Aviso No. 81 de 2016

ALCALEAMBATOR
CR NEIGDIA
SECRETA/PA DE GOWERTIO
CONSEJO DE JUSTICIA
SALA DE DECISIÓN DE CONTRAVENCIONES ADMINISTRATIVAS, DESARROLLO URBANiSTICO Y ESPACIO PÚBLICO
A-286-201G
ACTO ADMINISTRATIVO No. 286
13 de junio de 2016
Radicación Orfeo: 2015140880100013E (012-15 Int. 2016-371)
Asunto:
Establecimiento de comercio
Presunto Infractor: José Ezequiel Hernández
Procedencia:
Alcaldía Local de Mártires
Consejero Ponente: René Fernando Gutiérrez Rocha
Se pronuncia la Sala respecto del recurso de apelación interpuesto por el señor José Ezequiel Hernández
contra la Resolución No. 486 del 22 de octubre de 2015.
ANTECEDENTES
Mediante la citada resolución la Alcaldía Local ordenó al señor José Ezequiel Hernández, en calidad de
propietario del establecimiento de comercio de actividad comercial de "reparación y venta de radio para
carros, venta de lujos, todo lo relacionado con partes, accesorios, lujos para automóviles" ubicado en la
Calle 5 C No. 18-15, el cierre definitivo al considerar que la actividad no se contempla como permitida en
el inmueble y por tanto el requisito de uso de suelo es de imposible cumplimiento. (Folios 39-40).
Contra la mencionadá decisión el señor Hernández interpuso recurso de reposición y en subsidio de
apelación, tras argumentar:
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•
Obtuvo la siguiente documentación para desarrollar la actividad desde el año 1994: matrícula
mercantil, comunicación de apertura, RUT, concepto técnico favorable de bomberos, concepto
sanitario y concepto de uso (anexa fotocopias).
No se ejecutan obras musicales.
La actividad desarrollada se ajusta al objeto social declarado en la matrícula mercantil. No
perturba a los vecinos ni ocupa el espacio público.
Cumple todos los requisitos de la Ley 232 de 1995.
Con la decisión se vulneran los derechos constitucionales a la igualdad, al trabajo y a libertad de
escoger profesión u oficio. En el sector se desarrollan otras actividades de alto impacto que no
cumplen con el requisito de uso del suelo.
Como quiera que la formulación de cargos se enfoca en la protección del espacio público y en la
perturbación a la tranquilidad de los vecinos, solicita se termine la investigación.
En fecha posterior, el apelante anexó concepto de uso del suelo expedido por la Dirección de Servicio al
ciudadano de la Secretaría Distrital de Planeación, respecto de la actividad de comercio de partes, piezas
(autopartes) y accesorios (lujos) para vehículos automotores, la cual sí se contempla en el sector donde
se localiza el predio (fls. 55-56).
Por medio de la resolución No. 649 del 30 de diciembre de 2015 la Alcaldía Local resolvió no reponer la
decisión apelada, tras reiterar que la actividad probada es la de reparación y venta de accesorios para
automotores, la cual no está permitida en el sector donde se ubica el establecimiento. En consecuencia,
concedió el recurso de apelación.
COMPETENCIA
De conformidad con lo establecido en el numeral 2° del artículo 191 del Código de Policía de Bogotá, la
Sala Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público del Consejo
de Justicia de Bogotá D.C. es competente para conocer del recurso de apelación de la referencia.
CONSIDERACIONES
Problema jurídico a resolver
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La Sala estudiará si se cumplieron los requisitos contemplados en la Ley 232 de 1995 y procedencia del
cierre directo cuando uno de aquéllos es de imposible cumplimiento.
Marco normativo
Conforme lo prevé el artículo 2° de la ley 232 de 1995, para el ejercicio del comercio los establecimientos
abiertos al público deben cumplir los siguientes requisitos:
intensidad auditiva, horario, ubicación y
1. "Cumplir con todas las normas referentes al uso del suelo,
destinación expedida por la autoridad competente del respectivo municipio. Las personas interesadas
podrán Solicitar la expedición del concepto de las mismas a la entidad de planeación o quien haga sus
veces en la jurisdicción municipal o distrital respectiva;
2. Cumplir con las condiciones sanitarias descritas por - Ley 9 de 1979 y demás normas vigentes sobre la
materia;
3. Para aquellos establecimientos donde se ejecuten públicamente obras musicales causante de pago por
derechos de autor, se les exigirá los comprobantes de pago expedidos por la autoridad legalmente
reconocida, de acuerdo con lo dispuesto por la Ley 23 de 1982 y demás normas complementarias;
4. Tener matrícula mercantil vigente de la Cámara de Comercio de la respectiva jurisdicción;
5. Comunicar en las respectivas oficinas de planeación o, quien haga sus veces de la entidad territorial
correspondiente. la apertura del establecimiento." (Negrilla ajena al texto.)
