104-2015 - Municipalidad Provincial de Trujillo

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 6417367
OPINIÓN Nº 104-2015/DTN
Entidad:
Municipalidad Provincial de Trujillo
Asunto:
Exoneraciones
Referencia:
Oficio N° 0126-2015-MPT/OCI
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Oficina de Control Institucional de la
Municipalidad Provincial de Trujillo consulta sobre la aplicación de la exoneración por
causal de proveedor único que no admite sustitutos.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 1842008-EF (en adelante, el "Reglamento").
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1
"¿Qué otros medios de comunicación -distintos al televisivo, radial y escrito,
contemplados en la Ley de Publicidad Estatal- podrían considerarse incluidos en
la frase "cualquier otro medio de comunicación" consignada en las causales de
exoneración establecidas en el artículo 132º.- Servicios Personalísimos (RLCE
aprobado por Decreto Supremo n.° 184-2008-EF) y el artículo 131°.- Proveedor
único de bienes o servicios que no admiten sustitutos (RLCE modificado por
Decreto Supremo n.° 138-2012-EF)?" (sic).
2.1.1 La normativa de contrataciones del Estado establece supuestos en los que carece de
objeto realizar un proceso de selección, toda vez que, por razones coyunturales,
económicas o de mercado, la Entidad requiere contratar directamente con un
proveedor para satisfacer su necesidad. Dichos supuestos se encuentran establecidos
en el artículo 20 de la Ley, constituyendo las causales de exoneración de la
obligación de realizar la fase de selección del proceso de contratación1.
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Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo proceso de contratación se desarrolla en tres (3) fases:
 Fase de programación y actos preparatorios, que comprende: i) definición de necesidades y aprobación del Plan Anual
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Así, el literal e) del artículo 20 de la Ley, señala que están exoneradas de los
procesos de selección las contrataciones que se realicen "Cuando exista proveedor
único de bienes o servicios que no admiten sustitutos, o cuando por razones técnicas
o relacionadas con la protección de derechos, se haya establecido la exclusividad
del proveedor." (El subrayado es agregado).
Ahora bien, el último párrafo del artículo 131 del Reglamento precisa que: "(…) se
encuentran incluidos en esta causal los servicios de publicidad que prestan al
Estado los medios de comunicación televisiva, radial, escrita o cualquier otro medio
de comunicación". (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, la normativa de contrataciones del Estado permite que las
Entidades contraten servicios de publicidad prestados por medios de comunicación,
con la finalidad de difundir un contenido determinado al público objetivo de la
publicidad, a través de la causal de exoneración de "proveedor único de bienes o
servicios que no admiten sustitutos".
2.1.2 Ahora bien, a fin de determinar qué tipo de publicidad puede ser contratada por las
Entidades y, por tanto, se encuentra cubierta bajo esta causal de exoneración, debe
acudirse a la normativa de la materia; así, se tiene que la norma que regula la
publicidad que realizan las Entidades del Estado es la Ley Nº 28874, Ley que Regula
la Publicidad Estatal.
En esa medida, el artículo 2 de la citada norma delimita su ámbito de aplicación,
señalando que esta "Se aplicará a los rubros de publicidad institucional de las
entidades y dependencias que conforman el Gobierno Central, regional o local. (…)
Tratándose de publicidad comercial que realicen los organismos y dependencias del
Estado, será de aplicación la presente Ley y el Decreto Legislativo Nº 691, Normas
de la Publicidad en Defensa del Consumidor. (…)." (El subrayado es agregado).
Por su parte, el artículo 4 de la Ley señala que "(...) Las entidades y dependencias se
abstendrán de realizar erogaciones de recursos presupuestarios cuya finalidad sea
distinta a la promoción de la imagen institucional, la comunicación de sus planes y
programas, o a la venta de bienes y servicios, tratándose de actividad empresarial
autorizada por Ley (...)".
