APUNTE N° 2 // DERECHO PENAL I Jorge Gonzalo Torres Zúñiga Abogado Magíster en Derecho 2022 I.- FUENTES DEL DERECHO PENAL. (la gran fuente es la ley) Concepto. (De donde emana la norma jurídica) Con el término fuentes del derecho entendemos dos aspectos: a) El acto concreto (autoridad o ente) creador del derecho y,(presidente y congreso) b) La forma de expresión de la norma jurídica creada. I.- Inmediatas o Directas: 1. LEY: Principio de legalidad. Se funda la circunstancia que se califique a la ley como la fuente directa del Derecho Penal. En una perspectiva netamente jurídica, la definición de ley está contenida en el Código Civil que señala: "la ley es una declaración de voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitución (Política), manda, prohíbe o permite" (artículo 1 Código Civil). Artículo 19 N° 3 Constitución Política de la Republica. NINGUNA LEY PODRÁ ESTABLECER PENAS SIN QUE LA CONDUCTA QUE SE SANCIONA ESTÉ EXPRESAMENTE DESCRITA EN ELLA. (PRINCIPIO DE LEGALIDAD) Casos discutibles: Decretos con Fuerza de Ley (D.F.L); Los Decretos Leyes (D.L); Los Tratados Internacionales (TI) y Leyes penales en blanco. II.- Mediatas o indirectas: 1. Costumbre. 2. Analogía in Bonam Partem. 3. La Jurisprudencia. 4. La Doctrina. FUNTES INMEDIATAS O DIRECTAS: Ley Penal: Según la Constitución, solo por ley pueden describirse las conductas prohibidas e imponérseles ciertas sanciones a esas conductas. Por ley debemos entender la ley en sentido estricto en cuanto a ser un texto normativo que cumple formalmente con las exigencias que la Constitución Política de la República establece para ser ley. Esto no significa que no puedan dictarse normas penales en textos de otra naturaleza (ley de carácter civil con sanción penal). Decretos con Fuerza de Ley (D.F.L): Son los cuerpos normativos dictados por el poder ejecutivo (Presidente de la República) en virtud de una delegación expresa (POR PARTE DEL CONGRESO NACIONAL) de facultades que le hace el poder legislativo sobre materias objeto de ley. (ART.64 CPR) Se estima que estos D.F.L, no son fuente del Derecho Penal, ya que esta delegación, según el inciso segundo del artículo 64 de la Constitución Política de la República, dice que no pueden referirse a materias comprendidas dentro de las garantías Constitucionales. Esa limitación descarta que se puedan comprender materias penales en la actualidad. Decreto Ley (D.L): Si se estima que son fuente del derecho penal. Norma jurídica dictada por un gobierno de facto (de hecho)(JUNTA CIVIL O MILITAR). Tiene el valor de una ley Son normas de carácter general dictadas por el ejecutivo en situaciones de alteración Constitucional en que esta ha sido superada. (Son normas jurídicas con valor de una ley dictadas por Gobiernos de facto de hecho). El Estado continúa funcionando y por lo tanto quien ejerce la autoridad requiere normativa que regule su actuar y que pueda hacer cumplir. Ejemplo D. L N° 830 Código Tributario, estableció los delitos Tributarios. Tratados Internacionales: Tienen el valor de una ley. Chile a diferencia de países europeos, no tiene una norma explícita que de preeminencia a los preceptos de los Tratados Internacionales (TI) por sobre la legislación nacional. (ART. 5 C.P.R.) ORGANOS DEL ESTADO COMO CARABINEROS DE CHILE DEBEN RESPETAR Y PROMOVER LOS DERECHOS DE LOS AVITANTES. La Corte Suprema y el Tribunal Constitucional, han sostenido la supremacía de la Constitución Política de la República, por sobre los Tratados Internacionales, sin embargo existe jurisprudencia y doctrina que reconocen jerarquía superior a los Tratados Internacionales por sobre la ley interna, salvo que Chile hubiera establecido un carácter supletorio para los Tratados Internacionales como ocurre con el Código de Derecho Internacional privado que fue aprobado por Chile con la reserva legal que en caso de contradicción primaría la ley chilena. Situación especial se produce en el inciso segundo del artículo 5 de la Constitución, referido a los Tratados Internacionales en Derechos Humanos. En este caso implica que los preceptos de los Tratados Internacionales en materia de Derechos humanos se incorporan a la Constitución material en cuanto se hace un reenvío directo a dichos Tratados Internacionales como limitaciones a la soberanía nacional. Esto significa que los Tratados Internacionales en materia de Derechos Humanos tienen un rango especial que los diferenciaría de los otros Tratados Internacionales. LEYES PENALES EN BLANCO: Se definen como aquellos en que su supuesto de hecho viene recogido de otra norma extra penal a la que se remite, puede ser otra ley, reglamento, etc., de modo tal que ese complemento pasa a integrarla y a formar un todo con ella. El supuesto está recogido en una norma extra penal. Típico ejemplo artículo 320 Código Penal en que el que practique una inhumación será sancionado cuando lo hace contraviniendo las leyes o reglamentos. (EN ESTE CASO NO SE DESCRIBE LA CONDUCTA EXACTA, MOTIVO POR EL CUAL SE CONOCE LA LEY EN BLANCO) Se dice que el fundamento de la existencia de estas figuras consiste en el hecho de que existen ciertas materias que resultarían inconvenientes de ser fijadas en un texto legal en circunstancias que la materia de prohibición está sujeta a cambios o supone principios técnicos que solo pueden ofrecerse (EN UNA LEGISTACION O NORMATIVA ESPECIAL (A TRAVES DE DECRETO SUPREMO). En Chile hay controversia por que hay tendencia conservadora por la manera en que se debe legislar, sin embargo, estas se han superado y han aparecido evitar leyes con principios rectores que son complementados por otros órganos públicos debidamente controlados y las leyes penales en blanco son reflejo de este cambio. SE HAN ACEPTADOS LA LEYES ESTABLECIDO EN BLANCOS El problema de fondo que producen estas normas es el de su inconstitucionalidad o constitucionalidad y este problema se produce por que es discutible si estas normas contradicen el PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD O RESERVA LEGAL. Este tema ha sido resuelto por el Tribunal Constitucional que ha dicho que estas leyes se ajustan al texto constitucional, cuando el núcleo de la conducta que se sanciona está expresa y perfectamente definido. De esta manera se sigue que solo se deja a las normas de rango inferior la tarea de pormenorizar los conceptos contemplados en la ley. La clasificación de estas (Leyes Penales en Blanco) es: a) Impropias: Son aquellas en que el complemento de la conducta o la sanción está previsto en el mismo código o en la misma ley que contiene la ley penal en blanco o en otra ley, penal o no, del mismo rango o superior. En estos casos no se afecta el principio de la legalidad ya que es una simple técnica legislativa. Ejemplo: artículo 470 Código Penal (CP), artículo 22 ley de cuentas corrientes bancarias y cheques y también se remite al artículo 467 CP. b) Propias: Aquellas las cuales en las cuales el precepto legal en blanco se remite a un texto de rango inferior como por ejemplo un reglamento o simple decreto. Respecto de estas, se revelan problemas de constitucionalidad por que no cumplirían con el principio de legalidad por que no permiten que la comunidad sepa claramente cual es el comportamiento prohibido. Ejemplo: Ley 19.366 que contenía el tráfico ilícito de estupefacientes. El artículo de esa ley contenía preceptos que se remitían a normas de tipo reglamentarias., no solo para determinar las sustancias sujetas a control, sino que para fijar ciertos elementos normativos del precepto legal como la “competente autorización” artículos 1, 3 y 5. Artículo 318 Código Penal sanciona “reglas higiénicas”. Artículos 272, 288, 314 Código Penal. c) Al revés: Es aquella en que la ley describe completamente la conducta punible, pero entrega la sanción a una potestad normativa de rango inferior. Esta es una técnica legislativa claramente atentatoria en contra del principio de legalidad, “nulla pena sine legem”, esto no admite ninguna excepción. Ejemplo: artículo 21 Código Penal remite la determinación de la pena de incomunicación con personas extrañas al establecimiento penal al reglamento carcelario sin fijar modalidades de aplicación o límite mínimo y máximo. FUENTES MEDIATAS O INDIRECTAS: Costumbre: Es una norma que no emana de la manifestación de voluntad de un órgano determinado, esto es, nadie la dicta, sino que es el resultado de un simple comportamiento uniforme y constante, practicado con la convicción que corresponde a una obligación jurídica. Cabe señalar que el artículo 483 y siguientes tiene figuras penales que utilizan conceptos mercantiles como “comerciante”, “contador”, “contabilidad”. Artículo 4 Código de Comercio señala que las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley y por esa razón se dice que la costumbre podría tener influencia en los tipos penales antes comentados. Analogía a favor del procesado: La aplicación analógica consiste en crear un texto legal para una hipótesis no contemplada por la norma. A un caso que no está contemplado por la ley se le aplica una ley que regule un caso similar, es decir que llenen vacíos o lagunas legales, cosa que está prohibida por el principio de legalidad. Ejemplos de aplicación analógica in malam partem ocurrieron en Alemania en 1935 en que se modificó el artículo 2 del Código Penal y se introdujo la posibilidad de castigar no solamente a quien había cometido un hecho, sino que el art. permitió que se sancionara al que hubiera cometido una acción parecida a la sancionada por la ley. Lo mismo ocurrió en el CPP de la URSS del año 1926. La analogía in bonam partem restringe el ámbito de lo punible ampliando los espacios de libertad de las personas. Esto no contraviene el principio de legalidad por que el artículo 19 N° 3 de la Constitución Política de la República, no impide ampliar márgenes de aplicación de garantías y libertades individuales. Lo que hace excluir o atenuar las penas. El autor Carrara dice que por analogía no se puede extender la pena, sino que la excusa. Jurisprudencia: Fallos de los Tribunales Superiores de Justicia (Corte Suprema y Cortes de Apelaciones). Si bien el juez no puede producir o crear delitos o penas, puede al momento de interpretar la ley penal, es decir cuando determina el verdadero sentido y alcance de la ley penal y especialmente cuando se reitera a lo largo del tiempo un criterio interpretativo que a su vez se va plasmando en jurisprudencia constante y uniforme que constituye una fuente mediata. La interpretación constante y uniforme crea expectativas, ya que las personas confían en una determinada interpretación del texto legal. La primera postura dice que es una fuente indirecta en cuanto haya una postura constante y uniforme de los jueces. La doctrina: Es la opinión de los autores o estudiosos del Derecho Penal. La postura mayoritaria es que solamente es un complemento jurídico penal. II.