Por su parte, el artículo 4° de la Ley 232 de 1995, dispone que para efectos de verificar el cumplimiento
de los requisitos de funcionamiento por parte de los establecimientos de comercio se debe proceder de la
siguiente manera:
"ARTICULO 4°.EI alcalde, quien haga sus veces, o el funcionario que reciba la delegación, siguiendo el
procedimiento señalado en el Libro primero del Código Contencioso Administrativo, actuará con quien no
cumpla los requisitos previstos en el artículo 2° de esta Ley, de la siguiente manera:
1. Requerirlo por escrito para que en un término de 30 días calendario cumpla con los requisitos que
hagan falta.
2. Imponerle multas sucesivas hasta por la suma de 5 salarios mínimos mensuales por cada día de
incumplimiento y hasta por el término de 30 días calendarios.
3. Ordenar la suspensión de las actividades comerciales desarrolladas en eí establecimiento, por un
término hasta de 2 meses, para que cumpla con los requisitos de la ley.
4. Ordenar el cierre definitivo del establecimiento de comercio, si transcurridos 2 meses de haber sido
sancionado con las medidas de suspensión, continúa sin observar las disposiciones contenidas en
la presente Ley, o cuando el cumplimento del requisito sea imposible" (Negrilla fuera del
texto.)
Según el Artículo 332 del Decreto 190 de 2004 "Por medio del cual se compilan las disposiciones
contenidas en los Decretos Distritales 619 de 2000 y 469 de 2003":
"...La norma urbanística para usos y tratamientos orienta y regula las intervenciones pública y privada en
todos los predios de la ciudad, de conformidad con la función de cada zona en el modelo de ordenamiento
territorial y sus condiciones físicas, con el fin de:
1. Lograr una clara articulación de los usos y tratamientos con los sistemas generales de la ciudad para
optimizar su funcionamiento y desarrollo, armonizando las intervenciones públicas y privadas para que
contribuyan al mejoramiento de la caridad de vida de sus habitantes y se eleve su nivel de productividad.
2. Consolidar, estructurar y especializar las actividades propias del Centro Metropolitano, respecto del país y
de la región, así como fortalecer las centralidades para enriquecer y jerarquizar la vida ciudadana y
conseguir la descentralización espacial del empleo.
3. Proteger las zonas residenciales de la invasión indiscriminada de actividades comerciales y de servicios.
4. Planificar los procesos de transformación en la ciudad, propendiendo porque las diferentes actividades
operen en estructuras adecuadas y funcionales, con respeto de las características del espacio público de los
barrios donde se implantan para consolidar zonas urbanas caracterizadas.
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5. Propender por un crecimiento ordenado y completo en suelo urbano y de expansión
., que supere el
desarrollo predio a predio, con una proporción adecuada de zonas verdes recreativas, suelo para
equipamientos y áreas libres por habitante...
De otra parte, el artículo 336 de la citada norma se refiere a la definición de uso,de suelo, mientras que el
Artículo 337 se ocupa de establecer las condiciones para su asignación en los siguientes términos:
"...Artículo 336. Definición (artículo 325 del Decreto 619 de 2000).
1. Uso: Es la destinación asignada al suelo, de conformidad con las actividades que se puedan desarrollar.
2. Usos Urbanos: Son aquellos que para su desarrollo requieren de una infraestructura urbana, lograda a
través de procesos idóneos de urbanización y de construcción, que le sirven de soporte físico
Artículo 337. Condiciones generales para la asignación de usos urbanos (artículo 326 del Decreto 619
de 2000).La asignación de usos al suelo urbano, debe ajustarse a las siguientes condiciones generales:
1. Sólo se adquiere el derecho a desarrollar un uso permitido una vez cumplidas integralmente las
obligaciones normativas generales y específicas, y previa obtención de la correspondiente licencia.
2. Intensidad de los usos: Definida por el carácter principal, complementario, réstringido, y las condiciones
específicas que le otorga la ficha reglamentaria de cada sector normativo.
3. Escala o cobertura del uso: estos se graduarán en cuatro escalas que establece este plan: metropolitana,
urbana, zonal y vecinal.
Parágrafo 10. (Modificado por el artículo 224 del Decreto 469 de 2003) Los usos que no se encuentren
asignados en cada sector, están prohibidos, con excepción del desarrollo de nuevos usos dotaciónales, los
cuales deberán acogerse para su implantación, a las disposiciones señaladas en el presente capítulo.
