COLECCIÓN DIDÁCTICA II UNIDAD 3 Aspectos generales de las sociedades mercantiles Objetivos: Al finalizar la unidad, el alumno: • Describirá qué es la sociedad mercantil y cuáles son sus elementos característicos. • Distinguirá los rasgos distintivos entre sociedad mercantil y sociedad civil. • Identificará las modalidades de clasificación de las sociedades mercantiles. • Explicará cuáles son los atributos y requisitos de constitución de una sociedad mercantil como persona moral. • Explicará algunas generalidades relativas a las sociedades mercantiles, tales como: disposiciones para su constitución, los derechos de sus socios y los órganos que las integran. 103 DERECHO MERCANTIL 104 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 3.1. Concepto e importancia ¿Qué es una sociedad mercantil? ¿Quiénes pueden formar parte de estas sociedades? ¿Qué orden jurídico les rige? ¿Cómo se identifican? ¿Cuál es su finalidad? ormalmente el hombre, cuando realiza la mayoría de sus actividades, no está solo, sino que interactúa con los demás individuos de su sociedad. Comprar bienes, realizar negocios, fabricar productos, etc., son actividades sociales. El ser humano es un ser social por naturaleza. Esto quiere decir que para realizar sus actividades con mayor facilidad y eficacia busca la ayuda de sus semejantes. Esta necesidad de relacionarse con sus semejantes marcó la pauta para el desarrollo de las civilizaciones. N Existen dos tipos de comerciantes: los individuales y los colectivos. La figura del comerciante colectivo o social se ha desarrollado ampliamente en nuestra cultura, ya que permite la unión de capitales para lograr un fin determinado, de manera tal que las posibilidades de crecimiento y de apoyo mutuo son mucho mayores que las disponibles para un comerciante individual. Además, los comerciantes sociales actualmente prefieren organizarse bajo el principio de responsabilidad limitada, de manera que pueden anticipar la cantidad máxima de sus pérdidas. Esto implica un riesgo medido, controlado, que les permite dirigir sus operaciones con mayor seguridad. La forma como se lleva a cabo esta organización se da mediante la celebración de un contrato de sociedad. Una sociedad es el acto jurídico mediante el cual un determinado grupo de personas juntan sus fuerzas o sus capitales para llevar a cabo un determinado fin, que ellos mismos han establecido. De esta noción de sociedad podemos desprender los siguientes elementos: 1) Naturaleza. Es un acto jurídico, ya que produce consecuencias de Derecho derivadas de una voluntad que quiso producirlas. 2) Capacidad. La sociedad está formada por un determinado grupo de personas. Esto quiere decir que un solo individuo no puede formar una 105 DERECHO MERCANTIL sociedad, sino que se requieren por lo menos dos socios. Pueden celebrar un contrato de sociedad mercantil los comerciantes y aquellos que, en general, tengan capacidad de acuerdo con el Derecho común, es decir, tanto las personas físicas como las morales. Los extranjeros, ya sean personas físicas, personas morales o unidades económicas sin personalidad jurídica (fideicomisos, asociaciones en participaciones y otras figuras que se analizarán más adelante), pueden participar en la celebración de un contrato de sociedad; sin embargo, deberán ajustarse a las proporciones que establezca para ellos la Ley de Inversiones Extranjeras y su Reglamento. Algunos autores dicen que la Sociedad Mercantil se clasifica en un tipo especial de contrato, llamado contrato societario, porque si bien existe un acuerdo de voluntades para crear o transmitir derechos y obligaciones, no se parece al contrato tradicional (en el cual las voluntades se encuentran una frente a otra, como por ejemplo en la compraventa), sino que aquí las voluntades se juntan para lograr un fin en común. Otra diferencia entre el contrato tradicional y el contrato societario consiste en que el primero se extingue una vez que se realizan las prestaciones, en tanto que el segundo generalmente crea una persona jurídica, la cual permite que el contrato se prolongue en el tiempo, a causa de la realización de las prestaciones. Por ejemplo, un contrato tradicional como la compraventa se extingue una vez que el comprador recibe la cosa y el vendedor recibe el precio. Ejercicio 1. De la siguiente lista menciona cuáles son contratos societarios y cuáles son contratos tradicionales: a) Un contrato por el cual rentas una casa para vivir en ella y por la cual pagas mensualmente una cantidad de dinero determinada. b) Un contrato por medio del cual tú compras los materiales y tu primo se compromete a construir un hotel. c) Un contrato por el cual te prestan un automóvil durante tres días, pero a cambio te obligas a devolverlo con el tanque de gasolina lleno. d) Un contrato por el cual una mujer y su esposo aportan dinero para construir y explotar una fábrica. 106 COLECCIÓN DIDÁCTICA II Debes tener presente que para que puedan existir eficazmente en la vida jurídica los contratos societarios, deben también cumplir con todos los elementos de existencia y de validez de los contratos en general. 3) Objeto. En el contrato societario participa un grupo de personas que reúnen sus fuerzas o sus capitales con un fin determinado. Su objeto consiste en una cosa que el socio debe dar, hacer o aportar. Esto quiere decir que las personas que quieran entrar o formar parte de una sociedad deben de hacer una aportación, es decir, dar algo. Existen básicamente dos tipos de aportaciones: las de trabajo y las de capital. En las sociedades anónimas y en la sociedad de responsabilidad limitada no se permite la aportación de trabajo. ¿Se puede aportar un crédito? Sí se puede, pero en el caso de que se haga este tipo de aportación, el socio se obliga a responder de su existencia y de su legitimidad, así como de la solvencia del deudor en la época de la aportación. Esto significa que al momento en que un socio haga la aportación de un crédito, se hace responsable ante la sociedad de que el crédito que está aportando es verdadero, legítimo, y que en el momento de aportarlo el deudor tenía fondos suficientes para cubrir el importe del mismo. El artículo 11 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) establece que las aportaciones de bienes se entenderán traslativas de dominio. Al hablar de la sociedad en nombre colectivo se profundizará sobre este tema. Ejercicio 2. A continuación señala cuáles actividades pueden llevarse a cabo por medio de una sociedad mercantil: a) La compra y venta de bienes inmuebles, cuando se hagan con propósito de especulación comercial. b) Actividades bancarias. c) Realización de testamentos. d) El establecimiento de una empresa editorial. e) Escalar montañas. f) La construcción de un hotel. 