LECCIÓN 3ª. EL PODER FINANCIERO. 1. El poder financiero. Concepto. Limitaciones constitucionales y comunitarias. 2. El poder financiero estatal. 3. El poder financiero autonómico. Régimen general y régimen especial de concierto o convenio. 4. El poder financiero local. 5. El poder financiero comunitario. Concepto. Limitaciones constitucionales y comunitarias La soberanía reside en el pueblo...que se autodota de una Constitución...cúspide de un ordenamiento jurídico de un Estado de Derecho... que distribuye el PODER POLÍTICO, ADMINISTRATIVO Y FINANCIEROTRIBUTARIO en 3 niveles de gobierno: -Estado…-C.C.A.A….-C.C.L.L. El poder financiero y tributario es por tanto una manifestación de poder político, administrativo y financiero, y se manifiesta en varias potestades: -NORMATIVAS: Establecer los ingresos, primordialmente tributarios y regularlos, disciplinarlos por leyes y reglamentos -ADMINISTRATIVAS: Gestionar, esto es, comprobar y liquidar, recaudar, sancionar -SOBRE EL PRODUCTO: Hacer suyo el dinero recaudado…. -PRESUPUESTARIA: Disponer de los ingresos asignándolos a GASTOS concretos Antiguamente la soberanía del monarca era ilimitada, demostrativa de su poderío militar, de sometimiento de un pueblo a un poder, capaz de dominarlo por la fuerza, de acuñar moneda y cobrar tributos. Hoy es además y principalmente, una atribución del ordenamiento jurídico no absoluta, puesto que tiene LÍMITES impuestos por los principios constitucionales y el Derecho Comunitario, que afectan por igual a Estado, C.C.A.A. y C.C.L.L. a) Limites derivados de los principios constitucionales sobre la normación: son los principios de legalidad y seguridad jurídica –Lec.2ª- y el uso posible de las fuentes que veremos –lección 4ªb) Límites derivados de los principios constitucionales de justicia tributaria: son los principios de justicia que acabamos de ver en la lección 2ª. c) Límites derivados de los principios constitucionales de distribución de competencias traen consigo ALGUNAS PROHIBICIONES DE DOBLE IMPOSICIÓN como lo es la prohibición de identidad esencial entre impuesto autonómico e impuesto estatal o local previo que veremos en el siguiente epígrafe d) Límites derivados de la naturaleza de ente territorial de las Comunidades Autónomas y Entidades Locales. Vigilantes T.C. y T.J.U.E.: 1) PROHIBICIÓN DE EXTRATERRITORIALIDAD: ausencia de carga fiscal extrajurisdiccional: NO GRAVAR HHII realizados fuera de su territorio…no exportar carga tributaria…art. 157 C.E….art. 9 L.O.F.C.A. 2) NO OBSTACULIZAR con medidas fiscales la libre circulación y establecimiento de personas, bienes, servicios o k….art. 139.2 C.E….art. 9 L.O.F.C.A.: NO BARRERAS 3) NO ESTABLECER PRIVILEGIOS económicos o sociales con medidas fiscales…art. 138.2 C.E….ojo a los PARAÍSOS…VACACIONES…AYUDAS E. 4) El respeto a los principios de la ARMONIZACIÓN fiscal comunitaria: semejantes I.V.A….I.I.EE.E. 5) Respetar la COORDINACIÓN de las haciendas comunitaria, estatal, autonómica y local. …arts. 131, 149.1.13, 156 y 157 C.E. El Consejo de Política Fiscal y Financiera... art. 2 L.O.F.C.A…órgano ad hoc La aplicación de la Ley General Tributaria y demás normas generales a los tributos autonómicos. 6) La SOLIDARIDAD de las haciendas autonómicas entre sí y con las haciendas comunitaria, estatal y locales. EL PODER FINANCIERO “ESTATAL”, hoy repartido Todo esto acarrea un marco normativo de REPARTO DEL PODER FINANCIERO, QUE, atendiendo a los IMPUESTOS, que son la figura clave, significa hablar de: IMPUESTOS ESTATALES totalmente IMPUESTOS CEDIDOS A LAS C.C.A.A., parcialmente o casi totalmente IMPUESTOS LOCALES IMPUESTOS COMUNITARIOS IMPUESTOS ESTATALES que lo siguen siendo casi totalmente: I.SOCIEDADES I.R.N.R…. I.B.I.N.R… I.SEGUROS I.CARBÓN… I.GASES FLUORADOS I.ENÉRGÍA ELÉCTRICA…VALOR PRODUCCIÓN ….PRODUCCION NUCLEAR ….ALMACENAMIENTO RESIDUOS NUCLEARES .....CANON CENTRALES HIDRÁULICAS I.JUEGO (Solo INTERNET N.R….QUINIELAS…HIPICAS) I.DETERMINADOS SERVICIOS DIGITALES I.TRANSACCIONES FINANCIERAS I.ENVASES PLÁSTICO NO REUTILIZABLES a partir de 1 enero 2023 I.EXTRACCION GASES Y PETRÓLEOS está suspendido en su vigencia aunque no derogado IMPUESTOS ESTATALES PARCIALMENTE CEDIDOS A LAS C.C.A.A. I.R.P.F………….50% I.V.A…………...50% I.I.E.E… FABRICACIÓN ALCOHOL…TABACO…HIDROCARBUROS…..58% IMPUESTOS CEDIDOS A LAS CCAA CASI TOTALMENTE…100% producto I.PATRIMONIO I.S.D. I.T.P.A.J.D. I.JUEGO…Casinos…Máquinas…Internet residentes…Rifas no estatales I.MATRICULACIÓN vehículos I.ELECTRICIDAD suministro I.DEPOSITOS BANCARIOS I.DEPÓSITOS RESIDUOS VERTEDEROS a partir de 1 de enero de 2023 IMPUESTOS LOCALES…100% producto I.B.I. I.A.E. I.VEHÍCULOS I.C.I.O. I.I.V.T.N.U. I.COTOS CAZA Y PESCA IMPUESTOS COMUNITARIOS I.ADUANAS y todas las exacciones reguladoras agrícolas IVA…(del 0,3% al 1% producto base nacional de cada país, variable según PGUE) I.SALARIOS FUNCIONARIOS Y CADA UNO CON SUS TASAS, precios, c.c.e.e. y prestaciones patrimoniales púbicas no tributarias Esto es así porque el poder del Estado era ORIGINARIO ex arts. 133.1 y 2. C.E., expresión poco feliz porque originario es todo el que viene atribuido por la C.E. Lo que quiere decir es que el poder tributario del Estado es PREFERENTE al de C.C.A.A. y C.C.L.L.: Ha llegado antes y ha legislado todo un sistema tributario, al que C.C.A.A. y C.C.L.L. han de someterse y subordinarse Existe un claro principio de preferencia estatal en la definición de hechos imponibles, un poder de supremacía del Estado en la creación de tributos, al que C.C.A.A. y C.C.L.L. se subordinan. No es que se trate de un poder originario y otro derivado, como parece decir la C.E. y algunos autores. Ambos son originarios pues tienen su fuente y su límite en la C.E. Pero el de C.C.A.A. es de menor grado que el del E. Y tiene límites no sólo en la C.E. sino en las leyes. Tampoco el del Estado es un poder exclusivo como dice el art. 133.1 C.E., pues el propio texto constitucional reconoce tributos propios a las C.C.A.A. -artículo 157.-. Le sobra énfasis y recelo al precepto constitucional. Tampoco es idéntico el de C.C.A.A. y C.C.L.L como podría deducirse de esa regulación conjunta de ambos, en el mismo precepto y párrafo, pues las C.C.A.A. pueden crear tributos nuevos y las C.C.L.L. no, porque unas dictan leyes y las otras no. El Estado, en el ejercicio de su poder tributario preferente, ha creado el sistema tributario que conocemos, y ha marcado las pautas al subsistema tributario autonómico y local, estableciendo reglas de distribución y coordinación que ahora vemos…. …Ha dictado normas de aplicación general: L.G.T. y sus reglamentos para la aplicación de los tributos… …Se reserva el producto de lo no cedido a U.E., C.C.A.A. y C.C.L.L. …Disciplina TRANSFERENCIAS DEL P.G.E. a P.G. C.C.A.A. y C.C.L.L.: …Disciplina los INGRESOS PATRIMONIALES del Estado y C.C.L.L. …Disciplina el PODER DE ENDEUDARSE de todos… …Disciplina el PODER PRESUPUESTARIO de todas…. Y todo ello con los límites que le imponen la C.E. y la U.E. EL PODER FINANCIERO AUTONÓMICO Artículo 157.1. C.E. reconoce recursos financieros y tributarios a las C.C.A.A. L.O.F.C.A y L.S.F.C.A. jerarquizan y regulan conformando un cuadro en el que los más