- INTERPRETACIÓN DE LA LEY PENAL Toda ley debe ser interpretada al ser aplicada por los tribunales de Justicia. Cada precepto legal va inserto en un conjunto más grande llamado Ordenamiento Jurídico. Todo esto implica que para entender el sentido exacto de un precepto es necesario entenderlo dentro de su entorno. El alcance de una norma legal generalmente tiene alternativas, entre esas debe preferirse la que logre concretar las consecuencias socialmente positivas que persigue el Derecho Penal. Todo esto teniendo en vista los criterios de política criminal y el respeto a los Derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Interpretar la ley penal significa comprenderla y el alcance de esta debe adecuarse a los cambios de la realidad penal. Significa buscar su verdadero sentido y alcance Clasificación: I.- Según quien la hace: 1. Interpretación legal o auténtica: Leyes interpretativas. Esta es la que realiza el propio legislador y consiste la interpretación de una ley respecto de otro texto legal (la hace el propio legislador, ya que una ley debe ser comprensible), artículo 3 Código Civil establece que solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de modo general. Artículo 9 Código Civil establece que las leyes que se limitan a interpretar a otras se entienden incorporadas en estas, por lo tanto, entran a regir desde la vigencia de la ley interpretada. Cuando el legislador interpreta una ley, se tiene que restringir solo a explicar esa ley, es decir, no puede modificarla o suprimir algo de su texto, ni tampoco puede modificar sus consecuencias ya sea agravándolas o suavizándolas. Lo único que puede hacer el legislador es elegir uno de los varios alcances de la ley que interpreta señalando que ese es el alcance de la ley interpretada. Si la ley interpretativa sobrepasa esa limitación, ya no es ley interpretativa, si no que modificatoria o complementaria y se rige por los ppios generales en cuanto a sus efectos. Son los tribunales los que finalmente deciden si una ley es modificatoria, complementaria o interpretativa. No importa la denominación de la ley, sino que lo que dice el tribunal es lo que vale. Lo que importa es saber que los efectos o consecuencias de una ley interpretativa rigen desde la entrada en vigencia de la ley interpretada. Esto no significa que la ley interpretativa tenga efecto retroactivo dado que la ley interpretativa se limita a señalar como auténtico uno de los sentidos o alcances que la ley interpretada tenía desde un comienzo. Otra opinión dice que depende si la ley interpretativa favorece o no al imputado. Si no lo hace, debiera regir solamente hacia el futuro y no desde la fecha de la entrada en vigencia de la ley interpretada. Esta opinión ha sido descartada por que lo único que hace la ley interpretativa es determinar cual de los alcances de la ley es el correcto. Art. 432 código penal: El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidación en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidación y la fuerza, el delito se califica de hurto. Art. 439 Código Penal: Se define lo que se debe entender por violencia o intimidación en las personas. Art. 440 Código Penal N°1: Se señala que se debe entender por escalamiento. Art. 132 Código Penal: Define la palabra arma. Art. 12 N° 1 Código Penal: Define alevosía. 2.- Interpretación Judicial: Es la que realizan los tribunales cuando dictan sentencia y normalmente se encuentra en la parte considerativa. Esto sobre la base de recordar que la principal tarea es fijar el verdadero sentido y alcance de una norma legal, que ha sido concebida en forma abstracta para aplicarla a una situación concreta de la vida real. (El juez es quien interpreta en la sentencia) Art. 432 Código Penal: la última frase se califica el delito de hurto. ¿Que pasa con el hurto de los datos de un computador? Ley N° 19.223 resuelve esto. Lo mismo ocurrió con la sustracción de restos humanos, si se aplicaba el artículo 432 Código Penal o el artículo 322 Código Penal. (aquí el juez debe realizar una interpretación legal y aplicar) También ocurrió cuando una vez robaron un banco (para sentarse) de una plaza, si se podía calificar de ajeno o no. En este caso se discutió si era o no ajeno, por que no pertenecía a una persona determinada. Otro ejemplo es cuando ocurrió la sustracción de energía eléctrica (colgados), acá se aplica ley especial. Art. 12 N° 12 contiene la agravante de cometer el delito de noche o en despoblado. Las leyes están pensadas para casos abstractos y en el caso particular el juez debe aplicarla. Art. 3 inciso segundo Código Civil: las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria, salvo en casos que se pronunciaran. Este restringe la interpretación de los jueces respecto de los casos que actualmente se pronuncien, efecto relativo. Si una interpretación se mantiene constante en el tiempo, esta comienza a ser entendida como el sentido de la ley. Ejemplo art. 456 bis Código Penal con los malhechores. Lo mismo, artículo 11 N° 6 CP con la conducta irreprochable. Por irreprochable conducta se entiende que son personas sin condena o pena aflictiva. Los Tribunales de Justicia, no son libres para elegir el método de interpretación que utilizan, ya que se deben regir por el artículo 19 Código Civil y siguientes. Este contempla varios procedimientos complementarios. Estos son: Elemento gramatical o literal: Artículos 19, 20 y 21 Código Civil. Cuando la ley es escrita, lo primero que debe hacerse es interpretar el alcance del tenor literal del precepto, art. 19 inciso 1. Esto se complementa con el artículo 20 Código Civil en que cuando se comienza el estudio de una ley, debe considerarse el significado de las palabras y expresiones. En el caso de estar frente a palabras técnicas, artículo 21 Código Civil, estas se toman en el sentido de los que profesan dicha ciencia o arte, salvo que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. La ley no contiene palabras superfluas, cada una y todas son importantes. Elemento sistemático: Para determinarse debe relacionarse el contexto en cuestión con el precepto de la ley en que se encuentra inserto, artículo 22 inciso primero Código Civil. El artículo 391 N° 2 Código Penal sobre homicidio simple, habría que entender que comete homicidio, el que mate a otro sin circunstancias de homicidio calificado y parricidio. Si uno no utilizara el elemento sistemático, podría entender que comete homicidio simple aquel que comete homicidio culposo, legítima defensa, infanticidio, etc. En estos casos si el juez no usara el elemento sistemático, podría determinar que quien mata a otro en legítima defensa es homicidio simple. Elemento Teleológico o axiológico: Art. 19 inciso segundo Código Civil. Intención o espíritu, o historia fidedigna. Cuando el tenor de la ley no es suficientemente claro, es necesario ver los valores en vista al momento de que se dictó esa ley. Se intenta comprender el precepto. Elemento Histórico: Parte final, inciso segundo del art. 19 Código Civil. Para revisar antecedentes históricos que motivaron la dictación de la ley. Se ve el mensaje de la ley en cuestión. Todos los antecedentes deben ser fidedignos, seriedad. Elemento analógico: Consiste en que una norma cuya literalidad ofrezca varias alternativas, se debe preferir aquella que le den otras normas semejantes que existan. Esto no debe confundirse con la aplicación por analogía. Los artículos del Código Civil son los siguientes: Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultar su espíritu. Pero bien se puede, para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir a su intención o espíritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento. Art. 20. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal. Art. 21. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Art. 22. El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. Art. 23. Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpretación. La extensión que deba darse a toda ley, se determinará por su genuino sentido y según las reglas de interpretación precedentes. Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural. 3.- Doctrinaria: Realizan los autores del Derecho Penal. Esta no tiene el carácter de oficial. II.- Según que hace: Declarativa, extintiva o extensiva. III.- Según procedimientos: Gramatical, literal, filológico. Sistemática o teleológica o finalmente histórica. III.- EFECTOS DE LA LEY PENAL. Se pregunta mucho 1.- Espacial (En el espacio o territorio): Principio de la Territorialidad. 2.- Temporal (En el tiempo): Principio de la Irretroactividad de la ley Penal. 3.- Personal (respecto de las personas): Principio de la igualdad. 1.- ESPACIAL (EN EL ESPACIO O TERRITORIO): PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD. Ley Penal En El Territorio: Preguntas relativas a la vigencia espacial de la ley penal, se refiere a la competencia de los tribunales chilenos para conocer conforme a la ley nacional hechos punibles con aspectos de Derecho Internacional, ya sea por el lugar en que se cometieron o la nacionalidad de la víctima o del hechor. Estos temas están en los artículos 5 y 6 Código Penal. Artículo 5.- Código Penal. La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Código. Artículo 6.- Código Penal.Los crímenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la República por chilenos o por extranjeros, no serán castigados en Chile sino en los casos determinados por la ley. El ius puniendi (derecho a castigar) es una manifestación de la soberanía del Estado. Este puede extenderse no solo al territorio que detenta el Estado, sino que también a todos sus nacionales, cualquiera sea el país en que se encuentren. Pueden plantearse los siguientes problemas en tribunales dentro del país o de soberanía cuando los hechos ocurren en otro Estado: |1. Caso de delito cuya comisión comienza en un lugar distinto y se consume en otro. 2. Cuando el sujeto comete el delito en Chile y se fuga del país. 3. Sujeto que viene del extranjero y comete delito en Chile. 