LOS DEBENTURES

LOS DEBENTURES.
Arts. 544 debentures.
Son títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad de una
sociedad anónima, que incorpora una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo
sujetos pasivo-deudor es la sociedad creadora. Al igual que todos los títulos
contemplados en el código de comercio, las obligaciones o debentures son bienes
muebles, aun cuando estén garantizados con derechos reales sobre inmuebles.
Sociedades Debentures
Concepto: son títulos de crédito que incorporan una parte alícuota de un crédito
colectivo constituido a cargo de una sociedad anónima. (544)
Naturaleza jurídica: serán considerados bienes muebles. (544)
Finalidad: se emiten para captar dinero del público, y pagar menos intereses o no
verse en la obligación de ampliar el capital de la sociedad (por lo cual no se
adquieren nuevas obligaciones).
Emisión: (negocio jurídico unilateral)
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En asamblea extraordinaria se decide la creación de obligaciones
debentures (135 *2), debiendo éstos contener (548), además de los
requisitos generales de los títulos de crédito establecido en el artículo 386,
lo siguiente:
1. Denominación de la obligación social o debentures.
2. Nombre, objeto y domicilio de la sociedad creadora.
3. El monto del capital autorizado y la parte pagada del mismo, así como el de
su activo y pasivo, según el resultado de la auditoria.
4. El importe de la emisión.
5. La indicación de la cantidad efectivamente recibida por la sociedad
creadora.
6. El tipo de interés.
7. La forma de amortización.
8. La especificación de las garantías especiales que se constituyan y los datos
de su inscripción en el registro correspondiente.
9. El lugar, fecha y el número de escritura de su creación, nombre del notario
autorizante y número y fecha de inscripción de la misma en el registro
mercantil.
10. La firma de la persona designada como representante común de los
tenedores.
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Inscribir el acta de la asamblea donde se decide la creación de las
obligaciones debentures en el registro mercantil
Publicar el balance general y de la auditoría efectuada a la sociedad, para
determinar el capital contable, la emisión de los mismos no puede ser
mayor a dicho capital a menos que las obligaciones se hayan creado para
destinar su importe a la adquisición de bienes por la sociedad (550, 552)
Escritura de creación, se formalizará en escritura pública, por declaración
unilateral de voluntad de la sociedad creadora (553). Debiendo contener:
(554)
1. Los datos a que se refieren los incisos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 de los
requisitos establecidos para la emisión de los títulos exigidos por el artículo
548.
2. La inserción de los siguientes documentos:
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Acta de la asamblea general extraordinaria de accionistas que haya
autorizado la creación de los títulos.
Balance general que se haya practicado.
Documento que acredite la personalidad de quienes deben suscribir los
títulos a nombre de la sociedad creadora.
3. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que constituyan
4. En su caso, la indicación pormenorizada de los bienes que haya de
adquirirse con el importe de la colocación de los títulos
5. La designación del representante común de los tenedores de los títulos, el
monto de su retribución, la constancia de la aceptación de su cargo y
la declaración siguiente:
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De que se ha cerciorado, en su caso, de la existencia y valor de los bienes
que constituyan las garantías especiales
De haber comprobado los datos contables manifestados por la sociedad
De constituirse como depositario de los fondos que produzca la colocación
de los títulos hasta verificar el cumplimiento exacto de los fines de la
emisión, si dichos fondos se dedicaren a la construcción o adquisición de
bienes y hasta el momento en que dicho construcción o adquisición se
realice.
Inscripción de la escritura: en el registro mercantil
Emisión de los títulos: pudiendo ser esto por series (546). La venta de los títulos
podrá ofrecerse al público, colocando dentro de la publicidad de los mismos un
resumen de los datos de éstos, regulado en el artículo 554. (555)
Títulos redimisibles: por sorteo, éste se celebrará ante notario, con asistencia de
los administradores de la sociedad deudora y del representante común (568). Los
resultados del sorteo se publicarán en el Diario Oficial y en otro (569). En dicha
publicación se indicará la fecha de pago, que será después de los 15 días
siguientes a la misma (570). La fecha en que se inicie el pago deberá quedar
comprendida precisamente dentro del mes que siga a la fecha del sorteo (571).
Representante común de los obligacionistas: actuará como mandatario del
conjunto de obligacionistas y representará a éstos frente a la sociedad creadora y
ante terceros. (559)
Garantía: aunque se constituyan garantías específicas, hipotecas o prendas, la
sociedad emisora responderá ilimitadamente con todos sus activos por el valor de
la emisión, “garantía flotante” (557).
Prescripción: las acciones para el cobro de los intereses prescribirán en 5 años,
y para el cobro del principal en 10. La prescripción de los títulos amortizados por
sorteo correrá a partir de la fecha de la primera publicación (577).
De las obligaciones convertibles en acciones:
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Opción de optar por el pago o convertirla en acción, después del plazo de
su pago
Desventaja: para la sociedad, por el aumento de capital y la creación de
más obligaciones.
Características de los debentures.
Las obligaciones podrán ser nominativas, a la orden o al portador y tendrán igual
valor nominal, que será de cien quetzales o múltiplos de cien. Art. 545 código de
comercio
Art. 546 código de comercio. Series. Las obligaciones podrán crearse en series
diferentes, pero dentro de cada serie, conferirán a sus tenedores iguales
derechos. El acto de creación que contraríe este precepto será nulo, y cualquier
tenedor podrá demandar su declaración de nulidad.
• Habría problema si en una misma serie varia el derecho incorporado.
• Primera Serie: se crean 10 títulos del valor de Q20,000 y el interés es del 3%
anual.
• Segunda Serie: se crean 10 títulos del valor de Q10,000 y el interés del 4%
anual. Esto no se puede.
Art. 547 código de comercio. Nuevas Series. No podrán emitirse nuevas series,
mientras la Anterior No Haya Sido Totalmente Colocada (Entregada Y Pagada.).
Art. 550 código de comercio. Monto de la emisión. . El valor total de la emisión no
excederá del monto del capital contable de la sociedad creadora, con deducción
de las utilidades repartibles que aparezcan en el balance que se haya practicado
previamente al acto de creación, a menos de que las obligaciones se hayan
creado para destinar su importe a la adquisición de bienes por la sociedad. En
este caso, la suma excedente del capital autorizado podrá ser hasta las tres
cuartas partes del valor de los bienes.
• Capital contable = activo – pasivo
• Monto de emisión = capital contable – utilidades.
Este resultado se puede emitir en debentures.
Elementos personales.
1 Librador/librado. Es la Sociedad Anónima que emite las obligaciones
2 Tenedor – obligacionista – propietario – tomador – beneficiario – inversionista.
Es la persona que entrega capital a la sociedad y a quien se le devolverá con el
pago del capital más intereses.
Doctrina legal
Código de comercio.
Arts. 544 al583.