importantes son los IMPUESTOS CEDIDOS recién vistos y las TRANSFERENCIAS Arts. 10 y 11 L.O.F.C.A. Tributos cedidos con parcial potestad normativa autonómica. Tramo tarifa. Deducciones. También potestades de gestión y de producto, total o parcial Arts. 13, 15 y 16 L.O.F.C.A. TRANSFERENCIAS F.G.S.P.F….nivela ss básicos Sanidad, educación y servicios sociales F.S.G….para que nadie pierda financiación en cada reforma del sistema Fondos de convergencia…COMPETITIVIDAD para aproximar financiación per cápita …COOPERACIÓN según renta per cápita y despoblación F.C.I….para invertir más en regiones menos desarrolladas…con FONDOS EUROPEOS Tb pueden crear TASAS, precios y PPPNT por la prestación de sus servicios. Y además se convierten en tasas autonómicas todas las exigibles por la prestación de servicios cuya competencia material se transfiera. Pueden crear CONTRIBUCIONES ESPECIALES, en el ámbito de sus competencias. E IMPUESTOS PROPIOS NUEVOS??? Art. 6.1. L.O.F.C.A. Las C.C.A.A. pueden crear impuestos nuevos, siempre POLÉMICOS Art. 6.2. L.O.F.C.A. Esos impuestos autonómicos nuevos no pueden recaer sobre hechos imponibles ya gravados por el Estado. Interpretación amplia. Prohibida toda doble imposición sobre materias imponibles. Ahoga el poder de imposición propia autonómica. Contra art. 157.1. Interpretación estrecha. Prohibida sólo la doble imposición jurídica, de hechos imponibles idénticos en términos jurídicos. No prohíbe así nada el precepto en la práctica. Juris T.C. FERREIRO-BEREIJO. Prohibición de identidad esencial entre impuesto autonómico e impuesto estatal, que no la hay cuando uno es predominantemente extrafiscal y el otro no. Por ahí han ido las C.C.A.A., al diseño de impuestos exóticos, sobre resquicios de riquezas no gravadas y/o con propósitos extrafiscales. El E. sí puede invadir la escuálida materia imponible autonómica, compensando a las C.C.A.A. si ello le acarrea disminución de recaudación. Ej: I.depósitos bancarios… Art. 6.3 L.O.F.C.A. Las C.C.A.A. no pueden gravar hhii gravados por tributos locales.. …pero SÍ MATERIAS IMPONIBLES LOCALES…desde L.O.3/2009, 18 dic., compensando a las C.C.L.L. si ello reduce su recaudación presente o futura… Art. 12. Las C.C.A.A. pueden establecer RECARGOS sobre los tributos del Estado susceptibles de cesión…superados. Límitaciones: No alterar la estructura del tributo en el que se incrustan…ni minorar los ingresos E. No en I. hidrocarburos –tienen tarifa autonómica- ni en I.V.A. ni demás I.I.E.E., salvo que tengan potestad normativa… …cuando la tengan, no necesitarán ya los recargos, como en I. MATRICULACIÓN… INTENTO DE SISTEMATIZACIÓN ATENDIENDO A LA RIQUEZA GRAVADA Y AL FIN EXTRAFISCAL PRETENDIDO. No es fácil sistematizar el selvático panorama de la imposición propia de las C.C.A.A. atendiendo a los dos grandes criterios constitucionales que rigen la ordenación de los impuestos en nuestro Estado de Derecho, la capacidad económica y los principios rectores de la política económica y social. Si ahormamos riqueza que se selecciona para ser gravada y fin extrafiscal que se pretende, la confluencia conforma, a nuestro modo de ver, el cuadro que sigue y que a renglón seguido desglosaremos. A) Impuestos tan ambientales como recaudatorios. 1. Cánones por saneamiento/ consumo de agua. 2. Cánones por vertidos sólidos y líquidos a los ríos. 3. Cánones por depósitos de residuos. 4. Impuestos por la emisión de gases contaminantes. B) Impuestos sobre actividades y/o bienes pretendidamente contaminantes o peligrosos/as. 1. Impuestos sobre Instalaciones que inciden sobre el medio ambiente, gravamen sobre actividades de riesgo. 2. Impuestos sobre grandes superficies comerciales. 3. Impuesto sobre las instalaciones de esquí. 4. Impuestos sobre los embalses de agua. 5. Cánones eólicos. 6. Impuestos sobre las bolsas de plástico. 7. Impuestos sobre las estancias turísticas. 8. Impuestos sobre los coches de alquiler. C) Otros impuestos extrafiscales no ambientales. 1. Impuestos velatorios de la función social de la propiedad: impuestos sobre tierras infrautilizadas, impuestos sobre viviendas desocupadas, impuesto sobre solares sin edificar y construcciones ruinosas, impuestos sobre depósitos bancarios, impuesto sobre los aprovechamientos cinegéticos, impuesto sobre activos de las personas jurídicas no afectos ni cedidos. 2. Impuestos sobre el juego: impuestos sobre la adquisición del cartón del bingo, impuestos sobre el pago del premio del bingo, impuesto sobre la instalación de máquinas de juego, impuesto sobre la lotería; 3. Impuesto sobre bebidas azucaradas, impuestos sobre la caza, Impuesto sobre la provisión de contenidos electrónicos –inconstitucional-. 4. Impuestos especiales canarios: impuesto sobre los combustibles e impuesto sobre las labores del tabaco. 5.- Recargos en el I.A.E. Art. 5 L.O.F.C.A. INGRESOS PATRIMONIALES… Art. 14 L.O.F.C.A. ENDEUDAMIENTO limitado y controlado REGÍMENES FORALES DE CONCIERTO DEL PAÍS VASCO Y NAVARRA. Ley 12/2002, de 23 de mayo, del concierto y Ley 28/1990, de 26 de diciembre, del convenio, ambos con base en la D.A. 1ª C.E. Mismo poder en tributos propios y recargos. Pero no hay tributos cedidos ni fondos estatales La mayoría de los tributos -todos salvo aduanas y especiales- son concertados. Potestad tributaria normativa amplísima. Potestad de gestión total. Potestad sobre el producto total. Administración. Tributaria foral propia de cada Diputación gestiona todos los impuestos concertados. Como esto produce sobrefinanciación de los servicios transferidos, transfieren Cupo por la sobrerecaudación que obtienen: transferencia de P.G.C.A. a P.G.E. de cuantía litigiosa, negociable e indescifrable… …el 6,24% o el 1,6% del GASTO TOTAL ESTATAL en materias no transferidas… Que se supone que es el peso de las economías vasca y navarra en el P.I.B. nacional, claramente INFRAVALORADO según los estudios más solventes… El resultado es una financiación privilegiada en esas C.C.A.A., que excede en un 50% de la financiación per cápita que obtienen las demás C.C.A.A. CANARIAS, CEUTA Y MELILLA también disfrutan de regímenes especiales por su condición geográfica, aplicándose impuestos indirectos distintos al I.V.A. e I.I.E.E. del Estado, tales como el I.G.I.C. y el I.P.S.I., respectivamente, menos onerosos que sus homólogos. PODER FINANCIERO Y TRIBUTARIO LOCAL Arts. 133, 137, 140, 141 y 142 C.E. reconocen la autonomía política, administrativa y financiera local. Las C.C.L.L. no tienen potestad legislativa, con lo cual no pueden crear tributos nuevos. Sí tienen una excelsa y extensa potestad reglamentaria=ORDENANZAS FISCALES, poderoso instrumento mediante el cual: …Establecen los tributos facultativos, que son todas las tasas, c.c.e.e., I.C.I.O., I.I.V.T.N.U., I.caza …Fijan la tarifa aplicable en todos los tributos, facultativos y obligatorios: I.B.I., I.A.E., I.VEHICULOS …Desarrollan preceptos legales –clave requisitos disfrute de exenciones y bonificaciones, normas de gestión-. Sí tienen una amplia potestad de gestión, que a veces no pueden ni desempeñar...para lo cual se auxilian de Diputaciones y C.C.A.A., a menudo a través de O.O.A.A. Sí tienen plena potestad sobre