De las disposiciones citadas, se advierte que, a fin de aplicar la exoneración por la
causal de "proveedor único de bienes o servicios que no admiten sustitutos", las
Entidades pueden contratar publicidad institucional o comercial en el marco de la
Ley que regula la Publicidad Estatal y con las excepciones que la normativa sobre la
de Contrataciones; ii) realización de un estudio de posibilidades que ofrece el mercado a fin de determinar el tipo de
proceso de selección a convocarse, iii) la aprobación del expediente de contratación, entre otros; iv) designación del
Comité Especial; y, v) elaboración y aprobación de las Bases.
 Fase de selección, que se desarrolla en las siguientes etapas principales: i) convocatoria;
ii) registro de participantes; iii) formulación y presentación de consultas; iv) formulación y absolución de observaciones; v)
integración
de
Bases;
vi)
presentación
de
propuestas;
vii) calificación y evaluación de propuestas; y, viii) otorgamiento de la Buena Pro, hasta antes de la suscripción del
contrato.
 Ejecución contractual, que va desde la suscripción del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
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materia establezca.
2.1.3 Ahora bien, ni la normativa de contrataciones del Estado ni la Ley que Regula la
Publicidad Estatal han delimitado qué debe entenderse por "medio de
comunicación"; no obstante, este concepto debe ser interpretado en forma amplia,
dando margen a los avances en la creación y difusión de la publicidad estatal,
especialmente tomando en cuenta el desarrollo de las nuevas tecnologías, pues solo
así se lograría alcanzar los fines institucionales o comerciales de dicha publicidad.
En esta medida, en el contexto de la causal de exoneración por "proveedor único de
bienes o servicios que no admiten sustitutos", debe entenderse por medio de
comunicación a la multiplicidad de medios a través de los cuales se transmiten los
mensajes de la publicidad estatal, comprendida dentro de los alcances del artículo 4
de la Ley que Regula la Publicidad Estatal, a la población.
Por tanto, por "cualquier otro medio de comunicación" debe entenderse a cualquier
medio a través del cual se transmiten los mensajes de la publicidad estatal,
comprendida dentro de los alcances del artículo 4 de la Ley que Regula la Publicidad
Estatal, a la población, distinto de los medios de comunicación televisiva, radial o
escrita.
2.2
"Para fines de aplicación de las causales de exoneración establecidas en el
artículo 132°.- Servicios Personalísimos, del RLCE aprobado por Decreto
Supremo n.° 184-2008-EF y artículo 131°.- Proveedor único de bienes o servicios
que no admiten sustitutos, del RLCE modificado por Decreto Supremo n.° 1382012-EF ¿Se puede considerar como "medio de comunicación" a las imprentas,
imprentas editoras, agencias de publicidad, encuestadoras, agencias de
investigación y marketing, entre otras empresas similares? " (sic).
Conforme a lo señalado anteriormente, siempre que se trate de un medio a través del
cual se transmitan mensajes de la publicidad estatal a la población, en el marco de la
Ley que Regula la Publicidad Estatal, resulta procedente aplicar la causal de
exoneración por "proveedor único de bienes o servicios que no admiten sustitutos".
Cabe precisar que corresponde a la Entidad determinar si el proveedor con el que
contrata, conforme a las características particulares de la contratación, cumple con
estos requisitos, a fin de emplear la causal de exoneración.
3.
CONCLUSIONES
3.1
En el contexto de la causal de exoneración por "proveedor único de bienes o
servicios que no admiten sustitutos", debe entenderse por medio de comunicación a
la multiplicidad de medios a través de los cuales se transmiten los mensajes de la
publicidad estatal a la población.
3.2
Por "cualquier otro medio de comunicación" debe entenderse a cualquier medio a
través del cual se transmiten los mensajes de la publicidad estatal, comprendida
dentro de los alcances del artículo 4 de la Ley que Regula la Publicidad Estatal, a la
población, distinto de los medios de comunicación televisiva, radial o escrita.
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3.3
Corresponde a la Entidad determinar si el proveedor con el que va a contratar,
conforme a las características particulares de la contratación, cumple con los
requisitos para emplear la causal de exoneración de "proveedor único de bienes o
servicios que no admiten sustitutos".
Jesús María, 15 de junio de 2015
CARLA FLORES MONTOYA
Directora Técnico Normativa (e)
JCMF