107 DERECHO MERCANTIL 4) Finalidad. Es un grupo de personas que juntan sus fuerzas o sus capitales para llevar a cabo un determinado fin que ellas mismas han establecido. Esto significa que las personas se unen entre sí para obtener la satisfacción de necesidades comunes, y para conseguir fines igualmente comunes entre todas ellas. Tal situación no es sólo privativa de las sociedades mercantiles, sino también de todas aquellas organizaciones humanas de cualquier índole, como la sociedad, el Estado, etcétera. No tendría caso que un grupo de personas aportara dinero a una sociedad si éstas no saben el destino de ese dinero. De la misma manera resultaría absurdo que un grupo de personas se ponga a trabajar en algo que ninguna de ellas conoce. Por eso es necesario que tengan un fin, un objetivo, una meta. Estos fines pueden ser de la más variada índole. Pueden existir fines humanitarios, filantrópicos, comunitarios, etc., pero también pueden darse finalidades lucrativas, las cuales busquen un beneficio económico e incluso una ganancia. Cuando se realizan actos de comercio para obtener un beneficio económico o lucro, estamos hablando de una Sociedad Mercantil. Esta finalidad se traduce, en el caso de las sociedades mercantiles, en la obtención de ganancias, que a su vez se manifiesta en una participación en las mismas y en las pérdidas de la sociedad. La Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) establece que la participación en los beneficios no puede faltarle a ningún socio. Si en el contrato de sociedad no se estableció la manera como se distribuirán las ganancias y pérdidas, se aplicará entonces el artículo 16 de la LGSM, que establece que los socios participarán en las ganancias y pérdidas en proporción a sus aportaciones, salvo los socios industriales (los que aportaron su trabajo), que recibirán la mitad de los beneficios, cualquiera que sea el número de socios que ostenten esta calidad. Como podrás observar, el tener como finalidad el lucro es lo que puede darle el carácter de mercantil a una sociedad. La actividad señalada en el inciso e) del ejercicio anterior, escalar montañas, sólo podrá constituir una Sociedad Mercantil cuando se realice profesionalmente por una 108 COLECCIÓN DIDÁCTICA II empresa turística o deportiva que tenga fines de lucro, pero no pasará de ser un simple hecho cuando se realice por amateurs o simplemente como una diversión. Recuerda que la constitución de toda Sociedad Mercantil es un acto jurídico. En medio de la amplia gama de actos jurídicos que existen, clasificamos a la Sociedad Mercantil dentro de los contratos. El Código Civil, en su artículo 2688, define al contrato de sociedad diciendo que, por él, los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común de carácter predominantemente económico. Para que quede clara esta idea, es necesario entender dos momentos que se dan consecutivamente en la vida de una sociedad. En un primer momento, existe un acuerdo de voluntades de diversas personas (físicas o morales) para crear una persona moral, y la forma de hacer que ésta nazca es precisamente a través de un contrato. Una vez perfeccionado el contrato, su efecto primordial es dar nacimiento a una persona moral, que será la sociedad mercantil en este caso. Ejercicio 3. Con base en el ejemplo que se menciona a continuación, indica qué porcentaje le corresponde a cada socio en las ganancias. La Especial S. A. es una sociedad anónima que en su contrato social no estableció la manera como se distribuirán los beneficios entre los socios. En el ejercicio de 2003, hubo un beneficio de $10 000.00. Esta sociedad tiene nueve socios, que hicieron las siguientes aportaciones: 1) Jorge Fresnillo aportó un 20% del capital. 2) Luis Vega aportó un 20% del capital. 3) Mariana Bueno aportó un 50% del capital. 4) Marcela Medrano aportó un 10% del capital. 5) Existen cinco socios que aportaron su trabajo (socios industriales). En este caso, el 50% de los beneficios corresponden a los socios industriales, que son cinco, y que por lo tanto les corresponde $1 000.00 a cada uno. A Mariana Bueno le corresponden $2 500.00, a Luis Vega y a Jorge Fresnillo les corresponden $1 000.00 a cada uno. Marcela Medrano tiene derecho a $500.00. 109 DERECHO MERCANTIL El pacto que excluye a uno o más socios de su derecho a participar en las utilidades (pacto leonino) se reputará como no escrito. 