el producto de lo recaudado por los tributos locales, pero eso no alcanza a la SUFICIENCIA que se completa con transferencias: P.I.E. clave arts. 111 y ss L.H.L. con dos modalidades: …Capitales de provincia y municipios mayores de 75.000 habitantes participan en I.R.P.F, I.V.A. e I.I.E.E. y fondo complementario …Resto municipios, sólo P.I.E. según población 75%...esfuerzo fiscal 12,5%...inverso capacidad tributaria 12,5% …Provincias, tb participan en I.R.P.F., I.V.A. e I.I.E.E. y fondo complementario I.patrimoniales…marginales ex arts. 3, 4 y 5 L.H.L. Endeudamiento…limitado y controlado ex arts. 49 a 56 L.H.L. Sí tienen amplia autonomía presupuestaria, de gasto, dentro de las competencias materiales que el O.J. les atribuye: claves L.B.R.L. y L.H.L. EL PODER FINANCIERO COMUNITARIO, DE LA UE Recursos propios disciplinados por Reglamentos y/o Directivas: Derechos de importación/exportación…impuestos aduaneros Exacciones reguladoras agrícolas…P.A.C. Recurso base I.V.A.: del 0,3% al 1% base nacional, tope 50% P.N.B. Impuestos salarios funcionarios: 8% Recurso base P.N.B.: transferencia de cierre Principios de libre mercado y competencia: los 4 dogmas de la libre circulación de personas, bienes, servicios y capitales acarrean 3 prohibiciones impiden medidas tributarias discriminatorias: No gravar personas, bienes, servicios, capitales perjudicando al no nacional o NR. No establecer primas, ayudas, beneficios para el nacional o residente Prohibida la doble imposición jurídica de una misma renta o capital idéntica Comisión vigilante de los incumplimientos vigila la normativa y la práctica de los Estados miembros a los que requiere y denuncia cuando infringen Tb severas reglas de estabilidad presupuestaria: TECHO DE GASTO…OBJETIVO DE DEFICIT…TOPE DEUDA PÚBLICA, que traen por la calle de la amargura a los gobiernos mediterráneos T.J.U.E. conoce de los recursos por incumplimientos e impone sanciones…multas millonarias…no acceso a créditos y/o subvenciones…S.T.J.U.E. 27 de febrero 2014 anula céntimo sanitario…S.T.J.U.E. 3 septiembre de 2014 anula I.Suc N.R. LECCIÓN 4ª. LAS FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO/FINANCIERO. 1. La Constitución. Remisión. 2. Los tratados internacionales. 3. El derecho comunitario originario y derivado. 4. La ley. Leyes orgánicas y ordinarias. Leyes autonómicas. Leyes de presupuestos. 5. El decreto-ley. 6. El decreto-legislativo. 7. El reglamento. Reglamentos estatales, autonómicos y locales. 8. Órdenes ministeriales, circulares y demás disposiciones administrativas. 9. El derecho supletorio. La costumbre. El precedente. Los principios generales del derecho. La jurisprudencia. La doctrina. 10. La codificación en el ámbito tributario. 1.- La Constitución (remisión Lección 4ª valor normativo de los principios constitucionales) Las fuentes del Derecho son los modos de creación del Derecho, las formas de manifestarse el Derecho. Tenemos que aplicar al Derecho Tributario la Teoría General de las fuentes del Derecho: -mismas fuentes ex art. 7.1. L.G.T. -misma jerarquía. -especial predilección por la ley y alguna otra peculiaridad q vemos 2.- Los Tratados Internacionales: (arts. 93-96 CE) Artículo 96. 1. Los Tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en España, formarán parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones solo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios Tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional. …Dicción semejante al art. 1.6 C.C. …Por debajo de la CE, es la primera de las fuentes en el orden de jerarquía. …Forman parte de nuestro ordenamiento jurídico una vez que son publicados oficialmente en España. …¿Qué rango normativo tienen? Según ENTERRÍA, son leyes, sea cual sea su forma de producción e incorporación en nuestro ordenamiento jurídico… …Pero según Declaración T.C. 1/2004, de 13 de diciembre, es norma suprema en su ámbito el TRATADO DE FUNCIONAMIENTO DE LA UE, auténtica CONSTITUCIÓN EUROPEA Según el mecanismo por el que los Tratados Internacionales se incorporan a nuestro ordenamiento jurídico cabe diferenciar 3 modalidades: 1.- Tratados Internacionales que precisan de Ley Orgánica porque implican la cesión de parte de la soberanía a una organización Internacional, ex art. 93 CE. Son aquellos tratados por los que se atribuye a una organización o institución internacional el ejercicio de las competencias derivadas de la CE. Ejemplo: Tratado de Adhesión de España a las Comunidades Europeas (Tratado de 12 de junio de 1985, cuya ratificación fue otorgada por LO 10/1985, de 2 de agosto) …La firma de este tratado significó asumir la regulación tributaria europea en materia de IVA, las reglas de armonización en materia de tributos especiales y la legislación comunitaria íntegra en materia de impuestos y demás exacciones aduaneras. Porque el artículo 93 C.E. establece que Mediante Ley orgánica se podrá autorizar la celebración de Tratados por los que se atribuya a una organización o institución internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitución. Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, según los casos, la garantía del cumplimiento de estos Tratados y de las resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesión. 2.- Tratados Internacionales que requieren autorización de las Cortes siguiendo el procedimiento del art. 74 CE. No hace falta ley pero tampoco vale el Decreto Ley, ex STC 155/2005, de 9 de junio…: aprobación en sesión conjunta de ambas cámaras, Congreso y Senado, por el procedimiento allí establecido. Elenco largo del artículo 94 C.E.: Tratados de carácter político…o militar… O que afecten a la integridad territorial del Estado…: O a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el título primero. ¡ojo!: aquí está el art. 31 C.E. O que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pública… O que supongan modificación o derogación de alguna Ley o exijan medidas legislativas para su ejecución…. En estos 3 ultimos carriles cabe toda la actividad financiera imaginable y da lugar a docenas de tratados: convenios para evitar la doble imposición…intercambio de información…convenios antievasión; convenios sobre el régimen fiscal de los funcionarios internacionales o sobre la fiscalidad de concretos productos… 3.- Los demás tratados, si es que queda alguno: Tratados Internacionales que únicamente son notificados a las Cortes, sin ser precisa su autorización, art. 94.2 CE. 3.- Derecho Comunitario Precisamente por la incorporación o adhesión de España a la U.E adquieren categoría de fuente del derecho nacional las normas comunitarias. Así, cabe diferenciar: Derecho Originario: Son los tratados constitutivos y de adhesión a la U.E. (son los tratados del art. 93 CE que precisan ser autorizados por L.Orgánica). Derecho Derivado: Son las normas emanadas de los organismos de la U.E con poder normativo en materia tributaria: COMISION…CONSEJO…PARLAMENTO En caso de conflicto con el derecho interno, estas disposiciones gozan de preferencia sobre las normas nacionales a las que desplazan. Es el “principio de primacía del Derecho comunitario”. Se fundamenta no tanto en consideraciones de tipo jerárquico sino en la cesión de competencias a una institución internacional…y la necesaria eficacia directa que se desea para las normas U.E. Como regla general, las normas comunitarias son directamente aplicables de manera uniforme y en todos los Estados miembros desde su publicación en el DOCE sin necesidad de ser ratificadas por normas de derecho interno. Realmente, cabe diferenciar, pues no siempre eso es así de sencillo entre: 1.