4. Delito tiene consecuencias fuera del territorio en que se perpetró. Estas situaciones dan lugar a un doble problema: 1.- Determinar el Estado que tiene competencia para conocer del delito. 2.- Determinar cual es la ley aplicable. Es aplicable la ley del Estado que instruye el proceso, donde se cometió el hecho o el Estado del delincuente. Para resolver estos problemas, surgen normas de Derecho Penal Internacional que son de orden interno que establece en que casos Chile tiene poder punitivo. El objetivo de estas normas es precisar la aplicación de la ley penal en el territorio y los casos excepcionales en que la ley chilena es aplicada extraterritorialmente. El principio más importante acá es el de la territorialidad. Este señala que, dentro del territorio de cada Estado, rige la ley penal de ese Estado (territorio jurídico). Este significa que la ley penal se aplica a cualquiera que cometa el delito dentro del territorio nacional, sin que importe la nacionalidad de la víctima o de los bienes o Derechos afectados por el delito. El fundamento de este principio está en la soberanía nacional que implica una doble restricción: Por un lado, que los delitos cometidos dentro de un Estado, queda sometido a este Estado que va a aplicar su ley penal. Por otro lado, es que el Estado no puede conocer delitos cometidos fuera de su territorio ni aplicar su ley penal a esos casos. Existen casos de excepción a este principio y que son aquellos en los cuales el Estado puede renunciar a juzgar delitos que se han cometido dentro de su territorio y casos en los cuales va a conocer delitos cometidos fuera de su territorio. Estas excepciones dan a lugar a ciertos principios: Principio real o de defensa: Se aplicará la ley penal chilena a delitos cometidos en el extranjero, pero que afecten a bienes jurídicos ubicados en Chile. Principio de la nacionalidad: Permite la aplicación de la ley penal del Estado a sus nacionales (Con nacionales), aunque hayan cometido el delito fuera de Chile el delito. Principio universal: La ley de cada Estado es aplicable al sujeto que se encuentra en su territorio, sin que importe el lugar, ni nacionalidad de la persona. Son los más graves dentro de los Estados. Principio De La Territorialidad: El principio de territorialidad consiste en que todos los delitos cometidos dentro del territorio de un Estado quedan sujetos a la jurisdicción de ese Estado, incluso: 1. Autores o víctimas sean nacionales o de Estados diferentes 2. Delitos que tengan resultado en Estado distinto. 3 Autores hayan huido del lugar en que cometieron el delito. La soberanía se extiende a todos los lugares en los cuales el Estado ejerce su función legislativa, ejecutiva y está consagrado en el artículo 5 del Código Penal en relación con el artículo 14 del Código Civil. (LA LEY VA A JUSGAR LOS DELITOS QUE SE COMETAN DENTRO DEL TERRITORIO NACIONAL ) Artículo 5 Código Penal se debe relacionar con el artículo 6 Código Penal, que es la regla contraria. Para poder precisar este ppio de territorialidad hay que entender que es “territorio” y “lugar de comisión del delito”. Territorio es del punto de vista jurídico y no físico. Territorio comprende todo el espacio donde Chile ejerce soberanía: terrestre, aéreo, marítimo, lacustre (lagos), fluvial (ríos). Territorio natural: terrestre, marítimo. Territorio ficticio: naves; aeronaves y territorios ocupados por las fuerzas armadas chilenas. 1. Terrestre: (comprende a las tierras, ríos, lagos, subsuelos); Superficie terrestre dentro de los límites que establece el Derecho político. Tierra, ríos, lagos, islas y subsuelos. También comprende las representaciones de países extranjeros o de organizaciones internacionales dentro del territorio de Chile. Estos siguen siendo territorios chilenos, no constituyen un caso de extraterritorialidad, aunque normalmente tienen inviolabilidad que es una manifestación de la inmunidad que la cortesía internacional acostumbra otorgar a los representantes diplomáticos. 2. Marítimo: Art. 5 CP se refiere a delitos dentro del mar territorial o adyacente. Se debe relacionar esta materia con el artículo 593 del Código Civil. Art. 593. El mar adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas medidas desde las respectivas líneas de base, es mar territorial y de dominio nacional. (policía marítima) Pero, para objetos concernientes a la prevención y sanción las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración o sanitarios, el Estado ejerce jurisdicción sobre un espacio marítimo denominado zona contigua, que se extiende hasta la distancia de veinticuatro millas marinas, medidas de la misma manera. Las aguas situadas en el interior de las líneas de base del mar territorial, forman parte de las aguas interiores del Estado. El Mar Territorial es desde las 12 millas marítimas contadas desde las líneas de base, artículo 593 CC. Zona contigua es distinta de 24 millas desde líneas de base, art. 593 CC. Zona económica exclusiva es el mar hasta las 200 millas, art. 596 CC.(lo único que no se le permite a los barcos es usa los recursos naturales). Art. 596. El mar adyacente que se extiende hasta las doscientas millas marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, y más allá de este último, se denomina zona económica exclusiva. En ella el Estado ejerce derechos de soberanía para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la exploración y explotación económica de esa zona. El Estado ejerce derechos de soberanía exclusivos sobre la plataforma continental para los fines de la conservación, exploración y explotación de sus recursos naturales. Además, al Estado le corresponde toda otra jurisdicción y derechos previstos en el Derecho Internacional respecto de la zona económica exclusiva y de la plataforma continental. En relación a la zona contigua, la opinión mayoritaria dice que se aplica un Derecho policía respecto de la segmentación del país y leyes fiscales, aduaneras e inmigración y sanitarias. Otra opinión dice que se aplica el código penal respecto de estas materias. En la zona económica exclusiva solo hay un Derecho a conservar los recursos naturales de las aguas de los lechos. 3. Aéreo: Sobre territorio terrestre y marítimo el artículo 1 código de aeronáutica. Chile tiene soberanía exclusiva del espacio aéreo sobre el territorio nacional. D. L N° 221 distinguía entre espacio aéreo y atmosférico. Hoy en día se toman como sinónimos. La reclamación de soberanía nacional es hasta donde pueden volar las naves. 4. Ficticio: Espacios en los cuales el legislador ha extendido la soberanía nacional y capacidad de castigar. Fundamentos: confirmación de la soberanía por razones de alta política y la ampliación de la aplicación del Ordenamiento Jurídico a espacios que no están sujetos a la soberanía de ningún Estado, pero que también requieren intervención jurisdiccional. Acá está el principio de la bandera o pabellón en que la ley penal sigue en principio al buque cuya bandera lleva. Reglas están en el artículo 6 N° 4 Código Orgánico de Tribunales: Barcos: a) Naves chilenas mercantes o de guerra que se encuentren en alta mar están sujetas a la ley penal chilena respecto de los delitos cometidos por su tripulación, pasajeros y visitantes ocasionales sin importar su nacionalidad. b) Naves chilenas de guerra en aguas de otro país están sujetas a la ley penal chilena. c) Naves chilenas mercantes en aguas de otro país están sujetas a la ley penal de ese país. 24: pasado las 24 millas mercantes se rige la ley de ellos 24: dentro de las 24 millas mercantes se rige la ley chilena Aeronaves: Artículo 5 del código aéreo. Mismos principios anteriores: a) Aeronave pública (guerra) chilena siempre son territorio nacional. b) Aeronaves privadas chilenas solo se consideran territorio nacional cuando están en espacio aéreo nacional o internacional que no pertenezca a ningún Estado o cuando estén en alta mar. Territorios ocupados por fuerzas armadas chilenas: Artículo 3 código de justicia militar. Se rigen por la ley chilena a) Tribunales Militares de la República, tienen jurisdicción sobre chilenas y extranjeras para juzgar todos los asuntos de la jurisdicción militar que sobrevengan en el territorio nacional. Igualmente tienen jurisdicción para conocer de los mismos asuntos que sobrevengan fuera del territorio nacional en los siguientes casos. Cuando acontezcan dentro del territorio ocupado militarmente por las armas chilenas. Los delitos de jurisdicción militar que se cometan ahí, tanto por naves chilenas como extranjeras quedan sometidos a los tribunales militares chilenos que aplican la ley nacional. Importancia de determinar el lugar de comisión del delito: 1. Determinar la competencia del tribunal. 2. Determinar los plazos de prescripción de la acción penal a la que dan origen. 3. Determinar la ley que deberá emplearse para juzgar el delito. Principio base Artículo 5 del Código Penal, supone que el delito haya sido cometido dentro del territorio nacional. Lo que ocurre es que nuestra legislación no ha señalado en forma expresa cuando un delito ha sido cometido dentro del territorio nacional ni el lugar que se entiende cometido el delito. Nuestra ley no señala en forma expresa cuando es aplicable la ley nacional en cuanto al principio de territorialidad. En la época que se dictó el Código Penal, lo normal era que el delito se cometiera en un espacio en el que simultáneamente se producían sus resultados y consecuencias. Esta idea ha ido cambiando de manera que con los avances tecnológicos las distancias han desaparecido como es en los delitos de distancia o de tránsito. Frente a estas situaciones es más importante determinar el lugar de comisión del delito. Ejemplo: la plantación, producción y consumo de drogas. También en delitos económicos como la estafa. Soluciones doctrinarias: 1. Criterio de la actividad: Preeminencia a la acción delictiva y se entiende cometido el delito en el país donde se dio inicio a la actividad delictiva; (chile castiga cuando se introduce la droga, ahí es cuando se penaliza el delito), artículo 157 Código Orgánico de Tribunales: determinar la competencia de los tribunales de los delitos cometidos dentro de Chile. Este criterio no soluciona los casos que un delito es cometido dentro de un país, pero que produce resultados fuera de él. Artículo 157 COT. Será competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el hecho que da motivo al juicio. El juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho investigado conocerá de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral. El delito se considerará cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su ejecución. 