5) Forma. El artículo 5 de la LGSM indica como requisito que la sociedad se constituya ante notario o corredor público y que las modificaciones también se hagan ante uno de estos fedatarios públicos. El contrato deberá inscribirse en el Registro Público de Comercio. Hay que recordar que existe otra figura análoga al notario público: el corredor público. Este último es un fedatario (al igual que el notario) que da constancia de la celebración de actos mercantiles (el notario tiene a su cargo funciones principalmente civiles). Por lo tanto, también pueden otorgarse los contratos mercantiles ante un corredor público, mismo que tiene una ley específica que lo regula. ¿Qué sucedería en el caso de que exista un grupo de personas que se constituyan como una sociedad y que se exterioricen como una sociedad ante terceros pero que no estén inscritos en el Registro Público de Comercio? ¿Sería nula la sociedad por faltarle un requisito de forma? ¿Qué le sucedería a todas las relaciones que ha tenido esta sociedad "irregular" con terceros? ¿Se terminarían, dejando miles de intereses truncados, o subsistirían? El artículo 2, párrafo tercero de la LGSM establece que "las sociedades no inscritas en el Registro Público de Comercio, que se hayan exteriorizado como tales frente a terceros, consten o no en escritura pública, tendrán personalidad jurídica." "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo y, en su defecto, por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley, según la clase de sociedad de que se trate." Esto significa que una sociedad que no ha sido inscrita en el Registro Público del Comercio o que no ha cumplido con ciertos requisitos de forma y que se ha exteriorizado ante terceros como una sociedad legalmente constituida, tendrá personalidad jurídica. La ley establece esta medida sobre todo para proteger los intereses de todos los terceros que han contratado con la sociedad. Este tipo de sociedades se llaman irregulares. 110 COLECCIÓN DIDÁCTICA II La ley sin embargo no desea que las sociedades se exterioricen ante terceros de esta manera, y por lo tanto establece ciertas responsabilidades para los miembros de este tipo de sociedades. El mismo artículo 2 de la LGSM en su quinto párrafo, establece que "Los que realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios de una sociedad irregular, responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren incurrido, cuando los terceros resultaren perjudicados". "Los socios no culpables de la irregularidad, podrán exigir daños y perjuicios a los culpables y a los que actuaren como representantes o mandatarios de la sociedad irregular". En la unidad 4 se analizará en qué consiste esta responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ejemplo, imagina que una sociedad no se registra, pero se le hace creer a varios socios que efectivamente está registrada. Posteriormente, los acreedores de la sociedad exigen el pago de obligaciones, contraidas por la misma, a todos los socios. A quienes se ostentaron como representantes, se les exige el pago de daños y perjuicios, por parte de los mismos socios que desconocían la falsedad. ¿Podrías mencionar algún otro ejemplo? 6) Nombre social. Es la forma como la sociedad se identifica. El nombre social puede ser una razón o una denominación social. Se llama razón social al nombre social que se forma con los nombres de uno o varios socios. La denominación social es el nombre social que hace referencia a una determinada característica o actividad, sin que se mencionen nombres de personas. Ejercicio 4. De los siguientes ejemplos, distingue cuál es una razón social y cuál es una denominación: a) El Cabrito Alegre, S. A. de C. V. b) Comics Culturales, S. de R. L. de C. V. c) Mejía, Rodríguez y Peniche, S. en N. C. 111 DERECHO MERCANTIL d) Centro de Estudios Fiscales, S. C. e) Coronado, López, Reygadas y Amezcua, S. en C. Existen dos tipos de sociedades: de personas y de capitales. En las sociedades de personas es muy importante la personalidad y la identidad de los socios, por lo que estas sociedades se identifican mediante una razón social. En las sociedades de capitales lo que importa es la actividad y las aportaciones de los socios, por lo que se identifican mediante una denominación. Más adelante se analizará con mayor detenimiento este tema. Ejercicio 5. De los ejemplos señalados en el ejercicio 4, identifica en cuáles casos se trata de una sociedad de personas y en cuáles de una de capitales. 7) La duración de la sociedad es el tiempo durante el cual los socios se comprometen a mantener, en el patrimonio de la sociedad, los bienes que forman sus respectivas aportaciones. En el contrato social debe establecerse cuál es el objeto de la sociedad, el cual no se debe confundir con el objeto del contrato social. El objeto de la sociedad se refiere al tipo de actividad que va a realizar la sociedad. Por ejemplo, el objeto social de Tornillos, S. A. podrá ser la fabricación, distribución y comercialización de tornillos, clavos, tuercas, etc. En cambio, el objeto del contrato social se refiere al objeto directo o indirecto, en términos del Derecho Civil. Ejercicio 6. De la siguiente lista de empresas, imagina cuál sería el objeto de cada una de ellas: a) Cementos Cruz Azul, S. A. de C. V. b) Afores, S. C. c) Escuela Nacional de Ajedrez, A. C. d) Vitromex, S. A. de C. V. e) Seguros Monterrey, S. A. de C. V. f) Hospital Infantil Privado, A. C. g) Restaurantes Wings, S. A. de C. V. 112 COLECCIÓN DIDÁCTICA II Las sociedades mercantiles deben cumplir con todos estos requisitos de capacidad, objeto, finalidad y forma para que sean totalmente válidas. La falta de alguno de estos elementos, o la presencia de defectos que los invaliden, da origen a diversos grados de ineficacia del contrato, ya que se puede tratar de inexistencia, de nulidad absoluta o de nulidad relativa. Repasa en tu curso de Derecho Civil la teoría de las ineficacias. El artículo 2 párrafo segundo, de la LGSM, establece que "...no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio". La razón de este precepto es que las sociedades que han sido inscritas en el Registro Público de Comercio ya se han presentado como sociedades válidas ante toda la colectividad, y por lo tanto se ha dado lugar a un gran número de relaciones y transacciones entre la sociedad y la colectividad que resultaría gravemente perjudicada si se declarara de repente la nulidad de una sociedad. Por otra parte, se supone que para lograr el registro de una sociedad, ésta debió haber pasado en primer lugar por el abogado que redactó el contrato social, y que difícilmente cometería un error que trajera aparejada la nulidad o la inexistencia de la sociedad; en