ANALISIS DEL REGLAMENTO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1095 ANTECEDENTES El Decreto Legislativo N° 1095 establece el marco legal que regula el empleo y uso de la fuerza por parte de las FFAA en el territorio nacional, en cumplimiento de su función constitucional. Este decreto legislativo, excepto un enunciado del artículo 3, inciso f, que fue declarado inconstitucional, mantiene su plena vigencia jurídica en razón de la sentencia expedida por el Tribunal Constitucional N° 00022-2011-PI/TC, de fecha 8 de julio de 20151. El respectivo anteproyecto de reglamento fue formulado por una comisión multisectorial y puesto a consideración del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas (CCFFAA). El proyecto, reformulado, fue remitido posteriormente al Ministerio de Defensa (MINDEF), el que lo derivó a la CONADIH2 para su evaluación final. Durante los años 2017 y 2018 la CONADIH desarrolló 26 reuniones de trabajo con la participación de sus miembros plenos y observadores, así como de oficiales expertos de las FFAA, a cuyo término el proyecto retornó al MINDEF para la conclusión del proceso de revisión, aprobación y publicación. Finalmente, fue aprobado mediante el Decreto Supremo Nº 003-2020-del 15 de marzo pasado. En el contexto de la demanda de inconstitucionalidad planteada contra el Decreto Legislativo Nº 1095, el Tribunal Constitucional expulsó del ordenamiento jurídico el enunciado normativo ¿punzo cortantes o contundentes en cantidad? del artículo 3, inciso f (condiciones que reúne un grupo hostil); reafirmó la constitucionalidad de los artículos 4.3, 5.1, 7, 8.1, 9 y 23.d; y determinó limitaciones e interpretaciones respecto de los artículos 3.f, 5.1 y 27 de dicha norma. 2 Comisión Nacional de Estudio y Aplicación del Derecho Internacional Humanitario (CONADIH), creada mediante Resolución Suprema Nº 234-2001-JUS, de fecha 1 de junio de 2001. 1 DEFINICION DE TERMINOS 1. EMPLEO DE LA FUERZA El empleo de la fuerza es la utilización de medios y métodos de combate dirigidos a destruir, total o parcialmente, capturar o neutralizar objetivos militares. 2. OPERACIONES MILITARES Actividades que realizan las FFAA para enfrentar la capacidad armada de grupos hostiles en el marco del DIH. 3. GRUPO HOSTIL Aquel colectivo que, además de estar mínimamente organizado y participar en las hostilidades, es capaz de enfrentar al Estado de manera prolongada a través de la utilización de armas punzocortantes o contundentes en cantidad. 4. ESTADO DE EMERGENCIA El estado de emergencia es, en principio, un régimen de excepción. Este concepto hace referencia a aquellas “competencias de crisis” que la Constitución otorga al Estado con el carácter de extraordinarias, a efectos de que pueda afrontar hechos, sucesos o acontecimientos que, por su naturaleza, ponen en peligro el normal funcionamiento de los poderes públicos o amenazan la continuidad de las instituciones estatales y los principios básicos de convivencia dentro de una comunidad política. TÍTULO I: EMPLEO DE LA FUERZA CAPÍTULO I: ACTUACIÓN DE LAS FUERZAS ARMADAS ANTE UN GRUPO HOSTIL EN ZONAS DECLARADAS EN ESTADO DE EMERGENCIA Artículo 10.- Conducción de las operaciones militares 10.1 Las operaciones militares deben realizarse con un cuidado constante de preservar a la población civil, a las personas civiles y los bienes de carácter civil. Deben tomarse todas las precauciones factibles para evitar, o reducir en todo caso a un mínimo, el número de muertos y heridos entre la población civil, así como los daños a bienes de carácter civil, que pudieran causarse incidentalmente. 10.2 Asimismo, las FFAA deben tomar todas las precauciones factibles para proteger de los efectos de los ataques a la población civil y los bienes de carácter civil que estén bajo su control. ANALISIS: El empleo de la fuerza se da cuando existe la presencia de un grupo hostil que manifiesta de manera expresa o no sus intenciones de causar daños, tanto a la propiedad publica como privada, o representa una amenaza real a la vida de las personas. El empleo de la fuerza por parte de las fuerzas armadas en zonas declaradas en estado de emergencia se da dentro del marco de un conflicto interno, como el que se vive actualmente en el VRAEM contra el grupo terrorista Sendero Luminoso. En este caso las FFAA emplean la fuerza en contra de este grupo bajo el amparo de constituir un grupo hostil, estar organizado, hacer empleo de armas, y de atentar contra los bienes públicos y privados, y contra la vida de la población y los miembros de las fuerzas armadas. Las operaciones militares deben de conducirse teniendo en consideración los derechos humanos, tanto para los delincuentes terroristas, como para la población en donde se desarrollan las operaciones. Para ello, las fuerzas armadas deben de realizar un planeamiento detallado antes de realizar cualquier operación militar asesorados por un asesor jurídico operacional, quien debe validar la operación dentro del marco de los derechos humanos. Por ello, el empleo de la fuerza letal en operaciones militares en zonas declaradas en estado de emergencia debe ser proporcional a la amenaza y en lo posible no se debe de realizar dentro de poblaciones para minimizar el daño colateral. Artículo 11.