FORMATO AUTO DE APERTURA Código 140.01.P02.F06 Fecha

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19/06/2013
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REPÚBLICA DE COLOMBIA
CONTRALORÍA MUNICIPAL DE IBAGUÉ
DIRECCIÓN TECNICA DE RESPONSABILIDAD FISCAL
PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL
DRF – XXX DEL XXX DE XXXX DE 20…
IBAGUÉ,
ENTIDAD AFECTADA
PRESUNTO RESPONSABLE
CARGO
IDENTIFICACIÓN
COMPAÑÍA ASEGURADORA
POLIZA GLOBAL ENTIDAD
ESTATALES
COMPAÑÍA ASEGURADORA
POLIZA MANEJO GLOBAL
COMERCIAL Y MANEJO
ENTIDADES ESTATALES
AUTO No XXXX
“POR MEDIO DEL CUAL SE ORDENA LA APERTURA DEL PROCESO DE
RESPONSABILIDAD FISCAL”
LA DIRECCIÓN TECNICA DE RESPONSABILIDAD FISCAL DE LA
CONTRALORÍA MUNICIPAL DE IBAGUÉ, en uso de las atribuciones conferidas
por la ley 610 del 15 de agosto de 2000 y la Resolución Orgánica número 011 del
10 de junio de 2010, procede a proferir el presente Auto de Apertura del proceso
de responsabilidad fiscal ante___________, con base en los siguientes,
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ANTECEDENTES
Originó la presente diligencia fiscal ante _________ (entidad afectada), los hechos
puestos en conocimiento, mediante oficio número (____) de fecha ____ de ______
de 20__, suscrito por el Director Técnico de Control Fiscal Integral, por medio del
cual envía a esta Dirección el Formato de Hallazgo Fiscal número _____ con sus
anexos, correspondientes a la Auditoria de _________.
La Dirección de Responsabilidad Fiscal, luego de analizar el hallazgo antes
referido y los soportes probatorios adjuntos, determinó avocar el conocimiento de
los hechos objeto de traslado y procederá a iniciar la correspondiente actuación
procesal.
HECHOS
El hallazgo fiscal ______, estableció que:
“(…)
(…).” (Fls. ).
FUNDAMENTOS DE DERECHO Y COMPETENCIA
Tendrá el Despacho como fundamentos de Derecho la siguiente normatividad:
Artículo 6 de la Constitución Política que señala que:
“(…) Los particulares solo son responsables ante las autoridades por
infringir la constitución y las leyes. Los servidores públicos lo son por la
misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus
funciones (…)”.
Por su parte, el artículo 267 de la Constitución Política que dispone:
“(…) El control fiscal es una función pública que ejercerá la Contraloría
General de la República, la cual vigila la gestión fiscal de la
administración y de los particulares o entidades que manejen fondos o
bienes de la Nación.
Dicho control se ejercerá en forma posterior y selectiva conforme a los
procedimientos, sistemas y principios que establezca la ley. Esta podrá,
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sin embargo, autorizar que, en casos especiales, la vigilancia se realice
por empresas privadas colombianas escogidas por concurso público de
méritos, y contratadas previo concepto del Consejo de Estado.
La vigilancia de la gestión fiscal del Estado incluye el ejercicio de un
control financiero, de gestión y de resultados, fundado en la eficiencia, la
economía, la equidad y la valoración de los costos ambientales. En los
casos excepcionales, previstos por la ley, la Contraloría podrá ejercer
control posterior sobre cuentas de cualquier entidad territorial. (…)”
Facultades otorgada en el Título X Capitulo 1 artículos 268 numeral 5 y 272 de la
Constitución Política de Colombia; Artículo 40 de la ley 610 de 2000 y Resolución
Orgánica número 011 del 10 de junio de 2010, por medio del cual se establece el
Manual Específico de Funciones y Requisitos, para los diferentes empleos que
hacen parte de la planta global de la Contraloría Municipal de Ibagué, normas que
asignan competencia para el inicio y trámite del presente proceso.
PRUEBAS
Estas deben ir en orden numérico con la identificación de los folios donde puedan
ser ubicadas en el proceso.
CONSIDERACIONES
Marco Normativo.
La Constitución Nacional, en su artículo 6°, establece:
“ARTICULO 6 de la C.P. Los particulares sólo son responsables ante
las autoridades por infringir la Constitución y las leyes. Los servidores
públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el
ejercicio de sus funciones.”