- Reglamentos Comunitarios: Son normas de alcance general que vinculan en todos sus elementos y que son directamente aplicables a todos los miembros de la U.E. desde su publicación en el D.O.C.E. sin necesidad de ningún acto formal de recepción en el derecho interno. Ejs: CÓDIGO ADUANERO COMUNITARIO: Reglamento UE Parlamento 952/2013, de 9 de octubre ARANCEL ADUANERO: Reglamento CEE 2658/1987, de 23 de julio, de nomenclatura arancelaria y estadística 2.- Directivas: Son normas de alcance general cuya vinculación lo es en cuanto a los resultados a alcanzar. Generalmente no son directamente aplicables a los ciudadanos pues necesitan una norma nacional de transposición. Los destinatarios directos, por tanto, son los Estados miembros que han de trasponer el contenido de la Directiva en una ley nacional. Ejs: Docenas de directivas europeas en materia de IVA y de IIEE. Aunque no sean en principio directamente aplicables a los ciudadanos, ocurre sin embargo, con más frecuencia que la deseada, que terminan siéndolo y tener efecto directo y ser invocadas ante los Tribunales, cuando el Estado no ha traspuesto en plazo…o ha traspuesto deficientemente…y el mandato de la directiva es incondicional y preciso… 3.- Decisiones: Son actos mediante los cuales las instituciones comunitarias resuelven casos particulares. No tienen carácter normativo, al menos teóricamente, pues le falta el alcance general. Solo vinculan al destinatario concreto de las mismas… Pero en la práctica si pueden producir efecto directo, si imponen una obligación clara y precisa a un Estado miembro (por ej. techos de gasto nacionales, topes de déficit y endeudamiento, declaración de una ayuda de Estado contraria a Derecho UE, a devolver) NO SON FUENTE, al menos teóricamente: 4.- Recomendaciones y códigos de buenas prácticas: son actos singulares y consultivos que proponen una línea de conducta a los Estados pero que no vinculan. 5.- Dictámenes y libros blancos: Son borradores y propuestas, a veces ni siquiera actos administrativos, no vinculantes por los que una institución establece su punto de vista sobre una determinada cuestión. Pero conforman el llamado SOFT LAW, derecho blando que contiene el posible derecho futuro, las líneas a seguir en reformas inminentes y para la interpretación actualizada del derecho vigente… En la práctica y mientras que se aprueba la reforma de la norma, ante la falta de una unanimidad, los operadores van acomodándose e imponiendo poco a poco este SOFT LAW, que termina siendo más influyente de lo que en principio parecería… 4.- Leyes. Dentro del derecho interno ya, la primera fuente del derecho es la ley, que juega un papel central en derecho tributario debido al principio de reserva de ley. Distinguimos: Leyes Orgánicas: Son leyes de idéntico rango a las ordinarias pero con un selecto ámbito de competencias específico…ex art. 81 y otros CE. Interesan al D.Financ: Las que aprobaron adhesión a la UE las que aprueban los Estatutos de Autonomía… las que regulan la Financiación Autonómica ex art. 157 C.E. L.O. 8/1980, de 22 de sep las que disciplinan la Estabilidad Presupuestaria ex art. 135 C.E. Las que regulan el Tribunal de Cuentas ex art. 136 C.E. L.O. 2/1982, de 12 de mayo Las que regulan el Poder Judicial…el Código Penal por la parte que nos toca… Como ustedes bien saben a estas alturas de sus estudios, este tipo de normas son aprobadas –modificadas o derogadas- por mayoría absoluta del Congreso -176 votos- en votación sobre el conjunto del proyecto. No pueden delegarse en comisiones legislativas permanentes…ni en Decretos legislativos…ni cabe la iniciativa popular…No deben invadir materias no reservadas a ley orgánica: si lo hacen, valen como ley ordinaria… Leyes Ordinarias estatales. son la fuente primordial del derecho tributario merced a la amplia reserva de ley que disfrutamos …La Ley General Tributaria es la disciplinadora clave del grueso de los ingresos públicos, siendo de aplicación común a todos los tributos. …La Ley General Presupuestaria juega análogo papel para el gasto y el endeudamiento. …Ambas tienen carácter codificador, aunque no tienen rango superior al de las demás leyes. La L.S.F.C.C.A.A. y la L.H.L. son primordiales en su ámbito respectivo La ley reguladora de cada tributo es la reina madre en cada cual… Ley de Tasas y Precios Públicos del Estado es la referencia básica en esas figuras PROHIBIDA LA INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR: art. 87.3 C.E. Leyes autonómicas. No se relacionan con las estatales entre sí por el principio de jerarquía normativa sino por el principio de competencia, arts. 148 y 149 CE. Se aprueban por el Parlamento o asambleas legislativas autonómicas, según los casos, por mayoría simple, de acuerdo con CE y a la LOFCA, norma ésta última que contiene las reglas básicas sobre la facultad reguladora de las CCAA. Estatutos y L.O.F.C.A. forman el bloque de constitucionalidad que han de respetar, de tal manera que, según la L.O.T.C., si una ley violase las determinaciones de la LOFCA o de un Estatuto de Autonomía los efectos que se producirían serían similares a los de la violación de un precepto constitucional, es decir, podría ser declarada inconstitucional por el TC. Cada CA ha creado por ley sus propios impuestos, y regulado tasas y precios públicos, y aspectos de tributos cedidos. Así, T.R. R.D.Leg1/2013, de 1 sep Castilla y León Asimismo, la ley de hacienda pública de cada CA –Ley 2/2006, de 3 de mayo, de Hacienda Pública y del Sector Público de Castilla y León, las leyes de presupuestos anuales autonómicos, y las leyes de tasas y precios de cada C.A. –Ley 12/2001, de 20 de diciembre, de tasas y precios públicos de Castilla y León- conforman el ordenamiento jurídico financiero de cada C.A. Si el gobierno sobre la base de lo dispuesto en el art. 161.2 CE decide impugnar ante el TC una ley regional, a diferencia de lo que ocurre con una ley de cortes generales, dicha impugnación produce el efecto de suspensión de forma automática, si bien el tribunal deberá ratificar o levantar la misma en un plazo no superior a 5 meses. Leyes de presupuestos La ley de presupuestos es una ley ordinaria aunque presenta algunas peculiaridades en su relación con las demás leyes del ordenamiento jurídico Antiguamente existía una ligazón absoluta entre la norma tributaria y la norma presupuestaria pues los únicos tributos válidos eran los presupuestados, los que se incluían en la ley de presupuestos y sólo esos podía recaudarse… Es decir, las Cortes al aprobar el gasto tenían a la vez que aprobar o ratificar las normas reguladoras de los ingresos necesarios para cubrir dichos gastos. Solo se podían exigir, por tanto, los tributos que eran presupuestados, recogidos