2.- Criterio del resultado: Este considera que lo determinante es la lesión del bien jurídico protegido, entonces es aplicable la ley del país donde se produce el resultado del hecho. Este criterio es acogido por el artículo 302 del código de Bustamante: “Cuando los actos de que se componga un delito se realiza en Estado contratantes diversos, cada Estado puede castigar el acto realizado en su país, se constituye por si solo un hecho punible(cuando se inicia ese es el delito) (donde se empieza a cometer el delito y termina en chile)”. Crítica es que en este artículo importaría el fraccionamiento del delito y por lo tanto solo se le puede aplicar a los llamados delitos complejos. Crítica al criterio del resultado es que el hechor de comienzo a la ejecución del delito en un país y después del hecho, pero antes que el resultado tenga lugar en otro país, el hechor muere o pierde sus facultades mentales. De acuerdo con este criterio habría que concluir que el delito lo cometió después de muerto o después de haber perdido la razón. 3.- Criterio de la ubicuidad: Según este, es competente para conocer de los delitos y aplicar su ley indistintamente tanto el país donde se realizó la actividad delictiva como aquel donde se produjo el resultado. El primer caso de importancia fue el caso Lotus, resuelto por la Haya y consistió en un choque entre un barco francés (Loto) y un barco turco. En este choque murieron 11 tripulantes del barco turco. Esta corte permanente internacional de justicia de la Haya resolvió que el hecho se cometió no solamente en el lugar de la negligencia francesa, sino que también en el lugar donde se produjo la muerte de los turcos. Excepciones al principio de territorialidad:importanteeeeeeee 1. Principio de la nacionalidad o personalidad: La ley penal sigue al delincuente al lugar donde se comete el delito, sin que tenga importancia el Estado en donde se cometió el delito. (chile juzga a la persona que comete un delito fuera del país, requisitos de ser chileno y el delito contra un chileno) Modalidad activa: se aplica la ley que corresponde al país de origen del autor. Modalidad pasiva: se aplica la ley del país de origen de la víctima. En el caso chileno se discute la aplicabilidad de este ppio. Existen normas como el art. 6 N ° 6 Código Orgánico de Tribunales, que hace reflexionar sobre este tema. Este tema somete a la jurisdicción chilena los crímenes y simples delitos que, habiendo sido perpetrados fuera del territorio nacional por chilenos en contra de chilenos, si el delincuente regresa a Chile si haber sido juzgado por la autoridad del país en que cometió el delito, se le aplica a esa persona la ley penal chilena El Profesor don Eduardo Novoa: Nos señala que este art. En el N° 1 caso de solución práctica da un carácter de supletorio. El Profesor don Alfredo Etcheberry: Este art. es un caso de Derecho real o de defensa por que está referido a la protección de bienes jurídicos de un chileno. Principio real o de defensa es la protección de bienes jurídicos determinados. Los Profesores don Mario Garrido y don Enrique Cury: Nos señalan que este sería un caso de aplicación del principio de nacionalidad o personalidad en forma supletoria tanto activa como pasiva. No estamos frente a un caso de defensa de bienes jurídicos de un chileno, (principio de defensa o real) por que, si así fuera, también deberían comprenderse los casos cometidos por extranjeros o chilenos. 2. Principio real o de defensa: Se aplica la ley chilena respecto de los delitos que se cometen en el extranjero en la medida que son delitos que afecten intereses nacionales, no importa que el delincuente sea chileno o extranjero, importa que sean bienes nacionales y no individuales por que esos quedan protegidos por el principio de nacionalidad. (Falsificación de moneda chilena, llegan a chile y produce un resultado que afecta al país, chile es competente para aplicar sus medida procesales y penales) Art. 6 N ° 1, 2, 3 y 5 del COT; artículos 2 y 3 del código de justicia militar; y 106 del Código Penal, consagran este principio. Algunos de estos artículos, hacen que sea dudoso que si lo que se está aplicando sea el principio real o de defensa por que esas disposiciones se refieren solo a autores chilenos. El artículo 6 N° 3 COT, que sanciona y somete a la ley penal chilena aquellos delitos que atentes contra la soberanía o seguridad exterior del Estado cometidos por chilenos. Se ha estimado que en este artículo prima el interés jurídico protegido, por lo tanto, priva el principio real (falsificación de documento de crédito público, delitos cometidos por agentes diplomáticos o consulares en el ejercicio de sus funciones y el exterior). Ejemplos CASOS EN QUE CHILE ES COMPETENTE Artículo 6 Código Orgánico de Tribunales. – Quedan sometidos a la jurisdicción chilena los crímenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la República que a continuación se indican: 1°) Los cometidos por un agente diplomático o consular de la República, en el ejercicio de sus funciones; 2°) La malversación de caudales públicos, fraudes y exacciones ilegales, la infidelidad en la custodia de documentos, la violación de secretos, el cohecho, cometidos por funcionarios públicos chilenos o por extranjeros al servicio de la República y el cohecho a funcionarios públicos extranjeros, cuando sea cometido por un chileno o por una persona que tenga residencia habitual en Chile; 3°) Los que van contra la soberanía o contra la seguridad exterior del Estado, perpetrados ya sea por chilenos naturales, ya por naturalizados, y los contemplados en el Párrafo 14 del Título VI del Libro II del Código Penal, cuando ellos pusieren en peligro la salud de habitantes de la República; 4°) Los cometidos, por chilenos o extranjeros, a bordo de un buque chileno en alta mar, o a bordo de un buque chileno de guerra surto en aguas de otra potencia; 5°) La falsificación del sello del Estado, de moneda nacional, de documentos de crédito del Estado, de las Municipalidades o de establecimientos públicos, cometida por chilenos, o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de la República; 6°) Los cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad del país en que delinquió; 7°) La piratería; 8°) Los comprendidos en los tratados celebrados con otras potencias; 9°) Los sancionados por la ley 6.026 y las que la han modificado, cometidos por chilenos o por extranjeros al servicio de la República; 10°) Los sancionados en los artículos 366 quinquies, 367 y 367 bis Nº 1, del Código Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algún chileno o fueren cometidos por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artículo 374 bis, inciso primero, del mismo cuerpo legal, cuando el material pornográfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho años, y 11°) Los sancionados en el artículo 62 del decreto con fuerza de ley Nº 1, del Ministerio de Economía Fomento y Reconstrucción, de 2004, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado del decreto ley Nº 211, de 1973, cuando afectaren los mercados chilenos. 3. Principio universal: Cualquier Estado puede aplicar su propia ley penal y juzgar al representante de un delito cometido en cualquier otro Estado, siempre que ese delincuente se encuentre en su territorio. (Terrorismo, Narcotráfico, Fraudes Financieros, TRAFICO DE PERSOANS, etc.) (cualquier país es competente para interferir) persona comete un delito y escapa del país) El fundamento de este ppio está dirigido a evitar la impunidad de acciones delictivas que afecten a la comunidad a nivel planetario. Por ejemplo, el art. 6 N° 7 COT sobre delitos de piratería, quedan sometidos a la jurisdicción de los tribunales chilenos sin importar donde fueron cometidos. Art. 6 N° 8; pueden ser sujetos a la jurisdicción nacional los delitos cometidos fuera del país que señalan los TI. Art. 308 del código de Bustamante somete a la ley penal del país captor a los que hayan participado en los delitos de piratería, comercio de esclavos, trata de blancas, destrucción o deterioro de cables marinos producidos en alta mar o en territorios no organizados como Estado. TEMPORAL (EN EL TIEMPO): PRINCIPIO DE LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL. Siempre rige hacia el futuro. LEY PENAL EN EL TIEMPO: La situación de más ocurrencia es que una ley rija desde su promulgación y publicación en el diario oficial hasta su derogación. El problema que se presenta en el Derecho Penal es el de determinar cual es la ley aplicable al hecho delictivo cuando las leyes han variado en su vigencia desde el momento en que se perpetuo el hecho y el momento en que se dicta sentencia definitiva. Ley vigente no significa lo mismo que ley aplicable, puede ser que el caso en concreto no se le aplique la ley que está vigente, sino que se le aplique una ley que no está vigente por que fue derogada o modificada. Principio de legalidad I.- Ley previa: Promulgada con anterioridad a la perpetuación del acto o comisión del hecho. Según este principio, todo delito debe ser juzgado con la ley vigente al momento de su ejecución. La ley penal no tiene efecto retroactivo por regla general. La ley siempre rige hacia el futuro con el principio de irretroactividad Este principio general está consagrado en el art. 19 N° 3 de la Constitución: “ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración……. ”. Es obligatoria incluso para el legislador. A menos que la nueva ley favorezca al involucrado (principio de pro-reo) Art. 11 de la Declaración de Derechos Humanos. Art. 25 de la Declaración Americana de Derechos y Deberes del Individuo. Art. 