Parágrafo 2. (Adicionado por el artículo 224 del Decreto 469 de 2003) En los Inmuebles de Interés Cultural
se podrán permitir aquellos usos en los que la tipología original permita o pueda ser adaptada a las
necesidades del uso específico propuesto, siempre y cuando no se generen impactos negativos en el
entorno, a partir de lo establecido por las normas específicas sobre bienes de interés cultural vigentes y
aquellas que las modifiquen, y bajo los parámetros de uso definidos para las Zonas Especiales de Servicios
en el Cuadro Anexo No. 1 del Proyecto de Revisión. La adecuación funcional debe ser respetuosa de los
valores protegidos del inmueble y cumplir con las normas vigentes para este tipo de predios...".
De acuerdo con lo anterior el cumplimiento de las normas de uso del suelo comporta dos momentos: el
primero de ellos se relaciona con que la actividad sea permitida según las normativas generales y
específicas. Y el segundo, que estando permitida la actividad, se desarrolle en una estructura adecuada y
funcional con respeto del espacio público y con el cumplimiento de los demás requisitos de que trata la
Ley 232 de 1995.
El caso concreto
La actuación se adelanta por el funcionamiento de un establecimiento de come'rcio ubicado en la calle 5
C No. 18-15. Respecto de la actividad desarrollada obran los siguientes elementos de prueba:
•
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Declaración rendida por el señor José Ezequiel Hernández. Manifestó ser el propietario del
establecimiento, en el que se desarrolla la actividad de "reparación y venta de radios para carros,
venta de lujos, todo lo relacionado con partes, accesorios lujos para autámóviles",A1 preguntarse
si con la actividad que desarrolla ocupa el espacio público o perturba la tranquilidad de los
vecinos, contestó: "si se parquean al frente e instalamos a veces lo que foque" (fi. 2).
Certificado de, matrícula de persona natural de Cámara de Comercio. Se certifica que el señor
José Hernández es comerciante dedicado a la actividad económica comercio de partes, piezas
(autopartes) y accesorios (lujos) para vehículos automotores, comercio al por menor de artículos
de segunda mano. Es propietario y tiene matriculado el establecimiento denominado AUTO
HERCOL JOSÉ EZEQUIEL HERNÁNDEZ, ubicado en la calle 5C No. 18-15 (fls. 3 y 18).
Informe técnico de visita realizada por arquitecto de la Alcaldía el 10 de febrero de 2015, en la
que se constató que el área del local es de 50 m2 aprox., venta de lujos para carros. Se incluye
registro fotográfico en el que se evidencia que en el aviso del establecimiento se ofrece: servicio
técnico especializado en sonido para autos, venta e instalación radios usb, dvd, alarmas
bloqueos, vidrios eléctricos televisión (fl. 4).
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Formato de comunicación de apertura del establecimiento UTO HERCOL JOSÉ EZEQUIEL
HERNÁNDEZ, actividad reparación de radios para vehículos automotores (fl. 19).
Formulario de solicitud de información sobre norma urbanística para la actividad de reparación de
radios para carro o vehículos y electrodomésticos (fl. 20).
Concepto de uso expedido por la Dirección de Servicio al ciudadano de la Secretaría Distrital de
Planeación, expedido a solicitud del señor José E. Hernández para la actividad de "reparación de
radios para carros o vehículos", en el sentido que no está contemplada dentro de la normativa
vigente que rige el sector donde se localiza el predio objeto de consulta (fls. 26-27).
Informe técnico de visita realizada por arquitecto de la Alcaldía el 16 de juriio de 2015, en el que
se deja constancia que la actividad desarrollada es venta de lujos para carros, instalación de
accesorios para automotores con instalación en la vía pública. Se incluye registro fotográfico (fi.
32).
De acuerdo con los anteriores elementos de juicio, analizados en conjunto, encontramos que la actividad
desarrollada es la comercialización de autopartes, como accesorios y lujos, incluyendo la instalación de
las mismas, actividad esta que se realiza en el espacio público ante la carencia de espacio al interior del
local.
Si bien el apelante anexa concepto de uso del suelo expedido por la Dirección dé Servicio al ciudadano
de la Secretaría Distrital de Planeación, respecto de la actividad de comercio de partes, piezas
(autopartes) y accesorios (lujos) para vehículos automotores, sin incluir la instalación, la cual sí se
contempla en el sector donde se localiza el predio (fls. 55-56), los elementos de prueba arrimados,
particularmente la declaración del señor José Ezequiel Hernández (fi. 2), los informes técnicos rendidos
por el arquitecto de la Alcaldía (fls. 4 y 32) y el concepto de uso solicitado por el propio Hernández (fls.