segundo lugar, el contrato social debió de haberse otorgado ante un notario o corredor público, que se encargó de revisar que el contrato social cumpliera con todos los requisitos de ley. Por último, el contrato social debió revisarse por los funcionarios del Registro Público de Comercio antes de autorizar su inscripción en dicho registro. Cuando una sociedad inscrita en el Registro Público de Comercio adolezca de falta de requisitos o de la presencia de defectos, ésta no podrá ser declarada nula; sin embargo, será un motivo para que la sociedad se disuelva, una vez que judicialmente se declare su nulidad. Una vez disuelta la sociedad pasará a su liquidación, en la cual todas las obligaciones contraidas con anterioridad, deberán ser respetadas y cumplidas por la sociedad. Se debe distinguir entre el contrato de sociedad y los actos que emanen de la sociedad mercantil. Si ésta es declarada nula o inexistente, también lo serán los actos que emanen de ella, pues lo accesorio sigue la 113 DERECHO MERCANTIL suerte de lo principal. Por otra parte, aunque los actos realizados por la sociedad sean nulos, si el contrato social es legítimo, éste permanecerá y aquéllos desaparecerán. Esto significa que el contrato social válido permanecerá como tal, incluso cuando de él emanen algunos actos no válidos. Por ejemplo, existe una sociedad totalmente legítima, inscrita en el Registro Público de la Propiedad, en la cual se acuerda llevar un acto que está viciado. En este caso se podrá declarar la nulidad del acto viciado, pero no la nulidad del contrato social. 114 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 3.2. Distinción entre sociedades mercantiles y sociedades civiles ¿Qué distingue a las sociedades civiles? ¿Qué régimen jurídico regula a las sociedades civiles? ¿Qué diferencia existe entre las sociedades mercantiles y las sociedades civiles? Como vimos en el punto anterior, podemos distinguir, con base en la finalidad que tenga el contrato, dos tipos de sociedades: a) Sociedades mercantiles. b) Sociedades civiles. Las sociedades mercantiles se distinguen de las sociedades civiles por su finalidad, ya que las primeras llevan a cabo sus actividades para obtener un lucro en tanto que las segundas no buscan obtener dicho fin. En cuanto a su regulación, se distinguen en que, mientras las Sociedades Mercantiles están reguladas por la Ley General de Sociedades Mercantiles, las Sociedades Civiles lo están por el Código Civil. La creación, estructuración, efectos y extinción de las sociedades mercantiles se rigen por la Ley General de Sociedades Mercantiles y por los estatutos de la misma. Los estatutos son las reglas y requisitos que establecen los socios sobre la organización y funcionamiento de la Sociedad. Es decir, una sociedad se rige en una parte por las normas sustantivas que establece la Ley General de Sociedades Mercantiles y, por otra parte, por las reglas que establezcan los propios integrantes de la sociedad. En el Derecho mexicano la única distinción que se hace entre sociedades mercantiles y sociedades civiles es de carácter puramente formal, ya que se considera que las sociedades que se constituyan conforme a algunas de las formas previstas en la Ley General de Sociedades Mercantiles, serán sociedades mercantiles, independientemente de los fines 115 DERECHO MERCANTIL que tengan o de las actividades que realicen. El artículo 2695 del Código Civil del Distrito Federal establece: "Las sociedades de naturaleza civil, que tomen la forma de las sociedades mercantiles, quedan sujetas al Código de Comercio". Las sociedades de forma civil que realicen profesionalmente actos de especulación comercial deben ser consideradas como comerciantes de hecho. Sociedades de capital Sociedades de personas Sociedad en nombre colectivo Sociedad en comandita simple Sociedad anónima Sociedad de responsabilidad limitada Sociedad cooperativa Sociedad en comandita por acciones 116 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 3.3. Clasificación de las sociedades mercantiles ¿Cuántos tipos de sociedades mercantiles existen? ¿Qué criterios se utilizan para realizar esta clasificación? Las sociedades realizan actividades lucrativas. Ahora bien, como estos fines requieren llevar a cabo actividades de naturaleza muy distinta, la Ley prevé la creación de varios tipos de sociedades, que son las siguientes: I. Sociedad en nombre colectivo. II. Sociedad en comandita simple. III. Sociedad de responsabilidad limitada. IV. Sociedad anónima. V. Sociedad en comandita por acciones. VI.Sociedad cooperativa. ¿Son de un tipo especial las sociedades de capital variable? No. Cualquiera de las sociedades que mencionamos anteriormente puede constituirse como sociedad de capital variable, es decir, ésta es una modalidad o forma especial que pueden adquirir los seis tipos de sociedades anteriormente mencionados; sin embargo, más adelante analizaremos con mayor profundidad cada una de estas sociedades y sus modalidades. Por principio de cuentas, podemos clasificarlas de la siguiente manera: a) Como sociedades de personas. b) Como sociedades de capitales. Dentro de la clasificación de sociedades de personas encontramos todas aquellas sociedades en las que los socios responden de las deudas y obligaciones de la sociedad hasta por el monto de su patrimonio. Esto quiere decir que si una sociedad de personas llega a tener una deuda por una cantidad mayor del capital de dicha sociedad, ésta responderá hasta por el monto de su capital y los socios que integren dicha sociedad responderán con su patrimonio hasta que el mismo se agote a fin de pagar la deuda. 117 DERECHO MERCANTIL Por otra parte, en las sociedades de capital los socios solamente responden por sus obligaciones hasta por el monto de sus aportaciones. Esto significa que en el caso de que las deudas de la sociedad sean mayores que el capital de la misma, los socios no tendrán que responder con su patrimonio. Ejercicio 6. Señala: a) Ventajas de las sociedades de personas. b) Desventajas de las sociedades de personas. c) Ventajas de las sociedades de capitales. d) Desventajas de las sociedades de capitales. 