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de la ONU Art. 9 del Pacto de San José de Costa Rica. Art. 9 inciso 1 del Código Civil Art. 18 inciso 1 del Código Penal. El fundamento de la irretroactividad de la ley penal: Es la seguridad jurídica, a través de este principio es posible que las personas sepan que conductas son delitos y las penas a las que se exponen. Se encuentra en dos artículos 19 N° 3 inciso 7 Constitución artículo 18 incisos 2 y 3 Código Penal. Efecto retroactivo es aplicable cuando le favorece al reo (favorece al preso o detenido) Hasta antes del actual Código Procesal Penal no se ponía en duda que este principio de irretroactividad era aplicable a las leyes sustantivas, pero no a las leyes procesales. Respecto de estas últimas se estimaba que regían in actum, con lo dispuesto en el artículo 11 del Código Procesal Penal, esta idea cambió y se estableció que las leyes procesales penales serían aplicadas a los procedimientos ya iniciados, salvo cuando a juicio del tribunal la ley anterior contenga disposiciones más favorables al imputado. Esta norma ha dado cabida al principio de la irretroactividad de la ley perjudicial al reo y por el contrario ha dado cabida al principio de ultractividad de la ley procesal más favorable. La excepción a la irretroactividad de la ley penal se produce cuando se entra a aplicar retroactivamente esa ley penal en la medida que resuelve más favorablemente al afectado. Retroactividad de la ley penal que está consagrada en el art. 19 N° 3 inciso 7 Constitución artículo 18 incisos 2 y 3 Código Penal. (favorece al preso o detenido) Para que la ley penal tenga efecto retroactivo debe favorecer al reo o imputado. El hecho debe ser el mismo de que se trata la pena o aplicarle una pena que sea menos rigurosa. En esos casos se produce el efecto de cosa juzgada por que el tribunal de primera instancia debe modificar la sentencia, aunque la pena ya se haya cumplido. La segunda hipótesis es que la pena sea menos rigurosa es más difícil de darse cuenta, no hay problema para saberlo cuando la sanción que se impone con la nueva ley es de la misma naturaleza, pero menor en su monto o duración. Si la ley original contempla una sanción de presidio mayor en su grado máximo y la nueva en su grado mínimo, claramente estamos frente a una pena menos rigurosa. Hay casos en que no es tan fácil discernir, por ejemplo, si la sanción que impone la nueva ley es de una naturaleza diferente como si el presidio es reemplazado por confinamiento, una breve privación de libertad es reemplazada por una meta altísima. Otra situación problemática se da cuando la pena siendo de la misma naturaleza va acompañada de circunstancias que hacen difícil saber si es o no menos rigurosa. Si la ley posterior aumenta la pena, pero baja el plazo de prescripción o lo aumenta y acompaña de ciertas atenuantes. La obligación del juez es de aplicar la ley más antigua o nueva en su globalidad, no puede tomar un poco de aquí y otro de allá. Además, debe escuchar la opinión del afectado y esto estar recogido en el artículo 345 Código Procesal Penal. Los criterios para resolver este problema son los siguientes: 1. Las penas privativas de libertas son más graves que las otras. 2. Deben considerarse las acciones accesorias a la principal. Hay que revisar un par de situaciones respecto de la ley más favorable: Cuando en tiempos distintos se dictan leyes sobre la misma materia y se comete un hecho cuando está vigente una determinada ley penal y posteriormente se dicta una nueva ley que modifica o reemplaza a la anterior y modifica el mismo hecho. Si la nueva ley resulta ser más favorable, el tribunal debe revisar la situación entre las siguientes alternativas: Si la ley más favorable se promulga después de cometido el hecho, pero anteriormente a que se haya dictado la sentencia, en este caso el juez debe dictar la sentencia ajustándose a lo que dice esta ley más favorable. La situación se da cuando la ley más favorable se promulga después de que se cometió el hecho y después de la sentencia definitiva, se debe ver si es necesario o no modificar esa sentencia y se debe modificar solo si produce algún efecto. Puede ocurrir que la ley más favorable haya sido promulgada después de la ejecución del delito, pero que haya sido derogada antes de que se dicte la sentencia definitiva. (ley intermedia) Otra situación es que la ley haya tenido una vigencia durante un tiempo preestablecido en la propia ley, vigencia que termina antes de dictarse la sentencia. (Ley temporal) II.- Leyes intermedias: La ley que resulta más favorable para el afectado se promulga después de que se ha cometido el delito y se deroga antes de dictarse la sentencia definitiva. No estaba vigente la comisión del hecho ni dictación de la sentencia. Esta ley intermedia más favorable debiera aplicarse de todas formas. Esto por que el art. 18 habla de que fuese promulgada después de cometido el delito, nada dice en cuanto a su derogación. El juez se ve enfrentado a la ley antes de la comisión del delito, ley que se promulga después de cometido el delito y la ley que se promulga antes de que se dicte la sentencia definitiva. III.- Leyes temporales: Son aquellas cuya vigencia está determinada en el tiempo en cuanto a su inicio y en cuanto a su término. Clasificación es entre: leyes temporales en sentido estricto o leyes temporales en sentido amplio, también llamadas excepcionales. Sentido estricto: Vigencia en el tiempo está limitada por un período determinado, ejemplo 15, 20 o 30 días. Sentido amplio: La transitoriedad se determina por su propia naturaleza o sucesos a los que está referida, como situación de guerra o calamidad pública. Ejemplo ley de 1942 de seguridad del Estado en cuanto a la segunda guerra mundial. Acá se establecieron delitos como el sabotaje o espionaje. El objetivo de estos es reforzar ciertos bienes jurídicos en situaciones de excepción, normalmente aumentando las penas o sancionando penalmente ciertas conductas que afectan a ciertos bienes jurídicos en casos de Estado de circunstancias especiales. Se señala que las normas de estas leyes temporales son ultractivas, esto quiere decir que debieran aplicarse incluso después del Estado de excepción. La razón que se dice es que, si no se aplicaran estas normas, las personas cometerían los delitos en las últimas etapas del Estado de excepción. La opinión mayoritaria dice que este argumento no es convincente. Medidas de seguridad y la retroactividad: Debido a que están basadas en la peligrosidad, hay algunos Derechos en que rigen in actum, es decir se aplica la que este vigente cuando se dicta la sentencia, cuando lo normal sería que se aplique la que esté vigente al momento de comisión del delito. La tendencia mayoritaria es sostener la irretroactividad de las medidas de seguridad por que gran parte de ellas afectan las libertades de las personas. Se va a aplicar la medida de seguridad vigente al momento de comisión del hecho, salvo que la nueva medida de seguridad se estime más favorable para el afectado. TIEMPO O MOMENTO DE EJECUCIÓN DEL DELITO: Art 18.- Ningún delito se castigará con otra pena que la que le señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración. (principio de legalidad ya que la ley debe ser previa) Si después de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de término, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deberá arreglarse a ella su juzgamiento. (principio de irretroactividad-principio prorreo) Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare después de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o única instancia, deberá modificarla de oficio o a petición de parte. (principio de irretroactividad) En ningún caso la aplicación de este artículo modificará las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga relación con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades. Art. 18 Código Penal, hay que calificar cuando se entiende cometido o perpetuado un delito. Existen dos grandes criterios: primero es cuando se realiza la acción y segunda estima que es cuando se produce el resultado de la acción delictiva. Debe entenderse que el delito es un comportamiento humano. Como toda conducta humana, el comportamiento delictivo tiene desarrollo en el tiempo. Este proceso delictivo puede llegar a diferentes momentos: comisión, tentativa o frustración, artículo 7 Código Penal. La ley vigente al momento de perpetuación del delito es la ley vigente al momento que se dio inicio a la ejecución de la acción ilícita. La ley posterior sería la promulgada después del inicio de la comisión del hecho. Si aceptamos esto, no tiene relevancia que el resultado se produzca algún tiempo después. Hay delitos que necesitan la ejecución de actos en el tiempo, por lo que según este criterio la ley aplicable sería la que estaba vigente al inicio de la ejecución de la primera actuación. Don Mario Garrido: En los casos de instigación o complicidad se estima que la ley aplicable al cómplice es la vigente al momento del inicio de la actividad delictiva por parte del autor. Don Enrique Cury y don Alfredo Etcheberry: La ley penal posterior, artículo 18 Código Penal, es la ley promulgada con posterioridad al último acto de ejecución del delito. Don Eduardo Novoa: Recoge la teoría del resultado y señala que la palabra “cometer” es consumar. Los Profesores Politof, Mattus y Ramírez: Se deben analizar varios factores distintos: delitos materiales o de resultado, delitos formales, delitos permanentes, delitos continuados y delitos habituales. Materiales o de resultado: Son aquellos cuya descripción legal comprende la causación de un resultado. Por ejemplo, el homicidio que implica muerte. En estos delitos, la posición mayoritaria dice que hay que estarse al momento de la acción u omisión, aún cuando el resultado sea posterior. Acá esto puede dar origen a ciertos problemas como con la prescripción. Si adoptáramos esta posición, podría ocurrir que se diera el absurdo que prescribiera la acción penal antes de que la misma pueda ser ejercida. Por ejemplo, vicios de construcción, el edificio se desploma y mata a alguien. Si se desploma 7 años después y la prescripción es de 5 años. Formales o de mera actividad: Son aquellas en que la ley se satisface con la indicación de una acción u omisión sin que se requiera resultado. Estos