en L.P.G.E. Pero a medida que el Estado adquiere más funciones es necesario que exista una legislación tributaria permanente que permita que los tributos puedan ser cobrados con independencia de que la L.P.G.E. sea aprobada o no a fin de año. Es lo que se denomina bifurcación del principio de legalidad: las normas tributarias tienen vida propia independiente de la aprobación o no de la ley de presupuestos. Ello, no obstante la bifurcación no es total ya que la ley de presupuestos todos los años introduce modificaciones de contenido tributario. ¿Cómo se concilia la convivencia entre las leyes tributarias permanentes y la ley de presupuestos que anualmente se entromete en ellas? Según el art. 134.7 CE: “La ley de presupuestos no puede crear tributos”, porque se entiende que no es el vehículo idóneo para introducir nuevos tributos en el sistema ya que el debate de la ley de prespuestos tiene limitaciones: - Es acelerado dado el voluminoso tamaño del proyecto de ley - Los grupos parlamentarios tienen restringido el derecho de enmienda. Esta falta de debate suficiente avala que no sea una ley ómnibus sino que tenga restricciones en cuanto a su contenido: LEY ESPECIAL, aunque no solo formal… - En materia de INGRESOS TRIBUTARIOS es una previsión de los que ya hay, que no necesitan ser aprobados ahora sino simplemente estimados en su cuantía Añade, no obstante, dicho precepto que “la ley de presupuestos sí puede modificarlos cuando una ley tributaria sustantiva así lo prevea”. Por tanto, la ley presupuestaria no crea tributos ex novo pero sí adapta y altera los que ya hay, cuando lo autoriza una ley previa… Qué es una ley tributaria sustantiva: En nuestro ordenamiento jurídico no existe la categoría de ley tributaria sustantiva, es una categoría inventada por este precepto. El TC la define: cualquier ley que no sea la de presupuestos y que regule elementos concretos de la relación tributaria. Así, podrá ser la ley singular que regule el tributo en su totalidad o cualquier otra que lo regule parcialmente. Cabe, sin embargo, añade el T.C., con polémica, que la ley de presupuestos realice meras adaptaciones del tributo a la realidad, incluso sin necesidad de que una ley tributaria sustantiva así lo prevea…lo cual general recursos y protestas habitualmente entre los grupos de oposición al Gobierno… Que actualice, por ejemplo, valores catastrales, pero no tarifas, salvo que la ley previa singular lo autorice, que es bastante habitual en la práctica… Los problemas de la ley de presupuestos no acaban ahí. Cabe plantearse: ¿Puede la ley de presupuestos modificar las leyes generales, administrativas, financieras, laborales, como acostumbraba hasta 1992 con el beneplácito del T.C.? En S.T.C 76/1992, de 14 de mayo, el T.C. echa el freno y cambia de criterio: la ley de presupuestos no debe contener normas no necesarias para la ejecución del presupuesto (estimación/adaptación de los ingresos y autorización de los gastos). La reacción del legislador frente a esta postura del T.C., es tramitar paralelamente a la ley de presupuestos una denominada Ley de acompañamiento o Ley de medidas fiscales, administrativas, etc…, por el trámite de urgencia, con debate solo en comisión de hacienda en la que se introduce todo aquel contenido normativo que esté vetado a la ley de presupuestos… Corrupta…deficiente técnica legislativa…pero no inconstitucional, según TC. Ya abandonada por el Estado, que la ha utilizado incluso para introducir impuestos nuevos, por enmienda del Senado… Se considera, por la doctrina, que la limitación del art. 134.7 CE también es aplicable a las leyes de presupuestos de las CCAA, pero el T.C. ha establecido reiterada y lamentablemente lo contrario: S.S.T.C. 136/2011, de 13 de sep…176/2011, de 8 de nov, con votos particulares lúcidos del prof. RODRÍGUEZ BEREIJO Resumen: LA LEY DE PRESUPUESTOS ES UNA LEY ESPECIAL CON UN TRIPLE CONTENIDO …Una autorización de GASTOS limitativa …Una previsión de INGRESOS estimativa y adaptativa …Un articulado referido a normas necesarias para la ejecución del presupuesto, de mayor contenido normativo en Gastos que en Ingresos. Decreto-Ley: (art. 86 CE) Es una norma emanada del Gobierno pero que tiene rango de ley: EXCEPCIONAL. Se salta la división de poderes en casos de extraordinaria y urgente necesidad. …Que lo es, según la manga ancha de S.T.C. 6/1983, de 4 de febrero: “cualquier necesidad que requiera una acción normativa inmediata, más rápida que el procedimiento legislativo de urgencia o habitual” Los Gobiernos usan y abusan de esta potestad normativa provisional… Que se incorpora definitivamente al ordenamiento jurídico cuando se convalida expresamente por el Congreso de los Diputados a los 30 días o cuando se tramita su contenido como proyecto de ley por procedimiento de urgencia, que es habitual ¿Entre las materias excluidas está la financiera y tributaria? …una interpretación literal del art. 86 .C.E. lo abona, pues no puede “afectar” a deberes fundamentales del título I, donde está el art. 31 C.E. Pero el T.C. ha realizado, sin embargo, una lectura flexibilizadora de dicho precepto...que solo prohíbe, dice: …que se altere el deber fundamental de contribuir, por ej por medio de una AMNISTÍA, en rotunda S.T.C. 73/2017, de 8 de junio, ni ningún derecho fundamental.. …que se altere el sistema tributario en su conjunto…que se reforme globalmente… …que se altere una pieza clave del sistema, como la tarifa del I.R.P.F. ex S.T.C. 182/1997, de 20 oc…o las plusvalías …que imponga la asunción de o.financieras para la H.P. como el incremento de cuotas del F.M.I., ex S.T.C.155/2005, de 9 de junio SÍ se pueden reordenar tasas, ex S.T.C. 45/2004, de 16 de diciembre… …o retocar el I.S. o el I.S.D., ex S.T.C. 189/2005, de 7 de julio… Abandonada la línea jurisprudencial que vinculaba Decreto-Ley a preferencia de ley y lo vetaba para lo reservado a ley La declaración de inconstitucionalidad, varios años después, con base en el art. 86 C.E., carece habitualmente de efectos prácticos pues la norma está incorporada al O.J. con rango de ley, y habitualmente reproducida en una ley posterior aprobada con el mismo contenido Las CCAA pueden usarlos sin así lo prevén sus Estatutos de Autonomía (Valencia, Cataluña, Andalucía, Aragón, Castilla la Mancha, Castilla y Léon). 6.