118 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 3.4. La sociedad mercantil como persona moral ¿Qué atributos tiene la sociedad mercantil? ¿Qué tipos de actos puede realizar? ¿Por qué una sociedad mercantil puede adquirir derechos y obligaciones? ¿A quién pertenece el patrimonio de una sociedad mercantil? Debemos recordar que existen en Derecho dos tipos de personas: a) Personas físicas. b) Personas morales. Por personas físicas entendemos a todos los seres humanos. Por personas morales entendemos a aquellas agrupaciones de personas que llevan a cabo un fin determinado. La personalidad jurídica de las sociedades deriva de la ley, la cual reconoce al contrato de sociedad este efecto. A su vez, de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles se desprenden las siguientes consecuencias para las mismas: a) Son sujetos de Derecho que por lo tanto tienen capacidad de goce, es decir, son sujetos de derechos y obligaciones. Su capacidad de ejercicio está limitada ya que no pueden actuar por sí solas, sino que requieren un representante legal para poder ejercitar sus derechos. b) Tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio personal de sus socios. Esto implica que la sociedad responde ante sus acreedores, y sólo en el caso de las sociedades de responsabilidad ilimitada podrán los acreedores hacer efectivos sus créditos con el patrimonio de los socios, siempre y cuando la sociedad sea totalmente insolvente. En la unidad 4 se analizarán las sociedades de responsabilidad ilimitada y las reglas que se aplican para la ejecutabilidad de una deuda social en el patrimonio de los socios. 119 DERECHO MERCANTIL Ejercicio 7. De la siguiente lista, menciona cuáles son personas físicas y cuáles son personas morales: a) Joaquín Rivera Hernández. b) César Hernández Ochoa. c) Zavaleta abogados S. C. d) Poliquímica S. A. de C. V. e) Taquería Don Enemesio. ¿El bufete de abogados podrá interactuar en sociedad? ¿Y la taquería Doña Rosita? ¿Cómo pueden actuar en sociedad si no son susceptibles de contraer derechos y obligaciones? Consecuentemente, para contraer derechos y obligaciones, es necesario tener capacidad, lo que implica una personalidad previa. La única forma de interactuar en sociedad es con la figura de la persona moral. Todas las sociedades mercantiles son personas morales, pues de lo contrario no podrían realizar las actividades económicas y mercantiles que les son inherentes. Como podrás ver, con base en lo anteriormente señalado en esta unidad, las sociedades mercantiles al constituirse crean una persona moral, distinta de la persona de cada uno de los socios. La sociedad mercantil, como toda persona moral, tiene ciertas características o atributos, que se llaman atributos de la persona moral, y son aquellas notas que sirven para diferenciar a ésta de las demás. Estos atributos son: capacidad, domicilio, patrimonio, nacionalidad y nombre social. Un efecto y una finalidad de formar una sociedad mercantil, es crear una persona moral, como ya se ha señalado con anterioridad. No existe una sociedad mercantil que no sea persona moral. Por otra parte, que el contrato mercantil se otorgue ante notario o corredor público, implica que tendrá el carácter de escritura pública. La escritura pública no es más que un contrato social elevado al rango de documento público. El otorgamiento de una escritura pública debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Socios. Debe mencionarse el nombre, nacionalidad y domicilio de cada uno de los socios. 120 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 2. Nombre social. Éste puede ser una razón o denominación social, que en ciertos casos permitirá la ley que sea una u otra, o bien podrá imponérsele a una sociedad que se ostente necesariamente bajo una razón o bajo una denominación. Aunado a este atributo de la personalidad, debe establecerse su domicilio, su duración y su finalidad. 3. Capital. Debe establecerse el monto a que asciende el capital social y la forma como se integra. 4. Reservas. La sociedad debe de tener un fondo de reservas para poder hacer frente a cualquier situación o emergencia. En este rubro debe mencionarse cuál será el monto de la reserva y la manera en que ésta se formará y se incrementará. 5. Aportaciones. Se debe establecer el monto de las aportaciones de cada uno de los socios y la naturaleza de las mismas. Recuerda que las aportaciones pueden ser en dinero, en bienes o en créditos, y que pueden ser otorgadas en propiedad o en uso. 6. Distribución de utilidades. La regla general es que los socios participen en las utilidades en proporción a sus aportaciones; sin embargo, en el contrato social pueden establecerse porcentajes especiales. El pacto que excluye a uno o más socios de su derecho a participar en las utilidades se reputará como no escrito. 7. Sistema de administración. Se debe establecer quiénes serán los administradores de la sociedad, o la forma en que éstos se nombrarán, así como los derechos y obligaciones de los administradores con respecto a los socios. 8. Sistema de vigilancia. Está formado por uno o varios comisarios que se encargan de verificar la correcta administración de la sociedad. 9. Disolución. Es conveniente establecer en el contrato social aquellas causas por las cuales podrá disolverse (extinción) la sociedad. 10. Sistema de liquidación. En el supuesto de que la sociedad se disuelva, es conveniente establecer un sistema claro y eficaz para repartir el haber social entre los socios. 121 DERECHO MERCANTIL 3.5. Generalidades de las sociedades mercantiles Como podrás observar cuando estudies cada uno de los tipos de sociedades mercantiles contempladas en la Ley General de Sociedades Mercantiles, existen similitudes entre cada una de ellas, aunque es preciso aclarar que difieren en puntos específicos, ya que cada sociedad tiene características especiales. Es por eso que en este rubro se te explica de manera general la constitución de las sociedades, los derechos de los socios y los órganos de las sociedades. 