“ARTICULO 121 de la C.P. Ninguna autoridad del Estado podrá ejercer
funciones distintas de las que le atribuyen la Constitución y la ley.”
La Ley 610 de 2000, en su artículo 48 señala:
“Auto de imputación de responsabilidad fiscal. El funcionario
competente proferirá auto de imputación de responsabilidad fiscal
cuando esté demostrado objetivamente el daño o detrimento al
patrimonio económico del Estado y existan testimonios que ofrezcan
serios motivos de credibilidad, indicios graves, documentos, peritación
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o cualquier medio probatorio que comprometa la responsabilidad fiscal
de los implicados (...)”
La misma Ley 610 de 2000 en su artículos 3, 40 y 41 señala:
“ (…)Articulo 3. Para efectos de la presente Ley, se entiende por
gestión fiscal el conjunto de actividades económicas, jurídicas y
tecnológicas, que realizan los servidores públicos y las personas de
derecho privado que manejen o administren recursos o fondos
públicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisición, planeación,
conservación, administración, custodia, explotación, enajenación,
consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes
públicos, así como a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas
en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujeción a los
principios de legalidad, eficiencia, economía, eficacia, equidad,
imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y valoración de los
costos ambientales.
(…)
ARTICULO 40. APERTURA DEL PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL. Cuando de la indagación preliminar, de la queja, del dictamen
o del ejercicio de cualquier acción de vigilancia o sistema de control, se
encuentre establecida la existencia de un daño patrimonial al Estado e
indicios serios sobre los posibles autores del mismo, el funcionario
competente ordenará la apertura del proceso de responsabilidad fiscal.
El auto de apertura inicia formalmente el proceso de responsabilidad
fiscal.
En el evento en que se haya identificado a los presuntos responsables
fiscales, a fin de que ejerzan el derecho de defensa y contradicción,
deberá notificárseles el auto de trámite que ordene la apertura del
proceso. Contra este auto no procede recurso alguno.
PARAGRAFO. Si con posterioridad a la práctica de cualquier sistema
de control fiscal cuyos resultados arrojaren dictamen satisfactorio,
aparecieren pruebas de operaciones fraudulentas o irregulares
relacionadas con la gestión fiscal analizada, se desatenderá el
dictamen emitido y se iniciará el proceso de responsabilidad fiscal.
ARTICULO 41. REQUISITOS DEL AUTO DE APERTURA. El auto de
apertura del proceso de responsabilidad fiscal deberá contener lo
siguiente:
1. Competencia del funcionario de conocimiento.
2. Fundamentos de hecho.
3. Fundamentos de derecho.
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4. Identificación de la entidad estatal afectada y de los presuntos
responsables fiscales.
5. Determinación del daño patrimonial al Estado y estimación de su
cuantía.
6. Decreto de las pruebas que se consideren conducentes y
pertinentes.
7. Decreto de las medidas cautelares a que hubiere lugar, las cuales
deberán hacerse efectivas antes de la notificación del auto de apertura
a los presuntos responsables.
8. Solicitud a la entidad donde el servidor público esté o haya estado
vinculado, para que ésta informe sobre el salario devengado para la
época de los hechos, los datos sobre su identidad personal y su última
dirección conocida o registrada; e igualmente para enterarla del inicio
de las diligencias fiscales.
9. Orden de notificar a los presuntos responsables esta decisión. (…)”
De conformidad con lo anterior el proceso de responsabilidad fiscal se entiende
como el conjunto de actividades desarrolladas con el propósito de determinar
responsabilidades que se deriven de la Gestión Fiscal de los servidores públicos,
o de los particulares que ejercen funciones públicas, por el manejo irregular de
bienes o recursos del Estado, y que siguiendo la jurisprudencia de la Corte
Constitucional 1 se realiza con el propósito específico de la protección y garantía
del patrimonio público, buscando la reparación de los daños que este haya podido
sufrir como consecuencia de la gestión fiscal irregular.
Proceso que debe ser decidido de conformidad con el material probatorio obrante
en el proceso, el cual deberá ser apreciado de conformidad con lo reglamentado
en la precitada ley regula:
“(…) ARTÍCULO 22: Necesidad de la Prueba. Toda providencia dictada
en el proceso de responsabilidad fiscal debe fundarse en pruebas
legalmente producidas y allegadas o aportadas al proceso.