- Decreto Legislativo Según el art. 82 CE, son normas emanadas del Gobierno con rango de ley dictadas en virtud de una delegación previa del Parlamento: EXCEPCIONALIDAD Que se fundamenta en la complejidad de la materia, farragosa y extensa, que hace prever el fracaso del Parlamento: Que delegue en Gobierno marcándole criterios LEGISLACIÓN DELEGADA, RECEPTICIA, se llama porque la norma delegada recibe de la norma delegante su fuerza y eficacia normativa: DE LEY 2 MODALIDADES: 1. LEY DE BASES para elaborar un texto articulado El gobierno regula una determinada materia muy casuística, desarrollando una previa ley de bases –que es la ley de delegación- en la que se fijan y precisan los principios y criterios de la delegación. Ejs: Real Decreto Legislativo 1175/1990, de 28 de septiembre, por el que se aprueban las tarifas y la instrucción del I.A.E. 2.LEY AUTORIZANTE para elaborar un texto refundido. Se habilita al Gobierno para reunir normas legales dispersas, elaborando un único texto que armoniza y aclara la legislación vigente dispersa. ¡ojo! No puede innovar ni derogar…Ejs: Hoy T.R. de I.T.P., L.H.L., I.R.N.R., Aduanas, Catastro REQUISITOS SEVEROS: La delegación se ha de otorgar de forma expresa, determinada con concreción, no en blanco, con plazo concreto, solo a Gobierno, no a Ministro …sobre cualquier materia siempre que no esté reservada a L.O. ---previo dictamen preceptivo de C.E. no vinculante y con control por T.C. de su constitucionalidad y por J.C.A. acerca de la adecuación del D.Leg a la ley autorizante… …los excesos tendrán valor reglamentario, si no han invadido la reserva de ley y han respetado las garantías procedimentales para la elaboración de reglamentos… …o nulo, si se han excedido como normas gubernamentales aún reglamentarias… Vicios que NO SE CONVALIDAN por el trámite parlamentario posterior de aprobación, que es un control político, que no exime el control judicial También las CCAA pueden, en el ámbito de sus competencias, dictar decretos legislativos ya que está previsto en sus EEAA y en la LO. del Tribunal Constitucional. Reglamentos estatales. Son las normas emanadas del Gobierno con carácter general y con rango inferior a la ley ENTERRÍA: Es toda norma escrita dictada por la Administración. Con ese criterio tan amplio y generoso ocurre que en España “reglamenta” todo funcionario, en cuanto tiene ocasión, y la costumbre y la jurisprudencia lo toleran excesivamente, en mi opinión… Artículo 97 C.E.: El Gobierno…Ejerce la función ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitución y las Leyes. Tiene, pues, dos límites: La CE y las leyes El Gobierno no puede reglamentar más que en desarrollo de leyes previamente existentes, por la acción conjunta de la reserva de ley y la preferencia de ley…: No puede el reglamento invadir lo reservado a ley sin ley previa que regule, ni tampoco lo incurso en preferencia de ley sin ley previa que le autorice…¡ojo art. 8 L.G.T.! No puede el reglamento contradecir a la ley violentando la jerarquía normativa, por ej, introduciendo un plazo inferior al legal o que no está en la ley… No existe una potestad reglamentaria al margen de la ley, genérica e ilimitada: No existen en España reglamentos autónomos –sí en otros países- más que para cuestiones organizativas, orgánicas, como distribuir las competencias entre los distintos departamentos y órganos del Ministerio de Hacienda o de la Agencia Estatal de Administración Tributaria Los REQUISITOS para la aprobación de un reglamento financiero/tributario estatal no difieren de los que ustedes ya conocen por sus estudios de Derecho Administrativo, contenidos en la legislación administrativa, particularmente en la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas. Los reglamentos se elaboran habitualmente en la Secretaría General Técnica del Ministerio de Hacienda, con base en memorias y estudios previos, con informe preceptivo de las asociaciones representativas de los interesados del sector, dictamen previo preceptivo del Consejo de Estado y audiencia a los interesados JERARQUIA: según el art. 128.3 L.P.A.C.A.P. las disposiciones se ajustarán al orden jerárquico que establezcan las leyes. Ninguna disposición administrativa puede vulnerar los preceptos de otra de rango superior. El art. 7.1.e. L.G.T. reconoce al Ministro de Hacienda potestad reglamentaria en los términos que le autoricen las leyes o R.R.D.D…. Sin perjuicio de la potestad doméstica, organizativa que se le reconoce por arts. 98.2 y 103.1 C.E. Y de la potestad de proponer al Consejo de Ministros lo que sea menester… CONTROL por J.C.A. ex art. 106 C.E. y art. 1 L.J.C.A. Reglamentos autonómicos. También las CCAA gozan de potestad reglamentaria en el ámbito de sus competencias….contenido propio de su derecho a la autonomía Los reglamentos de las CCAA podrán serlo en desarrollo de leyes básicas estatales o de leyes autonómicas, generales… Esta potestad se atribuye al Consejo de Gobierno y doméstica y derivadamente, en su caso, al Consejero de Economía y Hacienda… Requisitos de elaboración que marque la ley autonómica, semejantes a los del E. Mismos criterios de jerarquía y control jurisdiccional que los estatales… Reglamentos locales. Las CCLL también gozan de potestad reglamentaria. En materia tributaria, dicha potestad tiene gran relevancia y se materializa en Ordenanzas fiscales Las CCLL no pueden dictar leyes, siendo el reglamento este reglamento el instrumento normativo clave para el ejercicio de la autonomía financiera que la C.E. les reconoce. Sirve para: 1.- El establecimiento de los tributos que el legislador estatal ha creado como meramente facultativos –I.C.I.O.; I.I.V.T.N.U.; I. caza, tasas locales; contribuciones especiales locales-….creados por la ley estatal pero dejando en manos de la decisión política de la Corporación Local el implantarlos y exigirlos efectivamente en cada municipio o no: Requieren ordenanza que los establezca y regule. 2.- Regular aspectos clave de todos los tributos, sean facultativos u obligatorios –I.B.I., I.A.E., I.VEHICULOS-, como las tarifas, dentro de los límites mínimos y máximos que le marca la ley estatal, las bonificaciones y deducciones… 3.- Desarrollan normas de gestión (procedimentales, plazos, requisitos, modelos). PROCEDIMIENTO APROBACIÓN en arts. 15 a 19 L.H.L. 1) Aprobación inicial/provisional por Pleno por mayoría absoluta del número legal de miembros… 2) Audiencia a los interesados…30 días de información pública para ALEGACIONES…que se anuncia en B.O.P., tablones…webs…diario si ayuntamiento de más de 10.000 habitantes, ente supramunicipal o diputación 3) Resolución de alegaciones y aprobación definitiva…automática si no hubo alegaciones… 4) Publicación del texto íntegro en B.O.P. 5) Entrada en vigor no retroactiva…cuando diga la ordenanza…ojo al mes de enero para tributos periódicos… 6) Edición si ayuntamiento de más de 20.000 habitantes, cabildo, consejo o diputación 7) Copia a Delegación Hacienda E., a C.A. y a quienes la demanden Control de legalidad de todos los reglamentos: Por mandato del art. 106 C.E., art. 1 L.J.C.A.: corresponde a los tribunales de la Jurisdicción contencioso-administrativa. 2 vías prevén los arts. 25, 26 y 27 de la Ley 29/1998, de 13 de julio: 1.- Recurso directo contra reglamentos: que busca la NULIDAD de los mismos. 2.- Recurso indirecto contra reglamentos: contra cualquier acto administrativo que se dicte en aplicación de un reglamento ilegal… …………………………………… Se recurre el acto pero se ataca el reglamento pidiendo la inaplicación y anulación de ambos. COMPETENCIA anulatoria: T.S. para reglamentos del Consejo de Ministros A.N. para los dictados por Ministro y Secretario de Estado T.S.J. para los procedentes de Subsecretario para abajo, C.C.A.A. y C.C.L.L. Si el órgano judicial que anula el acto no tiene competencia para anular el reglamento debe plantear CUESTIÓN DE ILEGALIDAD Por su parte al T.C. compete conocer de todo reglamento que afecte a cuestiones de competencia Estado/C.C.A.A….ex art. 161.2 C.E. y 61 a 63 L.O.T.C. o que afecte a la igualdad y demás derechos fundamentales ex S.T.C. 209/1987, de 22 de diciembre ÓRDENES MINISTERIALES Confluyen en ellas la doble característica de ser instrumento reglamentario e interpretativo, y se diferencian muy escurridizamente. Como REGLAMENTOS, el Ministro de Hacienda utiliza las O.O.M.M. para complementar la regulación de cuestiones incompletas, amparándose en su potestad reglamentaria derivada ex art. 7.1.e. L.G.T. o doméstica ex art. 98 C.E. Si es un reglamento o no, hay que verlo según contenido, no según su rúbrica -J.T.S.