se cometen una vez que se exterioriza la voluntad del hechor de realizar la conducta punible, es decir ya sea en el momento de la ejecución de la acción prohibida o en el momento en que el actor debía ejecutar la acción debida. Por ej: la violación o falsificación de documento público. Acá no existe la frustración. Delitos permanentes: Aquellos en que el delito crea un Estado antijurídico que se hace subsistir por parte del hechor. El delito se sigue cometiendo ininterrumpidamente. Acá el delito se comete desde que el autor crea el Estado antijurídico hasta el momento en que termina de cometerlo. Delitos continuados: Están constituidos por varios hechos ilícitos, pero son igualmente un solo delito. Por ejemplo: El que un día saque 10 pesos de la caja, otro día 20 pesos, otro día 5 pesos, etc. Es una pluralidad de actos individuales, cada uno de los cuales es delito si se considera separadamente, pero componen una acción y supone homogeneidad en la forma de comisión, propósito único y un mismo bien jdco afectado. Por ejemplo: las malversaciones de caudal público, como un cajero que sustrae dinero. El delito se entiende cometido desde el primer acto parcial. En la práctica se debe aplicar la ley más favorable de entre las vigentes durante la realización de la serie. Delitos habituales: Son aquellos en que la conducta antijurídica se vuelve delictiva por la repetición de la misma por parte del sujeto activo, de manera tal que la acción aislada no es típica. El delito se entiende cometido desde que se realiza el primer acto ilícito. Si durante el tiempo de comisión se produce una sucesión de leyes penales, según la doctrina mayoritaria, debe considerarse la más favorable de esas leyes como la vigente al momento de comisión del delito. Vigencia y promulgación es distinto, puede que se promulgue una ley y se difiera vigencia. Esto no importa cuando la ley penal es más favorable para el imputado, la ley se aplica desde el momento que es promulgada. LEY PENAL Y LAS PERSONAS: PERSONAL (RESPECTO DE LAS PERSONAS): PRINCIPIO DE LA IGUALDAD. Igualdad ante la ley penal. Pueden cometer delitos, tanto nacionales como extranjeros. Hay que resolver si todos deben quedar sujetos a las normas penales. LA LEY PENAL SE APLICA A TODOS LOS HABITANTES DE LA REPÚBLICA DE LA MISMA FORMA. (igualdad ante la ley estipulado en el art. 19 inc 2) Art. 19 Nº 2 Constitución Política de la República, garantiza la igualdad de la ley y además que en Chile no hay personas ni grupos privilegiados y que ni la ley ni autoridad alguna pueden hacer diferencias arbitrarias. La ley penal no puede infringir esto, y en el artículo 5 Código Penal se establece el principio de la obligatoriedad de la ley penal para todos los habitantes de la República incluso los extranjeros. De la consideración conjunta del principio constitucional de igualdad ante la ley y del principio legal de la obligatoriedad de la ley penal, se deduce la regla general de que la ley de que la ley penal chilena se aplica a todos los habitantes de la república de la mima forma. Existen excepciones a la igualdad, estas tienen por objeto proteger ciertos beneficios de índole jurisdiccional, por ejemplo, la soberanía de los Estado o el aseguramiento del libre ejercicio de altas funciones dentro del país. Éstos tienen un fundamento, tanto en el Derecho internacional como en el derecho interno. Estas excepciones son de naturaleza funcional y no personal. Pero: Las excepciones personales atendían a la calidad misma de la persona exenta del imperio de la ley penal, por ejemplo, en España y Bélgica en que el monarca y el rey está libre de la ley penal, por estimarse que la aplicación a él o su familia sería incompatible con su calidad de rey. En Chile no existen éstas excepciones. En cambio, las excepciones funcionales atienden al cargo o función que desempeña la función y se rigen entre nosotros. Excepciones funcionales: 1. Derecho Internacional: a) Jefes de Estado extranjeros: Doctrina como costumbre admiten la exención de que goza un jefe de Estado que se encuentra en otro Estado. Esto es así porque se estima que los Jefes de Estado son la encarnación de la soberanía del país que representan, por lo tanto, no pueden quedar sometidos a la soberanía de otra nación. Para que se aplique esto, se ha entendido que el jefe de Estado debe encontrarse en una visita oficial. Otros opinan que daría lo mismo y que siempre se aplicaría la excepción. b) Representantes diplomáticos: Embajadores, encargados de negocios, ministros plenipotenciarios. Gozan de inmunidad jurisdiccional en materia penal por la misma razón que los jefes de Estado. Esto está consagrado tanto en el Código de Bustamante, como en la Convención de Viena sobre relaciones diplomáticas que consagran éstas inmunidades y la extienden a sus familiares y empleados. En cuanto a los delitos funcionarios, siempre rige la ley del Estado del cual ellos forman parte. Respecto de los delitos comunes es aplicable la ley del país en que se cometieron y respecto de éstos se hace efectiva ésta excepción. c) Agentes Consulares: Tienen cargos comerciales y están regulados por la convención de Viena sobre relaciones consulares. A éstas personas se les otorgó, en la convención, inmunidad. En el caso de los cónsules, los delitos comunes que pueden cometer, pueden ser juzgados en el país al que pertenecen. No se le puede aplicar las leyes chilenas 2. Derecho Interno: Se le puede aplicar la leyes a excepción Inviolabilidad Parlamentaria: Está en el Artículo 61 de la Constitución Política de la República: “Diputados y Senadores solo son inviolables de las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeño de sus cargos en salas o comisión”. (existe una pequeña excepción no se le puede aplicar el delito de injurias y calumnias) Esto demuestra la importancia que la Constitución, atribuye a garantizar la independencia parlamentaria en el ejercicio de sus cargos. Lo claro y lo amplio de los términos de la Constitución, hace que esto se traduzca en la impunidad de los parlamentarios por delitos que puedan cometer al manifestar sus opiniones o emitir sus votos. Lo que se quiera es que tengan absoluta libertad para emitir sus opiniones. Los miembros de la Corte Suprema: Este tema está reglado en el artículo 79 de la Constitución “Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes ……..…” en el inciso segundo, tratándose de los miembros de la Corte Suprema, la Constitución se remite a la ley determinara los casos y modo de hacer efectiva su responsabilidad. Artículo 324 del Código Orgánico de Tribunales (COT) El cohecho, la falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la denegación y la torcida administración de justicia y, en general, toda prevaricación o grave infracción de cualquiera de los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja sujetos al castigo que corresponda según la naturaleza y gravedad del delito, con arreglo a lo establecido en el Código Penal. Esta disposición no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegación ni a la torcida administración de la justicia. Art. 324 Código Orgánico de Tribunales, inciso primero: Prácticamente dice lo mismo, pero con palabras un poco distintas; los jueces responden de estos delitos de acuerdo al Código Penal. Art. 324 Código Orgánico de Tribunales, inciso segundo: a los miembros de la Corte Suprema en principio o se les aplican en 100% los delitos que se les aplican a los demás jueces. Por lo tanto, ocurrió que, durante la vigencia de la Constitución de 1925, los ministros interpretaban estos artículos de la forma que les convenía. El fundamento que daban para justificar consistía en señalar que no existía un tribunal superior para conocer de los delitos de los miembros de la Corte Suprema, sin embargo, con la dictación de la Constitución de 1980 y con los años, los autores del Derecho penal han opinado que claramente la interpretación del artículo 324 (COT) no es procedente: Porque esa interpretación consistía en una evidente negación del artículo 79 de la Constitución señalan que el inciso segundo del artículo 324 podría hacer inaplicable a los miembros de la Corte Suprema lo dispuesto por el inciso primero de ese mismo artículo 324 COT, pero el inciso segundo del 324 COT, no tiene la jerarquía suficiente como para hacer inaplicable el artículo 79 de la Constitución Política de la República. La supuesta falta de tribunal competente no es razón suficiente para admitir la impunidad por estos delitos, por la razón de que la responsabilidad penal es de tipo personal, por lo tanto, no se trata de juzgar a la Corte Suprema, sino que a uno de sus miembros, al que haya cometido el delito, en ese sentido señalan los autores que el Art. 51, 68 y 218 del COT dicen cuando son competentes los tribunales para conocer de los delitos cometidos por los miembros de la CS. 3) En cuanto a las circunstancias de que el artículo 79 Constitución Política haya dejado entregado a la ley los casos y el modo de hacer efectiva la responsabilidad, en ningún caso ello faculta a la ley para hacer desaparecer esa responsabilidad, sino que la faculta precisamente para reglamentar esa responsabilidad. Art. 325 y sgtes del COT. Por lo tanto, la opinión final de estos autores es que los miembros de la Excelentísima Corte Suprema si deben responder por los delitos cometidos por ellos en el artículo 324 inciso segundo COT. Hay además de estos casos, otros que se llaman “Garantías procesales de ciertos funcionarios públicos”. En nuestro ordenamiento jurídico hay una tendencia a terminar con las inmunidades de ciertos funcionarios públicos en razón de los cargos que ocupan, en cambio de eso, se mantienen ciertas garantías de tipo procesal. Para que ciertas personas puedan desarrollar con eficiencia sus labores públicas sin estar expuestas a querellas criminales infundadas. Estas son: 1) Presidente de la República: La Constitución Política de 1833 establecía respecto del Presidente de la República durante su periodo, y hasta 1 año después de su vencimiento, 2 años de inmunidad por ciertos delitos. Estas inmunidades se eliminaron y actualmente las únicas diferencias que tiene el Presidente de la República, con el ciudadano común son: Respecto de la comisión de delitos comunes: El Presidente de la República no tiene ni siquiera una garantía de tipo procesal, por ejemplo: el fuero parlamentario, sino que la única diferencia exige que la causa que se inicia en su contra por la comisión de delitos comunes sea llevada por un ministro de la Corte de Apelaciones, Artículo 50 COT. Delitos que se cometan mediante actos por parte del Presidente de la República: Queda sometido a la ley penal. Juicio Político (Acusación Constitucional) artículos 52 N° 2 y 53 N° 1 Constitución. Puede ser dentro del ejercicio de sus funciones y hasta 6 meses después de su período. 