- Grupo hostil Para la determinación de un grupo hostil deben considerarse los siguientes criterios concurrentes: 11.1. Mínima organización. Para esto se evalúa la existencia de un mando responsable e identificable y de una estructura jerárquica con capacidad de reclutar, entrenar y equipar a sus miembros, así como definir, planear, coordinar, ejecutar y supervisar acciones armadas contra el Estado. 11.2. Capacidad y decisión de enfrentar al Estado en forma prolongada por medio de armas de fuego. Para esto se evalúa que el grupo hostil pueda sostener, en el tiempo, enfrentamientos armados contra las fuerzas del orden. 11.3. Participación en las hostilidades o colaboración en su realización. Por participación en las hostilidades, se entiende la función continua de combate que realizan los miembros de un grupo hostil. Por colaboración en su realización, se entiende la participación directa de los civiles en las hostilidades. ANALISIS: Un grupo hostil es un grupo de personas que tienen la capacidad para atentar en contra del Estado o de la población, sin embargo, para que sea considerado como un grupo hostil debe de cumplir algunos requisitos: 1. Mínima organización: La organización terrorista Sendero Luminoso, cuenta de una organización jerarquizada, en la cual dispone de un mando central, organizaciones de base, organizaciones de logística y abastecimiento y estructura de adoctrinamiento, por consiguiente, esta organización cumple con esta premisa de grupo hostil. 2. Capacidad y decisión de enfrentar al Estado en forma prolongada por medio de armas de fuego: La organización terrorista Sendero Luminoso, de manera expresa ha manifestado su intención de enfrentar al Estado en forma prolongada ya que desde mas de 30 años viene realizando operaciones y atentados en contra del Estado y miembros de las fuerzas armadas. 3. Participación en las hostilidades o colaboración en su realización. La organización terrorista Sendero Luminoso, participa directamente en las hostilidades en contra de las fuerzas armadas, realizando atentados y emboscadas a las patrullas que operan en el VRAEM. Teniendo estas consideraciones el grupo terrorista Sendero Luminoso se le puede considerar como un grupo hostil ya que cumple con las tres premisas que el reglamento del DL N° 1095 establece para este fin. CASO N° 1: DE LA ACTUACION DE LAS FFAA EN DIH Y/O DIDH (OPERACIÓN CAMALEON) Una comunicación radial interceptada por la Dirección Antidrogas (DIRANDRO) entre el "Camarada Alipio" y un narcotraficante de la zona permitió revelar que el "Camarada Alipio" arribaría "pronto a Llochegua". El narcotraficante en cuestión era un informante captado por la Dirección Nacional de Inteligencia (DINI) que fue puesto a cargo de la Dirección Contra el Terrorismo (DIRCOTE). El "Camarada Alipio" se encontraba en La Concepción (Cusco) donde se había unido al "Camarada Gabriel" para participar del secuestro de 36 trabajadores del gas de Camisea en abril del 2012. Luego, tras la muerte del "Camarada William", por parte de las fuerzas del orden, el descubrimiento de la deserción de algunos de sus seguidores y la intención de recuperar Llochegua, el "Camarada Alipio" abandona La Concepción y se dirige a ese lugar. A través de algunos informantes se supo que el "Camarada Alipio" junto al "Camarada Gabriel" y 30 terroristas armados se desplazaban por las localidades. El 5 de junio del 2013, los terroristas intervinieron en el campamento del Consorcio Vial Quinua y se apoderaron de 12.000 cartuchos de dinamita en respuesta a una requisa policial de un arsenal en Junín. Tras algunas semanas sin lograr ubicar al "Camarada Alipio", el informante se contactó diciendo que se reuniría en su casa con el "Camarada Alipio" y el "Camarada Gabriel" y que los había atraído diciendo que llevaría algunas mujeres. La Policía Nacional del Perú entonces preparó el lugar y se dispuso la espera del "Camarada Alipio" para actuar. Los primeros días de agosto no hubo noticias de los terroristas. Ni una sola comunicación radial o llamada telefónica. Nada. La Policía sospecha que los subversivos se desplazaron a las montañas de Vizcatán a celebrar el cumpleaños del líder narcosenderista Víctor Quispe Palomino, José, el jueves 1 de agosto. El martes 6, el “fite” soltó una bomba: ‘Alipio’ y ‘Gabriel’ llegarían a su casa, en Pampas, entre el sábado 10 y el martes 13. La Policía “preparó” la casa. En la sala se escondió una batería, un cable eléctrico y un balde con anfo y dinamita capaz de volar el predio entero. Solo había que aguardar, como un lobo al acecho. Colaboradores de las fuerzas del orden fueron “sembrados” en los poblados de Pampas y el vecino Nuevo Horizonte. Estos confirmaron la presencia de los terroristas, la noche del sábado 10. El domingo 11, a eso de las 9:00 p.m., ‘Alipio’, ‘Gabriel’ y ‘Alfonso’ dejaron a sus hombres de seguridad dispersos a 10 minutos de