-. Porque si es un reglamento, crea derecho nuevo, introduce alguna novedad, es de aplicación general y obliga a todo el mundo tiene que respetar la reserva de ley, la jerarquía normativa. no puede ser retroactivo. se puede impugnar, como todos, ex arts. 25, 26 y 27 L.J.C.A. Como instrumento INTERPRETATIVO, el artículo 12.3 L.G.T. dice que la Orden Ministerial es lo adecuado exclusivamente...se quiere centralizar en el Ministro y agilizar la interpretación...pero y D.G.T. ex art. 88.5 L.G.T….y R.D. 1127/2008, 2008, de 4 de julio??? publicándola en B.O.E...lo que la confunde con el reglamento esta publicidad de obligado acatamiento para los funcionarios dependientes...¿Y T.E.A.C. ex arts. 229, 242 y 243 L.G.T.? Prevalecen sobre D.G.T. según R.T.E.A.C. de 8 de marzo de 2008,,, Si es O.M. interpretativa no crea derecho nuevo, sólo aclara el existente no vincula a todo el mundo, sólo a los funcionarios cierta “retroactividad” tiene... no cabe impugnación autónoma, ni falta que hace. Basta despreciarla, y demostrar su inoperancia en el caso concreto cuando se discuta un acto de aplicación que se apoye en ella…argumentando en su contra al impugnar su acto aplicativo CIRCULARES, INSTRUCCIONES Y DEMÁS SEUDOREGLAMENTOS Teóricamente son órdenes de funcionario superior a funcionario inferior son actos o disposiciones de mero trámite, internos ni deben reglamentar ni deben interpretar no vinculan a los administrados, sólo a los funcionarios… Tienen sus ventajas para con el principio de seguridad jurídica porque: sirven para integrar-completar el contenido de normas reglamentarias, cuando así lo prevean ellas y gocen de la misma publicidad que ellas (ej: modelos de declaración). permiten conocer el parecer de la Administración...de tal manera que sirven para fundamentar una tacha de desviación de poder si se apartan de él... Pero en la práctica son una fuente de problemas porque operan como el catecismo de los funcionarios...y so pretexto de instruir/mandar a menudo reglamentan e interpretan... se le aplican de una manera o de otra al administrado... no es fácil demostrar su existencia y su contenido normativo ilegal... Son ilegales si van más allá de su contenido doméstico o de la habilitación legal o reglamentaria precisa...o si vulneran la jerarquía normativa... REMEDIO: Argumentar contra ellas despreciándolas, y alegando su inaplicación cuando se tenga conocimiento de ellas…contradecirlas… O impugnarlas como si fueran reglamentos cuando pretendan serlo atacando el acto de aplicación por introducir alguna novedad para la que no están habilitadas.. Derecho Supletorio A continuación del art. 7.1 L.G.T donde aparecen enumeradas las fuentes del derecho tributario, el apartado 2 de este mismo precepto indica: “Tendrán carácter supletorio las disposiciones generales del derecho administrativo y los preceptos del derecho común”. Por tanto, en defecto de norma tributaria aplicable a un supuesto concreto hemos de acudir en primer lugar, a las normas del derecho administrativo, principios, jurisprudencia…todas…pero claves: Ley 39/2015, de 1 de octubre, P.A.C.A.P. Ley 40//2015, de 1 de octubre, R.J.S.P. …y, en segundo lugar, a las disposiciones de derecho común, entendiendo por éste el derecho civil, laboral, mercantil o cualquier otro derecho regulador de la institución sobre la cual el tributo se proyecta. .. …pero a menudo la remisión lo es al Derecho Civil por estar más desarrollado, y regular él la teoría general de la obligación de la que la O.T. es un espécimen…amén de ser más antiguo y porque el propio C.C. así lo quiere ex art. 4.3: “las disposiciones de este código se aplicarán como supletorias en las materias regidas por otras leyes” Esta remisión al C.C. trae al D.Financiero las normas sobre fuentes del derecho civil según el cual, art. 1.1Código Civil, las fuentes del ordenamiento jurídico español son: 1.- La ley; 2.- La costumbre; 3.- Los principios generales del derecho. ...La costumbre, que no aparece entre las fuentes del derecho tributario del art. 7.3. L.G.T….sería fuente ex art. 1.1. C.C. al remitir al derecho común el art. 7.2 L.G.T. …fuente supletoria, si acaso, del derecho…aplicable solo en defecto de ley aplicable y siempre que no sea contraria a la moral y al orden público y resulte probada…. …Poco espacio hay para ella en derecho tributario…ES LA OBSERVANCIA CONSTANTE Y UNIFORME DE UNA REGLA DE CONDUCTA POR LOS MIEMBROS DE UNA COMUNIDAD CON LA CONVICCION DE QUE RESPONDE A UNA NECESIDAD JURÍDICA… Hay costumbres que pasan a integrar el presupuesto de hecho normativo: gastos de ultima enfermedad, entierro y funeral deducibles en lo que sea costumbre…y probados La costumbre administrativa se confunde con el el precedente o uso administrativo: Es la conducta reiterada de un órgano administrativo en el mismo sentido…la reiteración de un criterio que induzca al administrado a creer que es correcta una actuación suya en un sentido determinado. No es fuente del derecho pero si se abandona la Administración debe comunicar al administrado el cambio de criterio y motivar por qué se aparta de él (art. 35.1.c Ley 39/2015, P.A.C.A.P. …Con ello se pretende controlar la arbitrariedad admva…frenar la desviación de poder …en aras a una mayor seguridad jurídica e igualdad… PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Son verdades evidentes respaldadas por la comunidad jurídica que no necesitan concreción normativa. verdades jurídicas universales dictadas por la recta razón, no vagas ideas morales ideas fundamentales informadoras de la organización jurídica del Estado, no iedas subjetivas del intérprete verdades ontológicas que dan vida a las instituciones jurídicas (el contrato, el tributo, el testamento, el matrimonio, el dominio público), principios técnicos insoslayables per natura …LA RATIO IURIS de la institución de que se trate, que sobreviven a la legislación motorizada que padecemos -ENTERRÍA-. la atmósfera en que se desarrolla la vida jurídica, el oxígeno que respiran las normas -T.S.-, no sólo catálogos de buenas intenciones La remisión del art. 7.2 L.G.T.