2) Los miembros del Tribunal Constitucional: La Constitución de 1925 les daba inviolabilidad respecto de sus opiniones, hoy no. Hoy lo único que existe es el artículo 21 LOC 17.997, que es una garantía de tipo procesal en que éstos no pueden ser procesados ni privados de libertad, salvo delito flagrante. Esta materia tiene competencia la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Santiago, en pleno declara a causa, sería un ante juicio. Estas garantías no son privilegios. Amparan la función pública y no a la persona. Ante juicios o procedimientos previos, artículo 61 inciso segundo Constitución, la Corte de Apelaciones en pleno debe declarar lugar a la formación de causa. (Inviolabilidad y fuero parlamentario) Artículo 61.- Los diputados y senadores sólo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeño de sus cargos, en sesiones de sala o de comisión. Ningún diputado o senador, desde el día de su elección o desde su juramento, según el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdicción respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusación declarando haber lugar a formación de causa. De esta resolución podrá apelarse para ante la Corte Suprema. En caso de ser arrestado algún diputado o senador por delito flagrante, será puesto inmediatamente a disposición del Tribunal de Alzada respectivo, con la información sumaria correspondiente. El Tribunal procederá, entonces, conforme a lo dispuesto en el inciso anterior. Desde el momento en que se declare, por resolución firme, haber lugar a formación de causa, queda el diputado o senador imputado suspendido de su cargo y sujeto al juez competente. Intendentes y gobernadores, Art. 113 inciso tercero de la Constitución es la misma regla que a los parlamentarios. Presidente de la República, Ministros de Estado y Magistrados de los tribunales superiores de justicia, el Contralor General de la República tienen juicio político, Art. 52 N° 2 y 53 N° 1 Constitución. (Puede llevar a la destitución del cargo) EL VALOR DE LAS LEYES PENALES EXTRANJERAS O SENTENCIAS DICTADAS POR OTROS ESTADOS (posteriormente) Estas leyes y sentencias, en principio general, no tienen aplicación en Chile, ni cumplimiento en relación a la soberanía nacional. Si dentro el ámbito de jurisdicción de un Estado se aplicará ley de otro Estado o dictará sentencia dictada por otro Estado, habría renuncia a la soberanía nacional. El artículo 6 Constitución Política y el artículo 304 del Código de Derecho Internacional privado sostiene que los Estados contratantes no aplicarán en su territorio las leyes penales de los demás Estado. Todas estas materias son objeto de revisión debido a las Interrelaciones de los países. Esta realidad hace que exista una tendencia a establecer vínculos e cooperación internacional en materia penal entre los diferentes Estados. En el caso chileno, si bien en principio han prevalecido las ideas ya mencionadas, existen disposiciones legales confusas. Art. 6 N° 6 COT; somete a la jurisdicción de los tribunales chilenos de delitos de chilenos cometidos en el extranjero, sin haber sido juzgados en ese Estado. Art. 313 Código de Bustamante; señala que la prescripción de la pena se rige por la ley del país que la impuso. En caso de extradición pasiva, Chile debiera considerar la ley extranjera para ver si está prescrita o no la pena. Art. 310 Código de Bustamante; Estado deberán tener en cuenta las sentencias dictadas en Estados extranjeros para efectos de reincidencia. Todo esto se ha ido reflejando en una cada vez mayor aceptación de solicitudes de exhortos, extradiciones y otras peticiones de cooperación internacional. Hoy cada vez es más fácil que se acojan éstas peticiones. Esta cooperación solo es posible en la medida que se reconozca la doble incriminación. Esto es que el hecho sea delito tanto en el país que pretende juzgarlo como en el país en que se perpetró. Esto es así puesto que los Estado no pueden pretender exportar las calificaciones jurídicas que ellos hagan de determinados hechos si ellos no son valorados jurídicamente de la misma forma que en otros Estados. Por ej: Antiguamente estaba sancionada la sodomía, Art. 365 CP, el hecho que 2 hombres. Hoy queda una figura de sodomía en que una de las partes es menor de 18 años. Con este ejemplo, en Europa este delito no está sancionado, así que, si Chile pidiera extradición a Europa por un caso así, ésta no se otorgaría. CON RESPECTO A LAS SENTENCIAS, Art. 13 CPP, señala que tendrán valor en Chile las sentencias penales extranjeras y que nadie podrá ser juzgado por un delito que ya hubiere sido condenado o absuelto por sentencia firme de acuerdo a la ley extranjera. Se les otorga cosa juzgada a las sentencias dictadas por tribunales extranjeros y aquí entró a tener importancia el “principio non bis in idem” en que se debe dar valor a las sentencias extranjeras por los tribunales nacionales para evitar un doble procesamiento y una eventual doble condena. Este Artículo 13, inciso segundo del CPP, tiene excepciones que dicen relación cuando en el extranjero se ha juzgado a una persona sin reconocerse las garantías del debido proceso. LA EXTRADICIÓN (PEINCIPIO DE IGUALDAD) Es una institución por la cual un Estado denominado requerido, entrega a otro estado denominado requirente a la persona que solicita y se encuentra en su territorio para que el requirente lo procese finalmente o para que lo pueda hacer cumplir condena. (cunado una persona mata y se fuga del país) (EXISTE PARA APLICAR EL PRINCIPIO DE IGUALDAD) Extradición activa es el país requirente (solicita) y pasiva el requerido. Esta institución tiene diversos aspectos relacionados con distintas ramas: 1. Aspecto sustantivo. 2. Aspecto objetivo procesal. 3. Aspecto de Derecho Internacional Privado. Fuentes de la Extradición: Derecho interno: Código procesal penal, artículos 431 y sgtes. Derecho internacional: Tratados que Chile haya suscrito en esta materia. En subsidio a los tratados deben revisarse los principios y fundamentalmente el de reciprocidad. Los capítulos de los CPP lo regulan principalmente aspectos procesales. En cuanto a los tratados, regulan también aspectos de carácter sustantivo, el más importante de los tratados es el Código de Bustamante que ha sido suscrito por todos los países americanos, excepto EEUU y ratificado por todos los países con excepción de Argentina, Uruguay, Paraguay, México y Colombia. El segundo más importante es la convención de Montevideo. Cabe mencionar ciertos tratados bilaterales que ha suscrito Chile en materia de extradición con Australia, Bélgica, Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador, España, EEUU, Gran Bretaña, México, Paraguay, Perú, Uruguay, Venezuela. CONDICIONES DE PROCEDENCIA DE LA EXTRADICIÓN: Se desprenden de los principios que tradicionalmente se han reconocido en el Derecho Internacional y de los tratados multilaterales como bilaterales y de las legislaciones procesales internas. Desde el punto de vista doctrinario se acostumbra reunir estas condiciones en cuatro grupos: 1.- Primer grupo: Las que dicen relación con la vinculación entre los Estados afectados: // (SABER SI EXISTE O NO TRATADO INTERNACIONAL) Para determinar si procede o no una extradición habrá que revisar las relaciones o vinculaciones entre Estado en el sentido de revisar si esos Estados han realizado convenios o tratados internacionales sobre esta materia. Si es así, habrá que revisar la normativa de los Tratado Internacional y estarse a ellos. Si no hay Tratado Internacional, en principio no existe obligación de entregar a las personas por parte de los Estados requeridos, sin embargo, por mucho que no hayan tratados, y fundamentándose en el principio de la reciprocidad, se da a lugar a la solicitud de extradición, teniendo en vista de que, si en el futuro el requerido pasa a ser requirente, le aprueben igualmente la extradición. Esto ha ocurrido en la práctica, ya que Chile ha otorgado extradiciones a países con los que tiene vinculación. 2.- Segundo Grupo: Las que dicen relación con la calidad del hecho: Acá se espera que se respete el principio de legalidad, en el sentido que el delito por el cual se reclama esté descrito como tal por ley previa a la ejecución del hecho: El delito debe tener cierta gravedad: Ocurre que los Tratados Internacionales señalan las condiciones que debe cumplir el delito para que proceda la extradición. Si no es así, hay un principio general que señala que las faltas quedan excluidas de la extradición, pero además hay una norma que señala que al delito debe corresponderle sanción que no sea inferior a 1 año de presidio. Para la determinación de esta pena, hay que distinguir si la solicitud tiene por objeto procesar a la persona reclamada, o que esta cumpla una pena. Si es que la solicitud tiene por objeto procesar a la persona, debe considerarse en forma abstracta la sanción de la ley para ese delito en el sentido que, si el límite superior de la pena alcanza esa duración, se cumple la condición. En el caso de que sea para el cumplimiento de pena, sí se deben analizar las circunstancias específicas de la responsabilidad. Art. 431 y siguientes Código Procesal Penal. Art. 354 Código de Bustamante que exige que la pena no sea inferior a 1 año. Es frecuente que los Tratados Internacionales consignen en forma específica y concreta cuales son los delitos a los cuales se da a lugar la extradición. 3.- Doble incriminación del hecho de la doble calificación del hecho ilícito: Esto se refiere a que el hecho debe tener la característica de que, tanto de acuerdo a las leyes del país requirente, como requerido, el hecho debe ser calificado como delito en la época en que se cometió. Art. 353 Código de Bustamante se refiere a la doble incriminación. Esta doble incriminación también debe ser juzgada en abstracto, o sea que el país requerido no debe entrar a examinar si es que existen eventuales circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal, o causales de justificación o de exculpación que pudieren hacer que desaparezca la antijuridicidad del hecho o la culpabilidad del hechor. 