3.5.1. Constitución La constitución de una sociedad significa la conformación de la misma, de acuerdo o con fundamento en las disposiciones legales correspondientes. Recuerda que la ley que regula las actividades de las sociedades es la Ley General de Sociedades Mercantiles. Para constituir una sociedad mercantil, debemos observar varios puntos fundamentales: 1) Se debe acudir ante la Secretaría de Relaciones Exteriores para efectos de la autorización del uso de la razón o denominación social que los socios de la futura sociedad hayan seleccionado. 2) En segundo lugar el contrato de sociedad debe otorgarse en escritura pública ante la fe de un Notario o Corredor Público; y por último, 3) El contrato debe inscribirse en el Registro Público de Comercio. No debes olvidar que todos los actos que la sociedad realice durante el tiempo que exista, deben ser protocolizados ante la fe de uno de los fedatarios públicos anteriormente mencionados. 122 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 3.5.2. Derechos de los socios Existen dos tipos de derechos que tienen los socios con respecto al manejo y actividades de la sociedad: patrimoniales y corporativos. Los derechos patrimoniales son los que tiene el socio para recibir parte de los beneficios económicos que produzca la sociedad, y los derechos corporativos son los que tiene el socio para influir en el destino de la sociedad. Derecho a la participación de utilidades Derecho a la cuota de liquidación Derechos Corporativos Derecho de cesión Derecho del tanto Derecho a la información Derechos Patrimoniales Derecho de nombramiento y revocación Derecho de voto 123 DERECHO MERCANTIL Estas dos clases de derechos se pueden encontrar en cada sociedad en forma diferente, aunque podrás observar características específicas en cada uno de los tipos de sociedades que marca la LGSM. 3.5.3. Órganos de las Sociedades Los órganos de las sociedades mercantiles son tres: Asamblea General, la Administración y la Vigilancia. La asamblea o junta de socios es la reunión de socios legalmente convocados para decidir sobre cuestiones de su competencia. Pueden celebrar dos tipos de sesiones: ordinarias o extraordinarias. Para poder llevarse a cabo la asamblea de socios es necesaria una convocatoria, que es el acto de citar a los socios para que concurran en el lugar y fecha determinada a tratar los asuntos que se indiquen en la orden del día. La ley establece que las asambleas deben ser convocadas por lo menos una vez al año. Los asuntos que se tratan en las sesiones ordinarias se refieren a situaciones que no implican decisiones trascendentes para la vida de la sociedad, y los que se tratan en sesiones extraordinarias implican una decisión trascendente para la vida de la sociedad. Para votar cualquier asunto, deben encontrarse presentes en la junta de asamblea los socios que representen cuando menos la mitad del capital social de la sociedad si se trata de acuerdos ordinarios, y de las dos terceras partes de los votos cuando se trate de acuerdos extraordinarios. Esto se conoce como quórum de presencia. Los acuerdos de las sesiones de asamblea ordinarias son los que se logran por el voto de la mayoría de los socios, mientras que los acuerdos adoptados en sesiones extraordinarias son aquellos que se logran por una mayoría especial de los socios. 124 COLECCIÓN DIDÁCTICA II El órgano de administración puede estar formado por un consejo de administración o por un administrador único. En cualquiera de los dos casos les corresponde la gestión de los negocios sociales y la ejecución de los acuerdos de las asambleas. Cuando se trata de un administrador único, se le conoce como gerente. La vigilancia de la sociedad se encuentra conformada por un Órgano de vigilancia, que puede estar formado por socios o por personas extrañas a la sociedad que integran un órgano colegiado, en el cual las decisiones se toman por mayoría de votos y su finalidad es vigilar la buena administración de la sociedad. Órganos de las sociedades mercantiles Asamblea o junta de socios Órgano de administración Es el órgano principal Puede ser un de la sociedad y tiene consejo de dos tipos de administración o un sesiones: ordinarias administrador único. y extraordinarias. 125 Órgano de vigilancia Pueden integrarlo socios o personas extrañas a la sociedad. DERECHO MERCANTIL Resumen El acto jurídico mediante el cual un determinado grupo de personas reúne sus fuerzas o capitales para constituir una persona moral que lleve a cabo un determinado fin, que ellos mismos han establecido, se denomina sociedad. Los atributos de la persona moral son aquellas notas que sirven para diferenciar a ésta de las demás y son capacidad, domicilio, patrimonio, nacionalidad y nombre social. Al contrato de sociedad se le llama contrato societario, ya que las voluntades se unen para lograr un fin común y se crea una persona jurídica. El objeto de este contrato consiste en una cosa que el socio debe dar o aportar. Existen básicamente dos tipos de aportaciones: las de trabajo y las de capital. El contrato societario se debe otorgar ante notario o corredor público y tendrá el carácter de escritura pública. Debe cumplir con los siguientes requisitos: 1) Nombre, nacionalidad y domicilio de cada uno de los socios. 2) El nombre social. 3) El monto a que asciende el capital social y la forma como se integra. 4) El monto de la reserva y la manera como ésta se formará y se incrementará. 5) El monto de las aportaciones de cada uno de los socios y la naturaleza de las mismas. 6) La distribución de utilidades que corresponden a los socios en proporción a sus aportaciones. 