuestionario de autoevaluación (2/2)
8. ¿Qué son las acciones con prima?