25-27), son contundentes en cuanto a que se incluye la instalación y reparación.
Tal actividad se encuentra catalogada en en el Cuadro Anexo No. 2 del Decreto 190 de 2004 (Cuadro
Indicativo de Clasificación de Usos de Suelo Decreto 190 de 2004, compilatorio del Plan de
Ordenamiento Territorial), como servicios automotrices de escala zonal.
Establecido lo anterior, resulta pertinente mencionar que, de acuerdo al concepto de uso de suelo
expedido por la Secretaría Distrital de Planeación, a solicitud del mismo propietario del establecimiento, el
inmueble ubicado en la calle 5 C No. 18-15 se ubica en la UPZ 37 San Isabel, reglamentada por el
Decreto Distrital 169 del 19 de abril de 2013, y cuenta con el siguiente conjunto normativo: Sector
normativo 4, subsector de uso II, tratamiento renovación urbana, modalidad reactivación, área de
actividad residencial, zona con actividad económica en la vivienda. Así mismo, se determinó en dicho
concepto que en la zona donde se ubica el inmueble, la actividad desarrollada en el establecimiento de
comercio "reparación de radios para carros o vehículos", NO SE CONTEMPLA en el sector donde se
localiza el predio objeto de la consulta (fls. 25-27).
En ese mismo sentido, rindió informe técnico el arquitecto de la Alcaldía, quien señaló, a partir de la
observación directa de la actividad, que la misma no esta permitida en el inmueble (fls. 4 y 32). Lo
anterior se encuentra awavado por el hecho de que la actividad de instalación y reparación se reáfiza en
el espacio público.
En ese orden de ideas, considerando que el requisito de uso del suelo es de impo,sible cumplimiento, la
única medida aplicable es la de cierre definitivo del establecimiento, independientemente del
cumplimiento de otros requisitos, conforme lo prevé el numeral 4° del artículo 40 de la Ley 232 de 1995.
En relación con los argumentos del recurso en el sentido que cumple todos los requisitos exigidos por la
Ley 232 de 1995, la Sala aclara que el cierre definitivo se impuso por el incumplimiento del requisito de
uso de suelo. Ahora, en este caso se cumplió con lo consignado en la Ley 232 de 1995 en cuanto a que
no se exigió requisitos no previstos ni autorizados por el legislador, pues la primera instancia solamente
solicitó al propietario que demostrara los requisitos allí consignados. Con todo, en el último párrafo del
numeral 4 del artículo segundo consagra que en el caso de establecimientos comerciales que no cumplan
con las normas referentes a usos del suelo se aplicará lo pertinente, los procedimIentos y las sanciones
previstas para este tipo de infracciones en la Ley 232 de 1995 ó en aquellas normas que la adicionen,
modifiquen o complementen.
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En cuanto a la vulneración del derecho al trabajo la Sala considera oportuno mencionar que si bien
es tierto la Constitución Política consagra en su artículo 25 que el trabajo es un derecho y una
obligación social y goza, en todas sus modalidades de la especial protección del Estado, el artículo
333 ibídem dispone ,en lo pertinente que la actividad económica y la iniciativa privada son libres,
dentro de los límites del bien común, lo que significa que la actividad que se protege es la que se
desarrolla dentro del marco de la legalidad, sin afectar a terceros.
De modo que el ejercicio del control por parte de la Alcaldía Legal, en desarrollo de sus
competencias legales, no tiene el alcance de afectar el derecho al trabajo y a la de escoger
profesion u oficio en la medida en que el responsable del establecimiento puede desarrollar la
actividad en un sector donde se encuentre permitido. En estos casos ha sostenido este Consejo en
ocasiones anteriores que quien pone en riesgo tales derechos no es la Alcaldía sino el responsable
del establecimiento quien desarrolla la actividad sin atender las normas que regulan el ordenamiento
urbanístico de la ciudad.
Igualmente, debe tenerse en cuenta que lo que se busca en estos casos no es causar un perjuicio
económico al responsable de la actividad, sino garantizar un ordenamiento territorial armónico en el
que prevalezca el interés general sobre el particular; sin que ello signifique,que la medida pretenda
que el ciudadano no ejerza la actividad, sino que lo haga en un sector de la ciudad donde las
normas de uso del suelo lo permitan, siempre y cuándo cumpla con las demás exigencias previstas
por la Ley 232 de 1995 y demás normas aplicables a los establecimientos de comercio; bajo cuyas
circunstancias resulta impróspero el argumento estudiado, toda vez que en el presente asunto no se
desconocieron ni vulneraron derechos del ciudadano involucrado dentro del presente trámite, sino
que simplemente se dio aplicación estricta a las normas que rigen el funcionamiento de los
establecimientos de comercio ubicados en el Distrito Capital.