4.- Debe ser delito común y no político: Esto es sin perjuicio que los delitos políticos dieron inicio a la extradición. Delitos políticos son aquellos en que por la naturaleza de los mismos, son ideologías distintas a las imperantes. De este modo se señala que es discutible su antijuridicidad, dado que estos se dirigen precisamente en contra del OJ mismo que los declara ilícitos. Se señala además el hecho de que debieron estar motivados por objetivos altruistas. Esto se refiere a que se estima que estos delitos son cometidos por personas que están en contra de las bases mismas de la institucionalidad vigente, y lo que la diferencia de los comunes, es que, en estos, el delincuente trata de obtener un beneficio propio, y en los políticos no. Se dice que en estos no existe una ofensa jurídica de ninguna naturaleza, porque ellos se dirigen precisamente contra el OJ que los declara ilícitos. Se señala también que estos delitos políticos podrían calificarse como revolucionarios, progresistas, antisociales, pero no antijurídicos. En consecuencia, se dice que el Ordenamiento Jurídico puede imponerse coercitivamente a los hombres, pero no las ideologías, por lo que, si se estima la conducta como delito político, bastaría alejar a estas personas de la sociedad nacional. En los delitos comunes, se persiguen normalmente intereses propios del delincuente, en cambio, el delincuente político que quiere reformar la sociedad o el sistema de gobierno de su país, muchas veces se determina por objetivos altruistas y no intereses particulares. Los criterios útiles para distinguir un delito político son de corte subjetivo, que es aquel criterio que permite calificar como delito político precisamente aquellos delitos cuya ejecución tiene como objetivo alcanzar consecuencias políticas. Del punto de vista objetivo, son delitos políticos aquellos que por su naturaleza lesionan el ordenamiento político institucional del Estado. Actualmente, este último es el que se utiliza para determinar si es político o no. Clasificación de los delitos políticos: 1.- Puros: Es aquel que, por su particular naturaleza, atenta contra la estructura política institucional del Estado como lesión fundamental, como el delito de rebelión. 2.- Complejos o Relativos: Aquellos que agravan simultáneamente la institución política y otros bienes jurídicos comunes. Por ejemplo el hecho de matar a un jefe de Estado o el hecho de secuestrarlas. 3.- Conexos: Son aquellos delitos comunes que se llevan a cabo para facilitar la realización del delito político. Por ejemplo, el robo de un vehículo para transportar a la autoridad secuestrada o los explosivos. Cabe señalar que solo los delitos puros calificados así por el Estado requerido están excluidos de la posibilidad de extradición, Art. 355 Código de Bustamante. En relación a los conexos es que están sujetos a la extradición, siempre en que el delito común en que consisten, sea bárbaro, inhumano o lesione la vida o la integridad de las personas sin que haya habido un combate declarado. Es el Estado requerido el que debe calificar si el delito es común o político. También, la doctrina acostumbra exceptuar de la extradición a delitos castrenses o militares, en que se señala aquellos que son propios de los miembros de las FFAA en actos de servicios, porque quedan sometidos a la legislación militar. El objetivo de los delitos terroristas es crear temor en la sociedad, atendida la forma en que se llevan a cabo, generalmente provocando estragos o daños. Este si está sujeto a la extradición y se tratan como delitos comunes, aún cuando con ellos se puedan pretender fines políticos. Art. 9 inciso final de la Constitución: Los Delitos calificados por la ley como terroristas quedan sujetos a la extradición y excluidos los delitos políticos. Otro fundamento para excluir de la extradición al delito político puro, es el llamado Derecho de asilo, que se reconoce por la generalidad de los Estados y permite a los perseguidos lograr refugio en otro país. Tercer Grupo: LAS QUE DICEN RELACIÓN CON LA PERSONA A QUIEN SE SOLICITA: NACIONALIDAD No es necesario que la persona cumpla con condiciones. Antiguamente si era necesario por la desconfianza del trato que se le pretendía dar a la persona en el otro país. Actualmente no tiene importancia la nacionalidad. Tampoco tiene importancia el tipo de participación del sujeto; autor, cómplice o encubridor. Art. 345 del Código de Bustamante, señala que los Estados contratantes no están obligado a entregar a sus nacionales, pero la nación que se niegue a entregar a uno de sus ciudadanos, estará obligada a juzgarlos. Este artículo establece un Derecho de opción frente a la extradición, pero con el compromiso de juzgarlos en el caso de que se niegue la extradición. Esto es lo que se conoce como Derecho Penal por representación. Cuarto Grupo: Las que dicen relación con la punibilidad del hecho: CONDICIONES DE PROCEDENCIA 1) La acción penal o la pena no debe estar prescrita(PLAZO DE VIGENCIA DEL DELITO UNA VEZ PASADO EL TIEMPO NO PUEDE JUSGARLO) Artículo 359 Código de Bustamante, dispone que no procede la extradición si conforme a la ley del Estado requirente o requerido, la prescripción ya se ha cumplido. 2) El delito no puede haber estado amnistiado con anterioridad al requerimiento: Artículo 360 Código de Bustamante. A contrario sensu, si fue amnistiado con posterioridad, no se puede negar el requerimiento. 3) La persona cuya entrega se reclama, no debe haber cumplido condena por el mismo hecho que motiva la extradición en el país requerido. Esto atentaría contra la cosa juzgada y no bis in idem, Art. 358 del Código de Bustamante. 4) La persona cuya extradición se está solicitando, no puede haber sido absuelta en el proceso que se haya instruido en el país requerido para investigar el mismo hecho. 5) Es necesario que la persona solicitada no se encuentre procesada en el país requerido por el delito que da origen a la solicitud de extradición. ¿Puede ocurrir que el delincuente haya cometido un nuevo delito en el Estado requerido? Si el nuevo delito se perpetró con anterioridad a la fecha de petición de extradición, la entrega de la persona se hará efectiva después de terminado el proceso, y si la persona es condenada en este, la extradición se hará una vez cumplida la pena. En cambio, si el nuevo delito se comete después de la petición de extradición, no se puede postergar la entrega de persona al Estado requirente, sin perjuicio que el Estado requerido puede solicitar por su parte, y posteriormente, la petición del sujeto para extraditarlo. Condiciones (Tipos) de la Extradición: 1. Activa: Debe distinguirse si la extradición es para procesar a la persona, o para que cumpla la condena que le ha sido impuesta: Procesar: CPP: Investigación formalizada y además que se cumplan los requisitos para decretar prisión preventiva del inculpado. En este caso es necesario que esté justificada la existencia del delito que se investiga y que aparezcan al menos, presunciones fundadas para estimar que el inculpado a tenido participación en el delito, ya sea como autor, cómplice o encubridor. Por último, debe estar acreditado el país y el lugar en que el sujeto se encuentra. Condena: Para aplicar sentencia es necesario que esté firme o ejecutoriada. En el proceso penal, es el fiscal del ministerio público quien confirma los requisitos formales, y solicita a la Corte de Apelaciones respectiva la extradición. En cualquiera de estos dos casos, las cortes remitirán al Ministerio de Relaciones Exteriores para que de curso a la misma. 2. Pasiva: Artículo 441 y siguientes del Código Procesal Penal. En estos casos, conoce en primera instancia un miembro de la Corte Suprema y en segunda instancia conoce una sala de la Corte Suprema. El Código de Procedimiento Penal, antiguo excluía la posibilidad de casación en contra de la sentencia dictada en segunda instancia. En el nuevo si se permite en la medida que el recurso sea de apelación y nulidad. Consecuencias de que se pida la extradición: 1. Si se rechaza: Produce cosa juzgada y el país requirente no puede solicitar extradición por el mismo hecho, aún cuando presente nuevos antecedentes. 2. Si se concede: Existen algunas limitaciones: Principio de Especialidad: El Estado requirente no puede someter a proceso al sujeto extraditado, ni tampoco aplicarle pena diferente de aquella que le corresponda por los hechos señalados por la petición de extradición, y por los hechos acogidos en la petición, artículo 377 del Código de Bustamante. En el caso de que el país requirente pretenda procesar a la persona por hechos anteriores y que no hayan sido invocados, tendrá que presentar una solicitud de extradición distinta, pero no podrá incluir en la extradición que obtuvo, ciertos hechos distintos a aquellos por los cuales se obtuvo la extradición. No imposición de la pena de nuevo: Si se sostiene, una vez que se entrega al sujeto, no se le puede imponer la pena de muerte. Incluso en el caso que va a ser objeto de aplicación de pena, si esta es la pena de muerte, tampoco se puede aplicar. PREGUNTAS APUNTE N° 2 1.-Explique cuáles son las fuentes del derecho penal. 2.-Que es la interpretación de la ley penal y explique su clasificación. (es según quien la hace la auténtica, la judicial). 3.-Qué es el principio de la territorialidad y como lo recoge nuestra legislación penal. (art 5 y 6 CP) 4.-Explique las excepciones al principio de territorialidad. 5.-Explique una clasificación de los delitos (materiales, formales, permanentes, habituales, etc) 6.-Excepciones al principio de la igualdad ante la ley penal. 7.-Qué es la extradición y las condiciones para la procedencia de esta. 8.- Tipos de Extradición. 9.- Que es el principio de la irretroactividad y donde esta consagrado La irretroactividad se rompe con el principio proreo EXTRADICION: REQUISITOS DELITO DEBE TENER CIERTA GRAVEDAD (REVISTEN GRAVEDAD) DOBLE INCRIMINACION (DELITOS EN AMBOS PAISES) DELITO COMUN Y NO POLITICO