7) El sistema de administración, vigilancia y liquidación; y 8) Las causas de disolución (extinción) de la sociedad. La finalidad de las sociedades mercantiles es la obtención de ganancias y la LGSM establece que la participación en los beneficios no puede faltarle a ningún socio aunque los socios industriales recibirán la mitad de los beneficios. El pacto leonino es el que excluye a uno o 126 COLECCIÓN DIDÁCTICA II más socios de su derecho a participar en las utilidades y no podrá estipularse en el contrato social. La LGSM indica como requisito de forma que el contrato societario debe otorgarse ante notario público o corredor público y que las modificaciones del mismo se hagan ante uno de estos fedatarios públicos, además de la inscripción del contrato en el Registro Público de Comercio. El nombre social es la forma como la sociedad mercantil se identifica, y puede ser de dos tipos: la razón social es el nombre social que se forma con los nombres de uno o varios socios y la denominación social que es el nombre social que hace referencia a una determinada característica o actividad, sin que se mencionen nombres de personas. Existen dos tipos de sociedades: sociedades de personas que se identifican mediante una razón social y sociedades de capitales, que lo hacen mediante una denominación. Los estatutos son las reglas y requisitos que establecen los socios sobre la organización y funcionamiento de la sociedad. Una sociedad se rige, por una parte, por las normas sustantivas que establece la LGSM y, por otra parte, por las reglas que establezcan los propios integrantes de la sociedad. Las sociedades mercantiles pueden ser de varios tipos: sociedad en nombre colectivo, en comandita simple, de responsabilidad limitada, sociedad anónima, en comandita por acciones y cooperativa. Las sociedades de personas son aquellas en las que los socios responden de sus deudas y obligaciones hasta por el monto de su patrimonio, y en las sociedades de capital los socios solamente responden por sus obligaciones hasta por el monto de sus aportaciones. Los derechos de los socios son de dos tipos: patrimoniales y corporativos. Los órganos de la sociedad son la Asamblea General, la Administración y la Vigilancia. La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles deriva de la ley. Son sujetos de derecho que tienen capacidad de goce y capacidad de ejercicio aunque ésta se condiciona a que sólo pueden ejercer sus derechos mediante un representante y tienen un patrimonio propio distinto del patrimonio personal de sus socios. 127 DERECHO MERCANTIL Ejercicios 1. De los ejemplos que se mencionan a continuación, identifica aquellos que tengan la naturaleza de contratos de tipo societario. a) Se celebra un contrato en el cual Samuel y Rosario se comprometen a destinar una determinada cantidad de dinero a fin de lograr un determinado objetivo. b) Se celebra un contrato en el cual Samuel entrega una determinada cantidad de dinero a Rosario y ésta se compromete a entregar a cambio un bien determinado. c) Se celebra un contrato en el cual Samuel se compromete a entregar una determinada cantidad de dinero y Rosario se compromete a entregar determinados bienes a fin de lograr un objetivo común. d) Se celebra un contrato en el cual Samuel se compromete a permitir el uso y goce de un determinado inmueble a Rosario, quien a su vez se compromete a pagarle a Samuel una determinada renta como contraprestación. e) Se celebra un contrato en el que Samuel se compromete a entregar una determinada cantidad de dinero y Rosario se compromete a aportar su trabajo con el fin de lograr un objetivo común. 2. De los ejemplos que se mencionan a continuación, indica en cuáles casos se trata de aportaciones permitidas por la ley. a) Samuel hace una aportación en dinero para una sociedad anónima. b) Rosario hace una aportación en especie para una sociedad en comandita simple. c) Gina aporta un crédito, pero únicamente se responsabiliza por su legitimidad. d) Samuel hace una aportación de trabajo en una sociedad anónima. e) Rosario hace una aportación de trabajo en una sociedad de responsabilidad limitada. 128 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 3. De los convenios que se mencionan a continuación, indica aquel que está prohibido expresamente por la ley. a) El socio Samuel no participará en las pérdidas de la sociedad. b) El socio Samuel no podrá participar en las utilidades. c) El socio Samuel podrá votar únicamente cuando se traten ciertos asuntos. d) El socio Samuel tendrá un derecho preferente en las utilidades. e) El socio Samuel no podrá transmitir sus acciones a un extraño sin autorización del Consejo de Administración. 4. ¿Qué sucedería en el caso de que una sociedad se exteriorice ante terceros como tal pero no esté inscrita en el Registro Público de Comercio? 5. De los ejemplos que se mencionan a continuación, indica en cuáles casos se trata de una razón social y cuándo de una denominación social. a) Martínez, Salgado y Estrella, S. C. b) Cervantes Ahumada, Abogados, S. C. c) Seguros la Provincial, S. A. d) Motores Diesel, S. A. e) Rodríguez y Rodríguez editores, S. de R. L. 129 DERECHO MERCANTIL Autoevaluación 1. No tienen capacidad para celebrar un contrato societario: a) Las personas físicas y morales que tengan capacidad conforme al derecho común. b) Las personas físicas que sean comerciantes. c) Los comerciantes. d) Las personas morales mexicanas. e) Los extranjeros que no cumplan con los requisitos marcados por la Ley de Inversiones Extranjeras. 2. Las aportaciones pueden ser: a) Ficticias. b) De trabajo o de capital. c) Prometidas pero nunca pagadas. d) Determinadas por la Secretaría de Comercio y Fomento Industrial. 3. Quien haga una aportación en crédito es responsable: a) De cubrir por lo menos el 20% del mismo al momento de la aportación. b) De la solvencia del deudor al momento en que el mismo se haga exigible. c) De que el crédito sea legítimo y de que el deudor tenga fondos suficientes. d) Únicamente de su existencia. e) Únicamente de su legitimidad. 