Respecto del argumento relativo al presunto desconocimiento del derecho á la igualdad consagrado
en el artículo 13 de la Constitución Política porque en la misma zona funcionan otros establecimientos de mayor impacto, se debe señalar que la igualdad se predica con el cumplimiento de las normas, así, la administración local no puede dejar de ejercer el control policivo correspondiente so pretexto de que en un mismo sector de la ciudad existen varios establecimientos infringiendo la normal.
Contrario a ese argumento, lo que se debe hacer es ejercer dicho control a todos los establecimientos de comercio del sector y de la localidad, bajo cuya circunstancia se exhorta a la Alcaldía Local
para que, en caso de que todavía no lo haya hecho, adelante los respectivos controles con el fin de
verificar el cumplimiento de los requisitos de funcionamiento por parte de los demás establecimientos de comercio que desarrollan la misma actividad en el sector.
Sobre este aspecto, también debe tenerse en cuenta que en el expediente no existe prueba alguna
que acredite que en un caso similar se haya adoptado una decisión en un sentido distinto, y en todo
caso debe considerarse que los requisitos de funcionamiento por parte de los establecimientos de
comercio son de continua exigencia, lo que significa que en cualquier momento las autoridades de
policía pueden verificar su cumplimiento. Además, el hecho de que en un mismo sector de la ciudad
funcionen varios establecimientos dedicados a actividades de mayor impacto no legaliza su
ejercicio, ni exime al responsable de su desarrollo del cumplimiento de las normas, así como
tampoco lo exonera de la imposición de las respectivas medidas en caso de incumplimiento.
•
Por las anteriores razones, se confirmará la decisión adoptada.
En mérito de lo anteriormente expuesto, la Sala de' Decisión de Contravenciones Administrativas,
Desarrollo Urbanístico y Espacio Público del Consejo de Justicia de Bogotá, D.0
RESUELVE:
1 Véase sobre el particular el criterio jurisprudencial del Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección
Primera. Consejera ponente: Maria Claudia Rojas Lasso. Bogot ", D.C., dos (2) de septiembre de dos mil diez (2010). Radicación
número: 15001-23-31-000.1998-00675-01 y sentencia de 25 e marzo de 2010, expediente No. 199901727 01 de la misma
Sección.
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PRIMERO: Confirmar la resolución No. 486 del 22 de octubre de 2015, de conformidad con las razones
expuestas en la parte motiva del presente acto
SEGUNDO: Contra la presente decisión no proceden recursos.
TERCERO: En firme, regresen las diligencias al despacho de origen para lo de su competencia.
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ACTO ADMINISTRATIVO No 266
02 DE JUNIO DE 2016
Expediente
Asunto
Querellante
Presunto infractor
Procedencia
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Al contestar por favor cite estos datos:
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Fecha: 28-07-2016
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De conformidad con lo establecido en el parágrafo 2° artículo 69 de la Ley 1437 de 2011 Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo - ante la
imposibilidad de realizar la notificación personal y notificación por Aviso del contenido del Acto
Administrativo No. 286 del 13 de junio de 2016, proferido por la Sala de Decisión de
contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público del Consejo de
Justicia de Bogotá, D.C. esta secretaria procede a publicarlo en la pagina Web de la Secretaria
Distrital de Gobierno y en la cartelera de esta Corporación por el término de cinco días, se
advierte que la notificación se considerará surtida al finalizar el día siguiente al retiro de este
aviso.
Se fija el presente aviso,n copia integra del Acto Administrativo No. 286 del 13 de junio de
2016 en la cartelera deDespacho por el término de cinco (05) días hábiles hoy (29) de julio de dos mil dieciséis (a las siete (7:00) a.m
MAIDEN NELSED G ZVINCHIRA
Secretaria General - Conseji de Justicia
EL SUSCRITO SECRETARIO GENERAL DEL CONSEJO DE JUSTICIA
HACE CONSTAR
Que el presente aviso permaneció fijado en un lugar público de este Despacho por el término
legal de cinco (05) días hábiles y se desfija hoy (4) de agosto de dos mil dieciséis (2016) a las
Cuatro y treinta (4:30) p.m.
MAIDEN NELSED GONZALEZ VINCHIRA
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