-2003 al C.C. los hace operativos en Derecho Tributario, ex art. 1.4 C.C. con una triple función: Informan el O.J., lo fundamentan. Orientan al intérprete. Se aplican en defecto de ley o costumbre. ¿Y dónde están? Los elabora la doctrina, la jurisprudencia los hace suyos, y el legislador los positiviza a lo largo de la historia, según CASTÁN y DE CASTRO, que encuentran docenas… El art. 6 C.E.D.H. y el art. 41 T.F.U.E. positivizan/comunitarizan los principios provenientes de la tradición jurídica de los Estados miembros, lo que les otorga mayor fuerza vinculante si cabe… Arts. 1 a 53 C.E….Art. 3 L.G.T….Art. 26 y 27 L.G.P….tb positivizan LA EQUIDAD es la mejor manifestación de la funcionalidad de los p.g.d. es la adaptación del Derecho a la realidad, mitigando el rigor de la norma a palo seco aplicada al caso concreto BUENA FE...PROPORCIONALIDAD...SOLIDARIDAD...COMPETENCIA LEAL… DILIGENCIA DEL BUEN PADRE Y DEL ORDENADO COMERCIANTE... NO ARBITRARIEDAD...ADECUACIÓN A FIN...EQUIVALENCIA DE COSTES… AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD…AUDIENCIA AL INTERESADO NO DISCRIMINACIÓN….EFECTIVIDAD…del do comunitario… TRANSPARENCIA…SOSTENIBILIDAD…EFICIENCIA… Teóricamente, no hay que confundir estos P.G.D. con LOS CONCEPTOS JURIDICOS INDETERMINADOS, aunque en ocasiones antiguos P.G.D. se incorporan a las normas y ahí quedan como tales… Son mandatos normativos carentes de la suficiente concreción…no son meros principios, son normas inconcretas, pero normas…: MOTIVO ECONÓMICO VÁLIDO VALOR DE MERCADO…VALOR REAL… VALOR DE REFERENCIA UTILIDAD PÚBLICA… IMPACTO AMBIENTAL…INTERÉS LEGÍTIMO INTERÉS PÚBLICO…INTERÉS GENERAL…INTERÉS SOCIAL… Los operadores, Administración y administrados, interpretan y aplican al caso, pero no a su libre albedrío…prueba difícil… Contienen una regulación no determinada pero determinable, la más justa… …que Jueces contenciosos controlan…con dificultad, máxime cuanto mayor es la carga que contienen de JUICIO DE VALOR, POLÍTICO O TÉCNICO No confundir ni unos ni otros con la DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA Existe cuando la norma autoriza a actuar a la Administración pero le ofrece un margen de libertad para escoger en el CÓMO o en el CUÁNDO Por ejemplo, conceder o no un aplazamiento de pago, con o sin fraccionamiento de la deuda, en más o menos plazos, estimar si una garantía que se ofrece es o no suficiente para asegurar ese pago aplazado o fraccionado, apreciar si un bien es o no necesario para la continuidad de un negocio a los efectos de poder ejecutarlo o no separadamente en un concurso de acreedores, seleccionar a los contribuyentes que van a ser inspeccionados cada año dentro del plan de inspección… La Administración goza de cierta libertad para apreciar lo que sea de interés público en el caso concreto. NUNCA ES TOTAL: Siempre opera dentro del marco de la C.E. y sus principios, clave el de igualdad de los P.G.D. de las leyes que concretan los elementos no discrecionales del actuar administrativo: competencia… su existencia y extensión del adecuado procedimiento…motivación… de la adecuación a fin de la potestad conferida con un fondo parcialmente reglado Y todo ello para no incurrir en su hermano espúreo, LA ARBITRARIEDAD La Jurisprudencia…No es fuente del derecho en sentido formal pero SÍ MATERIAL, visto que por mandato del art. 1.6 CC complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que de modo reiterado establezca el T.S. -2 ó más sentencias idénticas, de la misma Sala, de la misma Sección-. En el día a día es del derecho tributario es clave J.T.S. que expulsa normas ilegales, innova depurando el O.J. y lo clarifica. Pero tb. T.T.S.S.J.J. en su ámbito realizan una labor de depuración notable del derecho autonómico y local Es importante, pese a la lentitud y escasez con la que se produce, la J.T.C. por la misma virtualidad respecto de la carta magna, intérprete auténtico y monopolístico de las normas de dudosa constitucionalidad, que expulsa, innova y clarifica, en su caso. También goza de gran trascendencia la creciente jurisprudencia del T.E.D.H. y del T.J.U.E., al que el juez nacional debe acudir elevando la cuestión cuando se enfrente a un acto no claro o no aclarado previamente por la propia jurisprudencia del T.J.U.E., que es de aplicación preceptiva, imperativa y preferente a la de cualquier órgano jurisdiccional nacional –art. 4 bis L.O.P.J.La doctrina tampoco es fuente del Derecho…Pero el pensamiento jurídico científico influye en el devenir de las normas como SOFT LAW porque: …porque ayuda a clarificar su contenido… …elabora y proyecta los P.G.D. …canaliza el derecho futuro…elaborando propuestas, recomendaciones, anteproyectos …CODIFICA La codificación en el ámbito tributario Es la ordenación sistemática del derecho vigente, la ordenación del marasmo de normas yuxtapuestas, desconexas, contradictorias a veces, lo que produce inseguridad jurídica. Se pretende mejorar en seguridad jurídica en cuanto al derecho que está vigente…en precisión terminológica…en desarrollo científico…en menor litigiosidad…en mayor estabilidad y recaudación…en menor presión fiscal indirecta… Dos formas de codificar: 1.- Por conceptos comunes a todos los tributos/presupuestos... Así procede la Ordenanza tributaria alemana y de ella es seguidora nuestras L.G.T./L.G.P. que reúne los conceptos básicos que afectan a todos los tributos/presupuestos. Ambas son leyes ordinarias, fácilmente modificables por una ley posterior de igual rango, lo que les resta perdurabilidad y eficacia codificadora… 2.- Por tributos (italianos y franceses). Cuando el legislador autoriza al gobierno a elaborar un texto refundido en un determinado tributo. En España, hay ejemplos de las dos modalidades…pero quien realmente codifica, más que el Legislador, el Gobierno y la Comisión General de Codificación, es la doctrina ordenadora sistemática y perenne del derecho vigente de la mano de las editoriales PRÁCTICA Nº 2. DERECHO FINANCIERO. 3º GRUPO I. PROF. LAGO Para equilibrar el presupuesto del ejercicio la Comunidad Autónoma de Castilla y León y el Ayuntamiento de Salamanca se plantean adoptar algunas de las siguientes medidas. Examínese la viabilidad jurídica de las mismas. 1.-Implantar un impuesto especial sobre los vehículos más contaminantes y sobre la contaminación acústica de ciertos bares y locales de ocio. Sí 2.- Sujetar al I.A.E. a todas las personas físicas y jurídicas que fueron declaradas exentas por ley del Estado a partir del 1 de enero de 2003. No, dado que una CCAA o Ayuntamiento no tiene potestad para contravenir una ley 3.- Implantar un recargo en el I.R.P.F. No, porque está fijado por una ley 4.- Implantar un impuesto sobre la propiedad de los perros. No, dado que tener un perro no es una actividad que genere beneficio económico 5.- Subir un 100% la tarifa de las tasas de agua, basura y alcantarillado a los grandes establecimientos comerciales. Sí 6.- Elevar el tipo de gravamen del I.S. El impuesto de sociedades está estipulado por una norma con rango de Ley, por lo tanto no puede contravenirlo una ordenanza municipal. 7.- Subir los tipos del I.V.A. No, estipulados por Ley. 8.- Implantar con carácter obligatorio las contribuciones especiales para sufragar el 90% de todas las obras públicas. “” 9.- Implantar un impuesto a las estancias de los turistas en su territorio. Sí 10.- Implantar impuestos sobre los solares no edificados, las viviendas desocupadas y los activos no productivos de las personas jurídicas. Sí (CCAA) 11.- Implantar un impuesto sobre las bebidas azucaradas. Estipulado por Ley 12.- Establecer un recargo en el I.B.I. para los inmuebles de mayor valor catastral.