4. En la ____________ y en la sociedad de responsabilidad limitada no se permiten las aportaciones de trabajo. a) Sociedad en nombre colectivo. b) Sociedad en comandita simple. c) Asociación en participación. 130 COLECCIÓN DIDÁCTICA II d) Sociedad anónima. e) Sociedad civil. 5. Los socios industriales participarán en las utilidades: a) En la medida de sus aportaciones. b) En proporción al capital suscrito pero no pagado. c) Con base en las horas trabajadas. d) En el caso de que no se haya pactado lo contrario. e) En un 50%, independientemente del número de socios. 6. El contrato social puede otorgarse ante: a) La Secretaría de Relaciones Exteriores. b) La Asamblea General. c) Un Comité Técnico. d) Un Juez de lo Civil. e) Notario Público. 7. El contrato social debe inscribirse en: a) El Registro Público de la Propiedad. b) El Registro Público de Derechos de Autor. c) El Registro Público de la Propiedad Industrial. d) El Registro Público de Comercio. e) El Colegio de Notarios. 8. Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por: a) El reglamento interno del Registro Público de Comercio. b) Los criterios que publiquen los principales doctrinarios del Derecho Mercantil. c) El contrato social, y en su defecto por la Ley General de Sociedades Mercantiles. d) Lo que disponga la Ley Federal del Trabajo. e) Lo que establezca la gaceta oficial del Tribunal Superior de Justicia. 131 DERECHO MERCANTIL 9. Los que realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios de una sociedad irregular, responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, de una manera: a) Limitada, intermitente y proporcional. b) Subsidiaria, solidaria e ilimitadamente. c) Intermitente, solidaria y limitada. d) Proporcional, equitativa y justa. e) Interactiva, subsidiaria e ilimitada. 10. ¿Qué pueden exigir los socios no culpables de la irregularidad a los representantes o mandatarios de la misma? a) Pueden exigir daños y perjuicios a los socios o representantes culpables. b) Pueden exigir la inexistencia de la sociedad. c) Pueden exigir la no distribución de utilidades a esos socios. d) Su registro en el Registro Público de la Propiedad Industrial. 11. La denominación social es el nombre social que hace referencia a: a) La asociación en participación. b) Una determinada característica o actividad. c) La sociedad en nombre colectivo. d) A las sociedades de personas en general. e) El nombre de uno o varios socios. 12. Las sociedades de personas se identifican a través de: a) Una denominación social. b) Su referencia a una determinada característica o actividad. c) Una razón social. d) Su irregularidad registral. e) Un membrete correlacionado. 132 COLECCIÓN DIDÁCTICA II 13. El objeto de la sociedad se refiere a: a) El objeto del contrato social. b) Las causas de nulidad del contrato social. c) El establecimiento de reservas. d) El tipo de actividad que va a realizar la sociedad. e) La duración de la sociedad. 14. No podrán ser declaradas nulas las sociedades... a) Que se dediquen a la venta de armamento. b) En las que participen ciudadanos norteamericanos. c) Que tengan una duración indefinida. d) Irregulares. e) Inscritas en el Registro Público de Comercio. 15. Las sociedades civiles están reguladas por: a) El Código Civil. b) La Ley General de Sociedades Mercatiles. c) La Ley Orgánica de la Administración Pública Federal. d) La Ley General de Sociedades Cooperativas. e) La Ley de Inversiones Extranjeras. 133 DERECHO MERCANTIL Respuestas a los ejercicios 1. Recuerda que los contratos "societarios" se caracterizan porque en ellos las voluntades se encuentran juntas para lograr un fin en común, al contrario de los contratos de cambio, en los cuales los fines de cada una de las voluntades se contraponen. En este ejercicio, se trata de ejemplos societarios en los incisos a), c) y e). 2. En el caso del inciso c), la aportación no es completamente válida, pues cuando se haga una aportación en crédito, el socio se obliga a responder de su existencia y de su legitimidad, así como de la solvencia del deudor en la época de la aportación. En el caso de los incisos d) y e) se trata de aportaciones de trabajo, que están prohibidas tanto en la sociedad anónima como en la sociedad de responsabilidad limitada. 3. El pacto que excluye a uno o más socios de su derecho a participar en las utilidades, se reputará como no escrito y se considera contrato leonino. 4. Las sociedades no inscritas en el Registro Público de Comercio, que se hayan exteriorizado como tales frente a terceros, consten o no en escritura pública, tendrán personalidad jurídica. 5. Se trata de denominaciones sociales en el caso de los incisos c) y d), y se trata de una razón social en el caso de los incisos a), b) y e). 134 COLECCIÓN DIDÁCTICA II Respuestas a la autoevaluación 1. e) 2. 3. b) c) 4. 5. d) e) 6. 7. e) d) 8. 9. c) b) 10. 11. a) b) 12. 13. c) d) 14. 15. e) a) 135 Guía de aprendizaje 1. Define a la sociedad mercantil. 2. ¿Cuáles son los elementos de la sociedad? ¿Cuál es la naturaleza y el objeto del contrato societario? 3. Explica la capacidad y la finalidad en el contrato de sociedad. 4. ¿Qué es el nombre social? Explica la razón y la denominación social. 5. ¿En qué consiste la forma en un contrato mercantil? 6. ¿Cuáles son las diferencias principales entre Sociedades Mercantiles y Sociedades Civiles? 7. Menciona los tipos de sociedades mercantiles que prevé la Ley General de Sociedades Mercantiles. 8. Explica en qué consiste la diferencia entre sociedades de personas y sociedades de capital. 9. ¿Cuáles son los atributos de las personas morales? 10. ¿Cuáles son los requisitos que deb e con tener el contra to soc ietari o elevado a escritura pública? Explícalos. 11. ¿Cuál es la forma de constitución de las sociedades? 12. ¿Cuáles son los derechos y obligaciones de los socios? 13. Cuántos órganos tienen las sociedades mercantiles y qué funciones realiza cada una de ellas? 136