ARTÍCULO 51. Decreto y práctica de pruebas. (…), el funcionario
competente ordenara mediante auto la práctica de pruebas solicitadas
o decretará de oficio las que considere pertinentes y conducentes, (…)”
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL
1
Sentencia C-619 de 2002., M.P. Jaime Córdoba Triviño, y Rodrigo Escobar Gil.
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La ley 610 de 2000 en su artículo 5 establece cuales son los elementos que se
deben estructurar para que se pueda encontrar probada la existencia de
responsabilidad fiscal en cabeza de la persona a la cual se le indilga la misma, el
precitado artículo establece:
Artículo 5. Elementos de la responsabilidad fiscal. La responsabilidad
fiscal estará integrada por los siguientes elementos: - Una conducta
dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestión fiscal. Un daño patrimonial al Estado. - Un nexo causal entre los dos
elementos anteriores.
Efectuado el análisis del material probatorio obrante en el expediente contentivo
del proceso de responsabilidad que se adelanta frente a la irregularidades
presentadas en el (la entidad afectada), en orden a establecer la existencia de
los elementos necesarios para la configuración de la responsabilidad fiscal de los
vinculados, con base en los principios generales y especiales consagrados en la
Constitución Política y las leyes Colombianas vigentes, se encuentra demostrada
la existencia de los mismos siendo necesario entrar a sustentar de manera
detallada estos, para lo cual se procederá de la siguiente manera:
DAÑO
La ley 610 de 2000 en su numeral 6 define el daño patrimonial, definición que se
del siguiente tenor:
Artículo 6. Daño patrimonial al Estado. Para efectos de esta ley se
entiende por daño patrimonial al Estado la lesión del patrimonio
público, representada en el menoscabo, disminución, perjuicio,
detrimento, pérdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por
una gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente, inequitativa
e inoportuna, que en términos generales, no se aplique al
cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado,
particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o
proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contralorías. Dicho
daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores
públicos o por la persona natural o jurídica de derecho privado, que en
forma dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al
detrimento al patrimonio público. (Subraya y negrilla propia)
Del contenido del material probatorio obrante en el presente proceso, se puede
evidenciar de manera clara la configuración de algunos elementos constitutivos del
daño patrimonial establecidos en el precitado artículo, en especial los subrayados
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en el párrafo anterior, toda vez que se evidencia un menoscabo en el patrimonio
de (…)
En este acápite se debe de hacer el respectivo análisis probatorio frente al
elemento del daño.
CONDUCTA
El segundo de los elementos que componen la responsabilidad fiscal que se debe
entrar a estudiar, siendo este la conducta desplegada por (se procede a la
identificación del presunto responsable fiscal, con número de cédula, cargo
desempeñado y periodo de vinculación, para la época de los hechos),
quienes de conformidad con el material probatorio obrante se deben tener como
presuntos responsables en el grado de culpa grave, culpa que se encuentra
definida en el artículo 63 del Código Civil de la siguiente manera:
“(…) ARTICULO 63. CULPA Y DOLO.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no
manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. (…)”
(Se debe proceder a realizar el análisis de la conducta desplegada por los
presuntos responsables)
NEXO CAUSAL
Estudiado en contexto el material probatorio que conforma el hallazgo, se logra
establecer que existe un nexo de causalidad entre el daño ocasionado a las arcas
de (entidad afectada), ya que dichas conductas fueron las que generaron el
detrimento patrimonial por valor de (suma del detrimento determinada en
números y letras).
Nexo de causalidad que se configura si se tiene en cuenta que las actividades
desplegadas por los (la identificación de los presuntos responsables), fueron
las que directamente dieron origen al detrimento patrimonial al no cumplir con sus
obligaciones legales, reglamentarias y Tributarias.