Pampas e ingresaron al inmueble del traficante. Está claro que querían estar solos, probablemente por las chicas. Pero adentro aguardaba la muerte. A las 9 y 30 p.m. se escuchó una tremenda explosión y la casa empezó a arder. El “fite”, advertido a tiempo, escapó del incendio. En la casa siniestrada, las dos patrullas combinadas de las FF.AA. y la PNP encontraron tres cadáveres carbonizados. Tres desertores senderistas reconocieron a uno de ellos como ‘Alipio’ por su contextura y 1.72 metros de altura. En su poder se halló el arma que le fue sustraída al suboficial PNP Luis Astuquillca, durante su travesía de 17 días en la selva de Kepashiato, en abril del 2012. Los mismos colaboradores de las fuerzas del orden aseguran que uno de los tres muertos es ‘Gabriel’. ANALISIS La operación “Camaleón” fue una operación militar que se realizó de manera exitosa gracias a la colaboración de las fuerzas armadas con la Policía Nacional del Perú. Los procedimientos que se utilizaron para neutralizar al camarada Gabriel, Alipio y Alfonso podrían parecer que no están en concordancia con el DIH o e DIDH, sin embargo, podemos apreciar que el objetivo representaba un objetivo militar explícitamente, los medios fueron empleados con proporcionalidad a la amenaza y se tuvo en consideración la protección de la población civil, ya que durante la realización de dicha operación no hubo ninguna víctima o herido civil. CASO N° 2: DE LA ACTUACION DE LAS FFAA EN DIH Y/O DIDH (OPERACIÓN NUEVO HORIZONTE) El "camarada William", jefe de los francotiradores terroristas que participaron en la emboscada del 15 de agosto último que acabó con la vida de cinco efectivos de la Base Contraterrorista de Mazángaro, cayó abatido durante un choque con las fuerzas del orden a las seis y media de la mañana del miércoles, en el caserío de Nuevo Horizonte, perteneciente al distrito de Llochegua (provincia de La Mar, Ayacucho). "William", quien usaba la identidad de Rolando Cabezas Figueroa, también había intervenido en el derribamiento de un helicóptero de la policía en Alto Laguna, en el distrito de Echarate (La Convención, Cusco), el 12 de abril. En esta acción falleció la capitana PNP Nancy Flores Páucar. La ubicación y muerte de "William", de aproximadamente 43 años, se produjo como resultado de una operación de inteligencia denominada "Nuevo Horizonte", que ejecutó un equipo combinado de agentes de la Dirección contra el Terrorismo (Dincote) y de la Dirección Antidrogas (Dinandro), bajo el mando del coronel PNP Vicente Álvarez Moreno. Se trata del mismo equipo policial que el pasado cuatro de julio ejecutó la "Operación Albergue", que logró el desmantelamiento de un campamento terrorista, además de la captura de 11 senderistas y la liberación de 10 niños. Por inteligencia electrónica, las fuerzas del orden detectaron que "William" había actuado en la masacre de Mazángaro. A partir de estos de datos, las fuerzas combinadas de la Dincote y la Dinandro le siguieron la pista al terrorista hasta ubicarlo en la parte alta del poblado de Nuevo Horizonte, en un campamento donde pernoctaba con siete senderistas armados. Para llegar hasta el inhóspito lugar, los efectivos fueron insertados por un helicóptero a una distancia de un día de camino a pie. Los efectivos fueron guiados por un colaborador hasta el punto donde se ocultaba "William", como parte de la "Operación Nuevo Horizonte". De acuerdo con fuentes de la Policía Nacional, el equipo de élite cuando estaba a punto de ingresar al campamento, fue sorprendido por los terroristas por la retaguardia. En ese momento estalló el enfrentamiento por un lapso de una hora. El suboficial PNP Eddy Saavedra Velásquez resultó herido de un balazo en el glúteo. Durante una acción de reconocimiento, los agentes se desplazaron hasta el lugar desde donde disparaban los terroristas. Es así que encontraron el cadáver del "camarada William". Un oficial de inteligencia verificó la identidad. El cadáver presentaba cinco impactos de bala en el tórax. Estaba vestido con el característico buzo azul de los senderistas. Sus compañeros lo despojaron de su armamento. ANALISIS La operación Nuevo Horizonte fue una operación exitosa que termino con la neutralización del camarada William, el cual fue abatido con cinco impactos de bala. A la luz del DIH y/o DIDH se estaría vulnerando el principio de NECESIDAD el cual postula que solo se debe de emplear la fuerza necesaria para destruir un objetivo, en este caso, seria necesario emplear un solo disparo para abatir al camarada William y no cinco, lo que no seria necesario, sin embargo, dentro del contexto de la operación, el enfrentamiento se libro existiendo una distancia entre los senderistas y las patrullas de la Fuerzas Armadas, sumado con la poca visibilidad del objetivo por la existencia de vegetación, lo que obligaba a los miembros de las patrullas a realizar disparos tratando de impactar contra un objetivo, por otro lado, el enfrentamiento se dio contra un grupo armado, lo que le da legalidad al empleo de la fuerza por parte de las fuerzas armadas.