Además no se puede olvidar que las personas vinculadas ejercían gestión fiscal
por lo que era su deber cumplir con los principios que impone la función pública y
la gestión fiscal de eficiencia, eficacia y economía conforme lo define el artículo 3
de la ley 610 de 2000, el cual reza:
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“(…) Gestión fiscal. Para los efectos de la presente ley, se entiende
por gestión fiscal el conjunto de actividades económicas, jurídicas y
tecnológicas, que realizan los servidores públicos y las personas de
derecho privado que manejen o administren recursos o fondos
públicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisición, planeación,
conservación, administración, custodia, explotación, enajenación,
consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes
públicos, así como a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas
en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujeción a los
principios de legalidad, eficiencia, economía, eficacia, equidad,
imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y valoración de los
costos ambientales. (…)”
Una vez establecida la existencia de los elementos constitutivos de la
responsabilidad fiscal se hace necesario realizar la vinculación de las compañías
aseguradora: (se debe de incluir las compañías que serán llamadas en
calidad de tercero civilmente responsable, identificando la póliza, tiempo de
vigencia y valor asegurado); las cuales serán llamada a responder en calidad de
tercero civilmente responsable de conformidad con lo reglado en el artículo 44 de
la ley 610 que regula:
Artículo 44. Vinculación del garante. Cuando el presunto responsable,
o el bien o contrato sobre el cual recaiga el objeto del proceso, se
encuentren amparados por una póliza, se vinculará al proceso a la
compañía de seguros, en calidad de tercero civilmente responsable, en
cuya virtud tendrá los mismos derechos y facultades del principal
implicado. La vinculación se surtirá mediante la comunicación del auto
de apertura del proceso al representante legal o al apoderado
designado por éste, con la indicación del motivo de procedencia de
aquella.
El artículo citado de manera clara y expresa señala la necesidad de la vinculación
que se está realizando ya que la precitada póliza tiene el amparo básico “(…)(…)”
(Fls. ).
DECRETO DE PRUEBAS
Con el fin de lograr el esclarecimiento de los hechos se hace necesario decretar
las siguientes:
1- VERSIONES LIBRES
-
Escuchar en diligencia de versión libre y espontánea a los vinculados
citados en el artículo primero de la presente providencia; conforme al
debido proceso.
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2- DOCUMENTALES
-
Ofíciese a (entidad afectada) para informarle acerca del inicio de las
presentes diligencias fiscales y para que se sirvan certificar el salario
devengado por el citado señor, de igual forma certifique la última dirección
de notificación declarada por el mismo.
-
Con el fin de establecer los bienes de propiedad de los aquí vinculados , se
hace necesario realizar la indagación respectiva ante la Secretaría de
Tránsito del Municipio de Ibagué y del departamento de Tolima, el Instituto
Geográfico Agustín Codazzi, la Oficina de Instrumentos Públicos y las
entidades bancarias que tiene su domicilio en esta municipalidad.
-
(se debe de incluir todas aquellas pruebas que se hagan necesarias
para el proceso de responsabilidad fiscal)
En mérito de lo anteriormente expuesto, La Dirección de Responsabilidad Fiscal
de la Contraloría Municipal de Ibagué,
RESUELVE
ARTICULO _____: Proferir auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal
DRF–xxxx DE xxx DE xxxx DE xxxxcontra los (…).
ARTICULO ______: Vincular por la presunta responsabilidad fiscal por la suma de
( valor en números y letras), dejados bajo la responsabilidad fiscal solidaria contra
los señores (…), conforme a la parte motiva del presente proveído.
ARTÍCULO _____: Vincúlese a las compañías aseguradoras: (…), en calidad de
terceros civilmente responsables, de conformidad con la parte motiva de ésta
providencia.
ARTICULO ______: Escuchar en diligencia de versión libre y espontánea a los
vinculados citados en el artículo primero de la presente providencia.
ARTICULO ______: Oficiar a las Oficinas de Registro de Instrumentos Públicos de
Ibagué Tolima, a las Secretarías de Transito tanto del departamento de Tolima
como del municipio de Ibagué y al Instituto Geográfico Agustín Codazzi y, para
que se sirvan informar acerca de los bienes que se encuentren registrados a
nombre de los señores (…)
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ARTICULO ________: Oficiar a las entidades bancarias que tiene su domicilio en
esta municipalidad, para que se sirvan informar si los señores (…), poseen
portafolio o algún producto de portafolio en esa entidad y de ser así certificar la
clase e individualización de producto con su respectiva cuantía y fecha de
apertura.
ARTICULO ______: Oficiar a (…), para informarle acerca del inicio de las
presentes diligencias fiscales.
ARTICULO ______: Notificar el contenido de la presente decisión a los sujetos
procesales y a las compañías aseguradoras, de conformidad con lo dispuesto en
los artículos 67 y 68 del Código Contencioso Administrativo vigente (ley 1437 de
2011).
ARTICULO _______: Contra la presente decisión no procede recurso alguno.
(Téngase presente que deberá incluirse en la parte resolutiva, todas aquellas
pruebas decretadas en el acápite de pruebas)
NOTIFÍQUESE Y CUMPLASE
_______________________________
Director Técnico de Responsabilidad Fiscal
__________________________
Profesional Universitario
(De tener el profesional Universitario el proceso comisionado)